АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ  

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001  

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru  

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16  

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ  

Р Е Ш Е Н И Е

 

город Смоленск  

25.03.2019 Дело № А62-11200/2018 

 Резолютивная часть решения оглашена 25.03.2019  

 Полный текст решения изготовлен 25.03.2019  

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Иванова А. В. 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи  Сорокиной Д.С.,  

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению 

Закрытого акционерного общества "Смоленские коммунальные системы"  (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)  

к УПРАВЛЕНИЮ ЖИЛИЩНО-КОММУНАЛЬНОГО ХОЗЯЙСТВА  АДМИНИСТРАЦИИ ГОРОДА СМОЛЕНСКА (ОГРН 

<

***>;  ИНН 

<

***>)  

третье лицо: Муниципальное образование г. Смоленск в лице  АДМИНИСТРАЦИИ ГОРОДА СМОЛЕНСКА  

о взыскании задолженности и неустойки 

при участии:  

от истца: ФИО1 – представителя по доверенности, паспорт;  ФИО2 – представителя по доверенности, паспорт;  

от ответчика: ФИО3 – представителя по доверенности, паспорт;  ФИО4 – представителя по доверенности, паспорт;  

от третьего лица: не явились, извещены надлежаще; 

У С Т А Н О В И Л:

Закрытое акционерное общество "Смоленские коммунальные системы"  (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) (далее – истец, Подрядчик,  ЗАО «СКС») обратилось в Арбитражный суд Смоленской области к  УПРАВЛЕНИЮ ЖИЛИЩНО-КОММУНАЛЬНОГО ХОЗЯЙСТВА  АДМИНИСТРАЦИИ ГОРОДА СМОЛЕНСКА (ОГРН 

<

***>; ИНН  

<

***>) (далее – ответчик, Заказчик, УЖКХ) о взыскании 1 526 782,097  рублей, в том числе, задолженности по муниципальному контракту № 198 от  

18.07.2018 на сумму 1 505 702,24 рублей, неустойки за период неустойку за  период с 09.10.2018 по 03,12,2018 в сумме 21 079,83 рублей.  

В ходе судебного разбирательства к участию в деле в качестве третьего  лица, не заявляющего самостоятельных требований по предмету спора,  привлечено Муниципальное образование город Смоленск в лице  Администрации муниципального образования город Смоленск.  

Представители третьего лица в судебном заседании не явились,  извещены надлежаще.  

В соответствии с положениями статьи 156 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) неявка в  судебное заседание участвующих в деле лиц, надлежащим образом  извещенных о времени и месте судебного разбирательства, не являются  препятствием к рассмотрению дела в их отсутствие по имеющимся в деле  доказательствам.  

Заслушав представителей истца и ответчика, исследовав и оценив в  порядке статей 71 и 162 АПК РФ собранные по делу доказательства, суд  приходит к следующему.  

Как установлено судом и усматривается из материалов дела, между  Закрытым акционерным обществом "Смоленские коммунальные системы"  (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) (Подрядчик) и УПРАВЛЕНИЕМ  ЖИЛИЩНО-КОММУНАЛЬНОГО ХОЗЯЙСТВА АДМИНИСТРАЦИИ  ГОРОДА СМОЛЕНСКА (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)  (Заказчик) 18 июля 2018 года заключен муниципальный контракт № 198 на  выполнение работ по капитальному ремонту кровли жилого дома № 1 по 2- му Краснинскому переулку в городе Смоленске (по решению суда) ИЗК  183673007528967300100100270070000243 (далее - контракт), согласно  которому Заказчик поручил, а подрядчик принял на себя обязательства по  выполнению работ по капитальному ремонту кровли жилого дома № 1 по 2- му Краснинскому переулку в городе Смоленске (пункт 1.2. Контракта).  

Согласно пункту 1.4 контракта работа считается выполненной после  подписания актов приемки выполненных работ формы КС-2 и справки о  стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 Заказчиком или его  уполномоченным представителем и Подрядчиком.  

Как следует из пункта 2.1 контракта его цена определена на основании  электронного аукциона и составляет 1 505 702,24 рублей, включая НДС (при  наличии).  

В силу пункта 2.2 контракта его цена является твердой и не может  изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев,  предусмотренных в пункте 11.3. Контракта.  

В пункте 11.3. контракта стороны согласовали, что изменения,  дополнения и расторжение Контракта с согласия сторон допускается только  в законодательств, предусмотренном законодательством РФ, и оформляется  дополнительным соглашением.  

