АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КОСТРОМСКОЙ  ОБЛАСТИ

156961, г. Кострома, ул. Долматова, д. 2

http://kostroma.arbitr.ru 

 

Именем Российской Федерации

 

Р Е Ш Е Н И Е

 

Дело № А31-4886/2021

г. Кострома

26 июля 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 14 июля 2022 года.

Полный текст решения изготовлен 26 июля 2022 года.

Арбитражный суд Костромской области в составе судьи Паниной С.Л.  рассмотрел дело по иску муниципального образования городской округ город Кострома в лице комитета по строительству, транспорту и дорожной деятельности Администрации города Костромы (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «СМУ Строй-Прогресс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании 3 717 606 руб. 90 коп. неустойки,

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «СМУ Строй-Прогресс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к муниципальному образованию городской округ город Кострома в лице комитета по строительству, транспорту и дорожной деятельности Администрации города Костромы (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании 400 000 руб. неустойки (штрафа),

лицо, ведущее протокол: секретарь с/з ФИО1,

при участии в заседании:

от истца: ФИО2 (доверенность от 10.01.2022),

от ответчика: ФИО3 (доверенность в материалах дела), ФИО4 (доверенность в деле), онлайн,

установил:

муниципальное образование городской округ город Кострома в лице комитета по строительству, транспорту и дорожной деятельности Администрации города Костромы обратилось в Арбитражный суд Костромской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «СМУ Строй-Прогресс»  о взыскании 3 717 606 руб. 90 коп. неустойки.

Общество с ограниченной ответственностью «СМУ Строй-Прогресс» обратилось с встречным исковым заявлением к муниципальному образованию городской округ город Кострома в лице комитета по строительству, транспорту и дорожной деятельности Администрации города Костромы (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании 400 000 руб. неустойки (штрафа).

На основании распоряжения председателя Арбитражного суда Костромской области № 3 от 10.01.2022, произведена замена судьи Тетерина Олега Валерьевича на судью Панину Светлану Леонидовну.

Истец исковые требования поддерживает, представил дополнительные документы, встречные требования не признает.

Ответчик требования не признает, встречные исковые требования поддерживает.

Истец указал, что 10 декабря 2018 года между Комитетом по строительству, транспорту и дорожной деятельности Администрации города Костромы, выступающий от имени муниципального образования городской округ город Кострома, (Муниципальный заказчик) и Обществом с ограниченной ответственностью «СМУ Строй-Прогресс» (Подрядчик) заключен муниципальный контракт №9-КВ на выполнение работ по строительству здания дошкольной образовательной организации на 280 мест по адресу: 

<

...> в районе дома 48 (далее Контракт).

Решением Думы города Костромы от 25.10.2019 г. № 174 учрежден Комитет по строительству, транспорту и дорожной деятельности Администрации города Костромы  утверждено Положение о Комитете. Комитет является правопреемником всех прав и обязанностей Управления строительства и капитального ремонта Администрации города Костромы в соответствии с передаточным актом, а также решением Думы города Костромы от 29.11.2018 № 201.

В соответствии с пунктом 1.1 Контракта Подрядчик обязуется качественно на свой риск и в установленный настоящим Контрактом срок выполнить работы по строительству 

здания дошкольной образовательной организации на 280 мест по адресу: 

<

...> в районе дома 48 (далее - Объект), а Муниципальный заказчик обязуется принять и оплатить оказанные услуги.

В результате дополнительной проверки объемов выполненных работ установлено превышение сметной стоимости, а также невыполненных работ по актам выполненных работ от 19.12.2019 № 41, на общую сумму 5 345 156,02 рублей.

Кроме того выявлены факты ненадлежащего исполнения обязательств при выполнении следующих видом работ:

- устройство пожарно-охранной сигнализации;

-устройство вентиляционной системы;

-благоустройство территории;

Вышеуказанные обстоятельства подтверждают ненадлежащее оказание услуг по осуществлению строительного контроля на Объекте, что в соответствии с пунктом 9.1 Контракта является основанием для применения штрафных санкций.

В соответствии с пунктом 9.7. Контракта за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Генподрядчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных Контрактом, размер штрафа устанавливается по каждому этапу в следующем порядке:

Этап 13: Общестроительные работы выше 0.00 - штраф - 515 783,02 рублей;

Этап 9: Благоустройство штраф - 518 850,46 рублей;

Этап 16 Вентиляция, дымоудаление и теплоснабжение калориферов штраф - 366 970,49 рублей;

Этап 17: Пожарная сигнализация штраф - 202016,66

Итого общий размер штрафа составляет 1 603 320, 63 рублей.

12.03.2021в адрес Общества направлено требование об уплате штраф, оставленное без исполнения.

Также в соответствии с пунктом 5.1. Контракта Подрядчик обязуется выполнить работы (этапы работ), предусмотренные в пункте 1.1. Контракта в сроки , соответствующие Графику производства работ, являющемуся неотъемлемой частью Контракта. При это спрок исполнения Контракта установлен до 15.04.2020. Вместе с тем обязательства ооп Контракту исполнены 25.12.2020, что подтверждается справкой КС-№ от 25.12.2020, актами выполненных работ.

Пунктами 9.3, 9.4 Контракта предусмотрено, что в случае просрочки исполнения Генподрядчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, муниципальный заказчик направляет Генподрядчику требование об уплате неустоек.

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения Генподрядчиком обязательства, предусмотренного Контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного Контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены Контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных Контрактом и фактически исполненных Генподрядчиком.

Таким образом, на дату исполнения Генподрядчиком обязательств по Контракту с учетом обстоятельств, размер пени составляет 2114 286,27 рублей в соответствии с расчетом.

18.03.2021в адрес Общества направлена претензия об уплате пеней, оставленная без рассмотрения. 

Ответчик требования не признал, указав на то, что несвоевременное исполнение обязательств было обусловлено неисполнением истцом своих обязательств и объективными обстоятельствами, которые являются основанием для освобождения от ответственности.

Ответчик обратился со встречным иском и просит взыскать 400 000 рублей штрафа.

ООО «СМУ Строй-Прогресс» считает, что Комитетом не исполнены своевременно обязательства по передаче проектно-сметной и иной разрешительной документации, что дает право требовать уплаты неустоек (штрафов, пеней).

За каждый факт неисполнения Муниципальным заказчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных Контрактом, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы 100 000 (сто тысяч) рублей.

Расчет неустойки (штрафа):

№

п/п

факт неисполнения Муниципальным заказчиком обязательств, предусмотренных Контрактом

Положение контракта, устанавливающее срок исполнения обязательства

Размер штрафа в соответствии с пунктом 9.11 контракта, рублей

1

Непредставление Генподрядчику в установленный срок разрешения на строительство

пункт 8.2.1. контракта: срок исполнения обязательства в течение 5 (пяти) дней с момента заключения контракта, то есть до 17.12.2018

100 000

2

Непредставление Генподрядчику в установленный срок подписанного со стороны муниципального заказчика акта передачи строительной площадки в состоянии, предусмотренном проектной документацией;

100 000

3

Непредставление Генподрядчику в установленный срок подписанного со стороны муниципального заказчика акта передачи геодезической разбивочной основы для строительства.

100 000

4

Непредставление Генподрядчику в установленный срок проектной документации, в отношении которой получено положительное заключение государственной экспертизы.

100 000

Всего:

400 000

 

Рассмотрев материалы дела, суд считает установленными следующие обстоятельства.

Между муниципальным образованием городской округ город Кострома в лице комитета по строительству, транспорту и дорожной деятельности администрации города Костромы («Муниципальный заказачик») и обществом с ограниченной ответственностью «СМУ Строй-Прогресс» («Генподрядчик») заключен муниципальный контракт № 9-КВ от 10.12.2018 на выполнение работ по строительству здания дошкольной: образовательной организации на 280 мест по адресу: 

<

...> в районе дома 48 (далее – Контракт), по условиям которого Генподрядчик обязуется качественно на свой риск и в установленный настоящим Контрактом срок выполнить работы по строительству здания дошкольной образовательной организации на 280 мест по адресу: 