При исполнении контракта допускаются следующие изменения  условий контракта по соглашению Сторон:  

- снижение цены контракта без изменения предусмотренного  Контрактом объема и качества выполняемых работ и иных условий  контракта;  

Увеличение или уменьшение по предложению Заказчика  предусмотренных контрактом работ не более чем на десять процентов с  пропорциональным изменением цены Контракта.  

Пунктом 2.5 контракта стороны предусмотрели, что оплата  производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет  подрядчика за выполненные в полном объеме работы в течение 15 рабочих  дней со дня подписания Сторонами акта о приемке выполненных работ  (форма КС-2) и платежно-расчетных документов.  

Во исполнение принятых на себя обязательств истцом выполнены  работы по контракту на общую сумму 1 505 702,24 рублей, что не  оспаривается представителями заказчика.  

07.09.2018 Подрядчик по представленному в материалы дела реестру  (л.д.54-55) передал Заказчику акт о приемке выполненных работ № 1 от  07.09.2018, справку о стоимости выполненных работ № 2 от 07.09.2018, счета  на оплату, общий журнал работ, локальный сметный расчет, акты  освидетельствования скрытых работ, копии документов на использованные  материалы.  

Факт получения 07098.2018 года указанных в Реестре документов  ответчиком не оспаривается.  

Акт о приемке выполненных работ № 1 и справку о стоимости  выполненных работ и затрат N 2 от 07.09.2018 на сумму 1 505 702,24 руб.  ответчик не подписал, оплату работ не произвел.  

Неоплата ответчиком стоимости выполненных работ в полном объеме  послужила основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.  

Согласно статье 763 Гражданского кодекса Российской Федерации  (далее - ГК РФ), подрядные строительные работы (статья 740), проектные и  изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения  государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе  государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных  работ для государственных или муниципальных нужд.  

По государственному или муниципальному контракту на выполнение  подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик  обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со  строительством и ремонтом объектов производственного и  непроизводственного характера работы и передать их государственному или  муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик  обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их  оплату.  

В силу статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ  производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в  порядке, которые установлены законом или договором строительного  подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре  

оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего  Кодекса.  

Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата  выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить  подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов  работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в  согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (пункт 1 статьи 711  ГК РФ).  

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться  надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и  требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий  и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно  предъявляемыми требованиями.  

В соответствии с частью 1 статьи 310 ГК РФ односторонний отказ от  исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не  допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим  Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.  

Пунктами 1, 4 статьи 753 ГК РФ предусмотрено, что заказчик,  получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата  выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это  предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно  приступить к его приемке.  

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком  оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из  сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт  подписывается другой стороной.  

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть  признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от  подписания акта признаны им обоснованными.  

Из материалов дела следует, что ответчик отказался от подписания акта  о приемке выполненных работ № 1 и справки о стоимости выполненных  работ и затрат N 2 от 07.09.2017 на сумму 1 505 702,24 рублей по причине  включения истцом в акте приемки выполненных работ № 1 от 07.09.2018  суммы НДС в размере 18%.  

Суды находит данный довод ответчика не соответствующий условиям  Контракта и нормам действующего законодательства ввиду следующего.  

Согласно пункту 1 статьи 168 Налогового кодекса Российской  Федерации (далее - НК РФ) при реализации товаров (работ, услуг), передаче  имущественных прав налогоплательщик (налоговый агент, указанный в  пунктах 4 и 5 статьи 161 данного Кодекса) дополнительно к цене (тарифу)  реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав  обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг),  имущественных прав соответствующую сумму налога.  

В силу пункта 2 статьи 346.11 НК РФ по общему правилу организации,  применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются  налогоплательщиками налога на добавленную стоимость.  

Как следует из материалов дела, на момент заключения спорного  контракта истец не являлся плательщиком НДС. Доказательств обратного  ответчиком в нарушение требований статьи 65 АПК РФ не представлено.  

В пунктах 2.1 и 2.2. контракта указано, что его цена определена по  итогам электронного аукциона в размере 1 505 702,24 рублей (в том числе  НДС (при его наличии) и является твердой ценой.  

Согласно части 1 статьи 24 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ  "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для  обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный  закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ) заказчики при осуществлении закупок  используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков,  исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика  (подрядчика, исполнителя).  

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков,  исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с  ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый  конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс),  аукционы (аукцион в электронной форме, закрытый аукцион), запрос  котировок, запрос предложений (часть 2 статьи 24 названного Федерального  закона).  