<

...> в районе дома 48 (далее по тексту Контракта — «Обьект»), а Муниципальный заказчик обязуется после подписания актов выполненных работ формы КС-2 по каждому этапу работ лицом, осуществляющим строительный контроль и технический надзор, принять и оплатить выполненные; работы в соответствии с, условиями настоящего Контракта. (п.1.1 Контракта)

В соответствии с пунктом 8.3.1. контракта результатом выполненной работы по Контракту является построенный Объект, в отношении которого получено заключение органа государственного строительного надзора о соответствии построенного объекта требованиям технических регламентов и проектно-сметной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта приборами учета используемых энергетических ресурсов.

5.6. Перед началом выполнения работ на объекте подрядчик, осуществляющий строительство: 

12.03.2021получает от застройщика (технического заказчика) нотариально заверенную копию разрешения на строительство;

12.03.2022получает от застройщика (технического заказчика) проектную и рабочую документацию на весь объект или его часть, на определенные виды работ или разовый объем работ;

12.03.2023принимает площадку для строительства.

5.8 Застройщик (технический заказчик) должен обеспечить вынос на площадку геодезической разбивочной основы лицом, имеющим выданное саморегулируемой организацией свидетельство о допуске к работам по созданию опорных геодезических сетей.

6.2.10 Внутриплощадочные подготовительные работы должны предусматривать сдачу- приемку геодезической разбивочной основы для строительства, освобождение строительной площадки для производства строительно-монтажных работ (расчистка территории, снос строений и др.), планировку территории, перекладку существующих и прокладку новых сетей инженерно-технического обеспечения

Внутриплощадочные подготовительные работы должны быть выполнены до начала строительно-монтажных работ.

6.2.5. В случае осуществления строительства на основании договора застройщик (технический заказчик) передает строительную площадку подрядчику (генподрядчику) как лицу, осуществляющему строительство, по акту.

Согласно пункту 5.12 СП 126.13330.2017 «Геодезические работы в строительстве» заказчик обязан создать геодезическую разбивочную основу для строительства и не менее чем за 10 дней до начала проведения подготовительных работ передать поэтапно подрядчику техническую документацию на нее и закрепленные на площадке строительства пункты основы. Приемка геодезической разбивочной основы у заказчика оформляется соответствующим актом.

В соответствии с пунктом 8.2.1. контракта муниципальный заказчик обязан в течение 5 (пяти) дней с момента заключения настоящего Контракта передать Генподрядчику и лицу, осуществляющему строительный контроль и технический надзор, проектно-сметную документацию и другую необходимую документацию для выполнения работ по настоящему Контракту.

Пунктами 4.8., 4.9, 5.2. контракта (в редакции дополнительного соглашения к контракту №3 от 26.02.2019) установлено следующее:

 «4.8. При приемке Объекта приемочной комиссией проводится визуальный осмотр Объекта для установления соответствия фактически выполненных работ отчетной документации.

4.9. В течение 5 (пяти) рабочих дней после проведения приемочной комиссией визуального осмотра Объекта (приемки Объекта) Муниципальным заказчиком подписывается Акт приёмки законченного строительством объекта по форме КС-11.

Моментом приемки Объекта считается дата подписания Муниципальным заказчиком акта приёмки законченного строительством объекта по форме КС-11.

5.2. Моментом завершения работ считать дату подписания муниципальным заказчиком акта приемки законченного строительством объекта по форме КС-11.»

Акт приемки законченного строительством объекта по форме КС-11 подписан сторонами 13.02.2020.

Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию №44-RU 44328000-17-2020 получено 14.02.2020.

Обязательства по контракту Генподрядчик выполнил 14.02.2020, то есть на два месяца ранее срока, установленного контрактом (15.04.2020).

Требование о выплате неустойки в виде пени за нарушение сроков выполнения работ (этапов работ) по контракту за период с 13.02.2020 по 26.12.2020, то есть после приемки всего законченного строительством объекта, основанное на дате приемки отдельных этапов работ безосновательно, ввиду того, что каждый отдельный этап выполнения работ не является объектом строительства, то есть целым, а только входящей в него частью, в этой связи, факт принятия законченного строительством объекта, как целого, по умолчанию свидетельствует о принятии всех этапов строительства, являющихся его частями.

13.02.2020 истец подписал акт приемки законченного строительством объекта, но настаивает, что работы, выполненные ответчиком и являющиеся частью объекта были переданы.

          В соответствии с частью 4 статьи 52 Градостроительного Кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ) при осуществлении строительства объекта капитального строительства на основании договора строительного подряда с застройщиком или техническим заказчиком указанные лица должны подготовить земельный участок для строительства, а также передать юридическому лицу, с которыми заключен такой договор, материалы и результаты инженерных изысканий, проектную документацию, разрешение на строительство.

СП 48.13330.2011 «Организация строительства» актуализированная редакция СНиП 12- 01-2004 (период действия редакции: с 20.05.2011 по 24.06.2020), устанавливает следующие требования, в том числе пунктами:

5.6. Перед началом выполнения работ на объекте подрядчик, осуществляющий строительство:

-получает от застройщика (технического заказчика) нотариально заверенную копию разрешения на строительство;

-получает от застройщика (технического заказчика) проектную и рабочую документацию на весь объект или его часть, на определенные виды работ или разовый объем работ;

-принимает площадку для строительства.

5.8 Застройщик (технический заказчик) должен обеспечить вынос на площадку геодезической разбивочной основы лицом, имеющим выданное саморегулируемой организацией свидетельство о допуске к работам по созданию опорных геодезических сетей.

6.2.10 Внутриплощадочные подготовительные работы должны предусматривать сдачу- приемку геодезической разбивочной основы для строительства, освобождение строительной площадки для производства строительно-монтажных работ (расчистка территории, снос строений и др.), планировку территории, перекладку существующих и прокладку новых сетей инженерно-технического обеспечения

Внутриплощадочные подготовительные работы должны быть выполнены до начала строительно-монтажных работ.

6.2.5. В случае осуществления строительства на основании договора застройщик (технический заказчик) передает строительную площадку подрядчику (генподрядчику) как лицу, осуществляющему строительство, по акту.

Согласно пункту 5.12 СП 126.13330.2017 «Геодезические работы в строительстве» заказчик обязан создать геодезическую разбивочную основу для строительства и не менее чем за 10 дней до начала проведения подготовительных работ передать поэтапно подрядчику техническую документацию на нее и закрепленные на площадке строительства пункты основы. Приемка геодезической разбивочной основы у заказчика оформляется соответствующим актом.

В соответствии с пунктом 8.2.1. контракта муниципальный заказчик обязан в течение 5 (пяти) дней с момента заключения настоящего Контракта передать Генподрядчику и лицу, осуществляющему строительный контроль и технический надзор, проектно-сметную документацию и другую необходимую документацию для выполнения работ по настоящему Контракту.

В соответствии с пунктом 1 статьи 718 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы.

Согласно пункту 1 статьи 747 ГК РФ заказчик обязан своевременно предоставить для строительства земельный участок площадь и состояние предоставляемого земельного участка должны соответствовать содержащимся в договоре строительного подряда условиям, а при отсутствии таких условий обеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок.

На основании ст. 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (ст. 328 ГК РФ).

В нарушение вышеуказанных требований СП 48.13330.2011 и ГрК РФ до начала строительно-монтажных работ муниципальный заказчик не передал Генподрядчику в сроки, установленные пунктом 8.2.1. контракта:

-разрешение на строительство;

-проектную документацию со штампом «В производство работ»;

-строительную площадку в состоянии, предусмотренном проектной документацией;

-геодезическую разбивочную основу для строительства.

Доказательства своевременного исполнения встречных обязательств истцом как муниципальным заказчиком не представлены.

Просрочка исполнения обязательств по контракту наступила по вине заказчика, который своевременно не передал необходимую документацию и строительную площадку, что не позволило Генподрядчику своевременно приступить к выполнению работ по строительству.

В соответствии с частью 6 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - 44-ФЗ) в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Согласно части 8 статьи 34 44-ФЗ пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере, определенном в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, но не менее чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

В соответствии с частью 9 статьи 34 44-ФЗ сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.