В соответствии с частью 1 статьи 59 Федерального закона от 05.04.2013  N 44-ФЗ под аукционом в электронной форме (электронным аукционом)  понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается  заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой  информационной системе извещения о проведении такого аукциона и  документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые  требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона  обеспечивается на электронной площадке ее оператором.  

В силу части 1 статьи 64 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ  документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в  извещении о проведении такого аукциона, должна содержать, в том числе  информацию о наименовании и описание объекта закупки и условия  контракта в соответствии со статьей 33 данного Федерального закона, в том  числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.  

Согласно части 1 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ  по результатам электронного аукциона контракт заключается с победителем  такого аукциона.  

Контракт заключается на условиях, указанных в извещении о  проведении электронного аукциона и документации о таком аукционе, по  цене, предложенной его победителем (часть 10 статьи 70 названного  Федерального закона).  

На основании части 1 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 N  44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об  осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении  поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой,  окончательным предложением участника закупки, с которым заключается  контракт.  

При заключении контракта указывается, что цена контракта является  твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях,  установленных Правительством Российской Федерации, указываются  ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и  максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в  документации о закупке. При заключении и исполнении контракта  изменение его условий не допускается, за исключением случаев,  предусмотренных данной статьей и статьей 95 названного Федерального  закона (часть 2 статьи 34 названного Федерального закона).  

По смыслу указанных норм права контракт заключается и исполняется  по цене, предложенной победителем аукциона. Цена контракта является  твердой и подлежит изменению лишь в случаях, предусмотренных статьями  34, 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ. При этом в указанном  Федеральном законе отсутствуют нормы о корректировке цены контракта в  зависимости от применяемой подрядчиком системы налогообложения,  возможность уменьшения цены контракта на сумму НДС ввиду применения  победителем аукциона упрощенной системы налогообложения не  предусмотрена.  

Письмами Минэкономразвития России от 30.05.2016 N Д28и-1397, от  25.03.2016 N Д28и-741, Минфина России от 29.08.2014 N 02-02-09/43300  разъяснено, что контракт заключается и оплачивается заказчиком по цене  победителя закупок вне зависимости от применения системы  налогообложения у победителя. Сумма, предусмотренная контрактом за  выполненный объем работ, должна быть выплачена победителю закупок в  установленном контрактом размере.  

Из письма Минфина России от 05.09.2014 N 03-11-11/44793 следует,  что, если победитель применяет УСН, уменьшение цены контракта на сумму  НДС не производится. Как указала ФАС России в письме от 21.08.2014 N  АЦ/33651/14, в указанной ситуации, сумма НДС признается прибылью  победителя закупки.  

Аналогичная правовая позиция изложена в определениях Верховного  Суда Российской Федерации от 12.03.2018 N 309-ЭС18-789 по делу N А60- 58301/2016, от 25.08.2016 N 310-КГ16-10142 по делу N А14-14925/2015, от  01.10.2015 N 303-ЭС15-11466 по делу N А37-662/2014, от 26.06.2015 N 306- КГ15-7929 по делу N А65-16826/2014, Постановлении АС ЦО от 7 июня 2018  г. по делу N А09-11733/2017.  

Кроме того, суд учитывает разъяснения, изложенный в письме  Министерства финансов Российской Федерации от 13 марта 2018 г. N 24-03- 07/15341, согласно которому, рассмотрев обращение по вопросу о  

применении положений Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О  контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения  государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) в части  применения и установления заказчиком в документации о закупке,  контрактах налога на добавленную стоимость (далее - НДС), Минфин  сообщает следующее.  

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Закона N 44-ФЗ участником  закупки может быть любое юридическое лицо независимо от его  организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения  и места происхождения капитала, за исключением юридического лица,  местом регистрации которого является государство или территория,  включенные в утверждаемый в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи  284 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) перечень  государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим  налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и  предоставления информации при проведении финансовых операций  (офшорные зоны) в отношении юридических лиц (далее - офшорная  компания), или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в  качестве индивидуального предпринимателя.  

Таким образом, любой участник закупки, в том числе применяющий  упрощенную систему налогообложения (далее - УСН), вправе участвовать в  определении поставщика (подрядчика, исполнителя).  

В соответствии с положениями Закона N 44-ФЗ при осуществлении  закупки в извещении и документации о закупке заказчиком устанавливается  начальная (максимальная) цена контракта (далее - НМЦК).  

По мнению Департамента, при установлении НМЦК заказчику  необходимо учитывать все факторы, влияющие на цену, в том числе  налоговые платежи, предусмотренные НК РФ.  