В соответствии с пунктом 2 статьи 330 ГК РФ кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором, либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

В силу пункта 3 статьи 405 Гражданского кодекса Российской Федерации должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Исходя из вышеизложенного следует, что выполнение работ по контракту в установленный срок было невозможно не по вине ответчика, а ввиду просрочки заказчиком передачи необходимой документации и строительной площадки, а поскольку нарушение сроков выполнения работ произошло по вине самого заказчика, основания для привлечения ответчика к ответственности за нарушение сроков выполнения работ, в том числе требование о выплате неустойки в виде пени за нарушение сроков выполнения работ (этапов работ) по контракту за период с 10.12.2018 по 13.02.2020, отсутствуют.

В соответствии с п.п. 1.1.,1.2. контракта Генподрядчик обязан выполнить работы качественно, в установленные сроки, в соответствии с условиями контракта, сводным сметным расчетом стоимости, проектно-сметной документацией по объекту, а Заказчик обязан принять работы и произвести за них оплату.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с законом, иными нормативно-правовыми актами и условиями обязательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ч. 1 ст. 702 ГК РФ).

Работы по контракту выполнены ответчиком в полном объеме, надлежащего качества и в срок, предусмотренный контрактом, что подтверждается актом приемки законченного строительством объекта по форме КС-11 от 13.02.2020.

Разрешение на ввод объекта «Здание дошкольной образовательной организации на 280 мест по адресу: 

<

...> в районе дома 48» в эксплуатацию №44-RU 44328000-17-2020 получено 14.02.2020.

Оплата работ произведена истцом в соответствии с подписанными актами о сдаче- приемке выполненных работ. Суммы, выплаченные заказчиком ответчику, соответствуют условиям контракта и сметному расчету, который является неотъемлемой частью контракта.

В соответствии с частью 3 статьи 94 44-ФЗ для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Частью 7 названной статьи установлено, что приемка результатов отдельного этапа исполнения контракта, а также поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги осуществляется в порядке и в сроки, которые установлены контрактом, и оформляется документом о приемке, который подписывается заказчиком (в случае создания приемочной комиссии подписывается всеми членами приемочной комиссии и утверждается заказчиком), либо поставщику ('подрядчику, исполнителю) в те же сроки заказчиком направляется в письменной форме мотивированный отказ от подписания такого документа.

Пунктами 4.1., 4.2., 4.4. Контракта установлено следующее:

«4.1. В целях осуществления контроля за эффективным расходованием бюджетных средств при проведении работ на Объекте представители Муниципального заказчика, лицо, осуществляющее строительный контроль и технический надзор на Объекте, осуществляют контроль за ходом выполнения работ на Объекте.

4.2. Генподрядчик предоставляет Муниципальному заказчику акт выполненных работ формы КС-2, подписанный лицом, осуществляющим строительный контроль и технический надзор на Объекте, справку о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3, счет, счет- фактуру (в случае если Генподрядчик является плательщиком НДС), исполнительную документацию, относящуюся к выполненным объемам работ.

4.4. Муниципальный заказчик проверяет представленные в соответствии с п. 4.2. настоящего Контракта документы, принимает результаты выполненных работ (этапов работ) в части их соответствия условиям Контракта и подписывает документы в течение 15 (пятнадцати) рабочих дней с момента предъявления их Генподрядчиком либо в те же сроки направляет в адрес Генподрядчика мотивированный отказ от их подписания с указанием выявленных недостатков и сроков их устранения.

Для проверки предоставленных Генподрядчиком результатов работ, предусмотренных Контрактом, в части их соответствия условиям Контракта Муниципальный заказчик проводит экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных Контрактом, может проводиться Муниципальным заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации.

Представленные в соответствии с п. 4.2. настоящего Контракта документы, подписываются Муниципальным заказчиком в течение 5 (пяти) рабочих дней после полного устранения Генподрядчиком недостатков, выявленных в ходе проведения экспертизы выполненных работ.»

В этой связи, исходя из того, что приемка работ, указанных в актах приемки работ, на которые истец ссылается в своем исковом заявлении, осуществлена муниципальным заказчиком с использованием всех доступных средств контроля полностью и без замечаний, следует, что в момент приемки результатов работ муниципальный заказчик считал результаты работ соответствующими условиям контракта, а само исполнение контракта надлежащим.

Согласно выданной в производство работ проектной документации 1588-ГП на площадке физкультурно-спортивной зоны предусмотрена выемка болотных отложений с последующим удалением с территории строительной площадки в объеме равном 10794 м3. В процессе производства работ выяснилось, что фактический объем болотных отложений больше, чем указанно в проектной документации. В связи с этим генподрядчиком была произведена выемка и вывоз со строительной площадки дополнительного объема болотных отложений (8600 м3) после чего была подготовлена, подписана у всех уполномоченных представителей и передана в адрес Заказчика исполнительная документация, подтверждающая факт выполнения дополнительных работ, не предусмотренных проектной документацией. Общий объем болотных отложений подлежащий удалению со строительной площадки (площадка физкультурно-спортивной зоны) составил 19394 м3. Выемка и вывоз со строительной площадки дополнительного объема болотных отложений привели к увеличению сроков выполнения работ по вертикальной планировке территории более чем в 2 раза по сравнению со сроками, указанными в графике производства работ.

Далее, в период выполнения работ по устройству свайного фундамента на 2 блоке вышеуказанного объекта был обнаружен участок слабого грунта площадью 353 кв.м,, данный слой водонасыщеного пылеватого песка (плывуна) находился ниже ростверка на 0,25 м. и не мог использоваться как основание под монолитный железобетонный ростверк и полы подвала. Генподрядчику пришлось выполнить замещение данного грунта на строительный песок. Работа по замещению слабого грунта (выторфовка) выполнялась с 16.04.2019 по 30.04.2019, о чем свидетельствуют записи в общем журнале работ.

В целом, выполнение дополнительных работ по замещению слабых грунтов повлекло за собой непредвиденную сторонами контракта задержку графика выполнения работ на 69 календарных дней, в результате чего возникла необходимость корректировки графика выполнения работ с учетом возникших обстоятельств, в части сроков завершения всех последующих этапов строительства, однако заказчик не согласился сместить сроки последующих этапов соразмерно периоду выполнения непредвиденных работ в количестве 69 дней.

Пунктом 10.1. муниципального контракта предусмотрено, что ни одна из сторон не несет ответственности перед другой стороной за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по Контракту, обусловленное действием обстоятельств непреодолимой силы.

Указом Президента РФ от 25.03.2020г. № 206 «Об объявлении в РФ нерабочих дней» для обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения на территории РФ с 30 марта по 3 апреля 2020 г. (с последующим продлением до 08 мая 2020) были установлены нерабочие дни в связи с угрозой распространения новой коронавирусной инфекции (COVID-2019).

Согласно п.7.1. Распоряжения Губернатора Костромской области от 17.03.2020 N 128-р (ред. от 27.03.2020) "О введении режима повышенной готовности с целью недопущения завоза и распространения новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV) на территории Костромской области" установлено, что распространение новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV) является в сложившихся условиях чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельством, повлекшим введение режима повышенной готовности в соответствии с Федеральным законом от 21 декабря 1994 года N 68-ФЗ "О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера", который является обстоятельством непреодолимой силы.

Постановлением Главного государственного санитарного врача РФ № 6 от 13.03.2020 года и Рекомендаций Федеральной службы Роспотребнадзора от 10.03.2020г. № 02/3853- 2020-27; от 23.01.2020г. № 02/770-2020-32 установлены обязательные для исполнения требования проведения дополнительных мер по организации режима труда работников и мероприятий для профилактики распространения вышеуказанного заболевания.

Локальными нормативными актами Администрации г. Костромы установлен обязательный перевод сотрудников на дистанционный способ работы.

Основным видомдеятельности ООО «СМУ «Строй-Прогресс» является «Строительство».