В соответствии с частью 1 статьи 34 Закона N 44-ФЗ контракт  заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении  закупки или приглашением принять участие в определении поставщика  (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой,  окончательным предложением участника закупки, с которым заключается  контракт.  

Согласно части 2 статьи 34 Закона N 44-ФЗ при заключении контракта  указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь  срок исполнения контракта.  

Подпунктом "а" пункта 1 части 1 статьи 95 Закона N 44-ФЗ  предусмотрена возможность снижения цены контракта по соглашению  сторон без изменения предусмотренных контрактом количества товара,  объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой  работы, оказываемой услуги и иных условий контракта, при условии, что  возможность изменения условий контракта была предусмотрена  документацией о закупке и контрактом, а в случае осуществления закупки у  единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) контрактом.  

При этом Законом N 44-ФЗ не предусмотрена возможность  корректировки (уменьшения) заказчиком цены контракта, предложенной  победителем закупки, применяющим упрощенную систему  налогообложения, на размер НДС.  

Таким образом, довод ответчика о необходимости уменьшения  стоимости работ на сумму НДС основан на неверном толковании норм  материального права.  

Факт выполнения работ подтверждается актом о приемке выполненных  работ, ответчиком не оспаривался.  

Сумма задолженности составляет 1 505 702,24 руб. 

При таких обстоятельствах, учитывая, что объем и качество  выполненных работ не оспаривались ответчиком, суд пришел к выводу о  том, что требование истца о взыскании задолженности в сумме  1 505 702,24 руб. являются правомерным.  

Истцом заявлено требование о взыскании неустойки за период с  09.10.2018 по 03,12,2018 в сумме 21 079,83 рублей.  

В соответствии со ст. 329 Гражданского кодекса Российской  Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой,  предусмотренной законом или договором.  

Согласно ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации  неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или  договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в  случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в  частности в случае просрочки исполнения.  

Факт просрочки оплаты задолженности установлен судом, оснований  для освобождения ответчика от уплаты неустойки суд не усматривает.  

Расчет неустойки ответчиком не оспорен. 

Довод ответчика, относительно неправомерности требования о  взыскании неустойки в связи с неправильным оформлением Подрядчиком  Акта по форме КС-2 отклонен судом, как основанный на ошибочном  толковании норм материального права.  

На основании пункта 4 статьи 753 Кодекса сдача результата работ  подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным  обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем  делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.  Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан  судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания  акта признаны им обоснованными.  

Оформленный в таком порядке акт является доказательством  исполнения подрядчиком обязательства по договору и при отказе заказчика  от оплаты на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы заказчика,  обосновывающие его отказ от подписания акта приемки результата работ  (пункт 14 Информационного письма N 51).  

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на  которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений  

(часть 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации).  

Ответчиком доказательств направления истцу исправленного Акта  приема передачи не представлено. При этом, действующее законодательство  не предусматривает возможность отказа от оплаты надлежаще выполненных  работ ввиду включения (выделения) в Акте выполненных работ величины  НДС, когда такой Акт составлен лицом, не являющимся плательщиком НДС.  

С учетом изложенного, суд взыскивает с ответчика в пользу истца  неустойки за период с 09.10.2018 по 03.12.2018 в сумме 21 079,83 рублей.  

При взыскании с ответчика государственной пошлины суд исходит из  положений части 1 статьи 110 АПК РФ, согласно которым судебные  расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых  принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны  пропорционально размеру удовлетворенных требований.  

Руководствуясь статьями 167 - 171 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, суд  

Р Е Ш И Л :

Взыскать с УПРАВЛЕНИЯ ЖИЛИЩНО-КОММУНАЛЬНОГО  ХОЗЯЙСТВА АДМИНИСТРАЦИИ ГОРОДА СМОЛЕНСКА  (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) в пользу Закрытого акционерного  общества "Смоленские коммунальные системы" (ОГРН 

<

***>;  ИНН 

<

***>) 1 526 782,07 рублей, в том числе: долг в размере  1 505 702,24 рублей и неустойку за период с 09.10.2018 по 03.12.2018 в сумме  21 079,83 рублей, а также 28 268 руб. в возмещение судебных расходов по  уплате госпошлины.  

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную  силу.  

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда  в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию –  Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух  месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную  инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г.Калуга) при условии,  что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда  апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в  восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.  Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд  Смоленской области.  

Судья А.В. Иванов