Указанный вид деятельности не позволяет осуществлять строительство объектов дистанционно, что привело в условиях сложившейся ситуации к возникновению форсмажорных обстоятельств и как следствие, к приостановлению деятельности общества на объекте школе по адресу 

<

...> на весь период действия вышеуказанных актов (с 27.03.2020г. до 08.05.2020г.) и срыву сроков исполнения муниципального контракта не по вине общества.

Как указал Верховный суд, установление форс-мажора из-за коронавируса по ст. 401 ГК РФ не прекращает обязательство, если его исполнение возможно после того, как эти обстоятельства отпали. Но в этом случае должник не отвечает за просрочку исполнения обязательства и вызванные ею убытки, а кредитор может отказаться от договора, если утратил интерес в его исполнении (вопросы 5 и 7 Обзора № 1). Если обстоятельства непреодолимой силы носят временный характер, сторона может быть освобождена от ответственности на разумный период, когда форс-мажор препятствует исполнению обязательств.

В результате введения ограничительных мер на территории Костромской области Генподрядчик не имел возможности в полной мере выполнять работы согласно установленного графика производства работ, что в свою очередь привело к соответствующему смещению сроков производства работ по контракту.

Суд полагает, что при указанных обстоятельствах оснований для наложения на ответчика ответственности в виде пени не имеется.

В соответствии с п. 14.5 муниципального контракта «В случае, если по каким-либо причинам обеспечения настоящего Контракта перестало быть действительным, закончило свое действие или иным образом перестало обеспечивать исполнение Генподрядчиком своих обязательств по настоящему Контракту, Генподрядчик обязуется в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента, когда соответствующее обеспечение исполнения Комитета перестало действовать, представить Муниципальному заказчику иное (новое) надлежащее обеспечение исполнения Контракта в размере указанном в п. 14.1 настоящего контракта».

Согласно ст. 112 ТК РФ, установлены нерабочие праздничные дни в Российской Федерации 1,2,3,4,5,6 и 8 января - новогодние каникулы, и 7 января - Рождество Христово. 9 и 10 января выпадают на выходные дни.

Первым рабочем днем с даты окончания банковской гарантии № 11Э-С-79767/18 будет являться 11 января 2021 года. Последним 10 рабочим днем для предоставления новой банковской гарантии будут являться 22 января 2021г.

22 января 2021 года Общество с ограниченной ответственностью «СМУ Строй- Прогресс» предоставило в адрес Комитета новую банковскую гарантию от 22.01.2021г. № ЭБГ-00049-2021 обеспечения исполнения контракта, выданную АО «Акционерный банк «РОССИЯ» со сроком действия до 01.07.2021г.

Таким образом, нарушений в части сроков предоставления банковской гарантии со стороны Общества с ограниченной ответственностью «СМУ Строй-Прогресс» не имеется, а , следовательно и оснований для применения санкций в виде штрафа в сумме 100 000 руб. отсутствуют.

ООО «СМУ Строй-Прогресс» просит взыскать с Комитета штраф за просрочку передачи технической документации в размере 400 000 руб., принимая во внимание просрочку в передаче четырех документов и применив по каждому случаю по 100 000 руб.

Факт просрочки истец не отрицает и суд данное обстоятельство принимает.

Вместе с тем, пункт 8.2.1., несвоевременно исполненный истцом, не предполагает предоставление в конкретные сроки отдельных из указанных ответчиком документов.

Действительно, нарушение имело место, но его следует рассматривать как разовое, влекущее ответственность в размере 100 000 руб.

Таким образом,  в иске следует отказать, встречный иск удовлетворить частично.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлине подлежат отнесению на ответчика.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать, встречный иск удовлетворить частично.

Взыскать с муниципального образования городской округ город Кострома в лице комитета по строительству, транспорту и дорожной деятельности администрации города Костромы (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) за счет казны в пользу общества с ограниченной ответственностью «СМУ Строй-Прогресс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 100 000 рублей неустойки, а также 2 750 рублей расходов по оплате государственной пошлины.

Исполнительный лист выдается по ходатайству взыскателя или по его ходатайству направляется для исполнения непосредственно арбитражным судом.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение месячного срока со дня его принятия или в арбитражный суд кассационной инстанции в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что решение было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Костромской области.

Судья                     С.Л. Панина