ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

дело № А40-284466/22

 

Резолютивная часть постановления объявлена 03 июля 2023 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 04 июля 2023 года

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Семикиной О.Н., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Ответчиков 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.04.2023г. (резолютивная часть от 10.04.2023г.) по делу № А40-284466/22 

по иску ООО "БЕРТОС" (ОГРН:1027708023243) к 1. ООО "СЕВСТРОЙРЕСУРС" (ОГРН:1179204010040) 2. ООО "АКВАПРУВ" (ОГРН:1149102057840) третьи лица: ГОСУДАРСТВЕННОЕ КАЗЕННОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ГОРОДА СЕВАСТОПОЛЯ "ЕДИНАЯ ДИРЕКЦИЯ КАПИТАЛЬНОГО СТРОИТЕЛЬСТВА" (ОГРН: 

<

***>), ГОСУДАРСТВЕННОЕ КАЗЕННОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ГОРОДА СЕВАСТОПОЛЯ "УПРАВЛЕНИЕ ПО ЭКСПЛУАТАЦИИ ОБЪЕКТОВ ГОРОДСКОГО ХОЗЯЙСТВА" (ОГРН: 

<

***>) о

взыскании,

 

при участии в судебном заседании: 

от истца: ФИО2 по доверенности от 17.06.2022, 

от ответчиков: не явились, извещены, 

от третьих лиц: не явились, извещены 

 

У С Т А Н О В И Л:

ООО "БЕРТОС" (далее – истец) предъявило ООО "СЕВСТРОЙРЕСУРС" (далее – ответчик-1) и ООО "АКВАПРУВ" (далее – ответчик-2) иск о солидарном взыскании основного долга по Договору строительного субподряда №СП01- 02/2020 от 15.01.2020г. в размере 65 206 282,86 руб., неустойки за период с 15.01.2021 по 20.02.2023 в размере 19 581 402,89 руб., неустойки начисленной на сумму долга в размере 65 206 282,86 руб. с 21.02.2023 за каждый день просрочки исходя из ставки 0,1% по дату фактической оплаты (с учетом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 10.04.2023г., изготовленным в полном объеме 14.04.2023г. исковые требования удовлетворены частично.

Суд взыскал     с ООО "СЕВСТРОЙРЕСУРС", а также в порядке субсидиарной ответственности с ООО "АКВАПРУВ" в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "БЕРТОС" основной долг в размере 65 206 282,86 руб., неустойку в размере 9 000 000 руб., неустойку начисленную на сумму основного долга в размере 65 206 282,86 руб., исходя из ставки 0,1% за каждый день просрочки с 21.02.2023 по дату фактической оплаты, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 200 000 руб. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с решением, Ответчики подали апелляционные жалобы. 

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Истец по требованиям и доводам жалоб возражал, неявившиеся Ответчики и третьи лица уведомлены о времени и месте рассмотрения дела посредством размещения соответствующих сведений на официальном сайте суда в сети Интернет (т. 3 л.д. 22). 

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что между ООО «ССР» (далее - Ответчик, Подрядчик) и ООО «Бертос» (далее - Истец, Субподрядчик) был заключен Договор строительного субподряда № СП01-02/2020 от 15.01.2020 (далее - Договор).

Вышеуказанный Договор был заключен Сторонами во исполнение Подрядчиком следующих договоров:

- № 29204003670190000770/№ СП-069-1/19-12-2019 от 19.12.2019 заключенного между Подрядчиком и ООО «АКВАПРУВ» (далее - Генподрядчик) по государственному контракту № 069-СМР-19 от 30.08.2019, заключенному между Генподрядчиком й ГКУ ГС «ЕДКС» (далее - Госзаказчик);

- № 29204003670190000750/№ СП-070-1/19-12-2019 от 19.12.2019 заключенного между Подрядчиком и Генподрядчиком, по государственному контракту № 070-СМР-19 от 30.08.2019, заключенному между Генподрядчиком и Госзаказчйкрм;

 - № 29204003670190000760/№ СП-071-1/19-12-2019 от 19.12.2019 заключенного между Подрядчиком и Генподрядчиком по государственному контракту № 069-СМР-19 от 30.08.2019, заключенному между Генподрядчиком и Госзаказчиком.

На основании пунктов 1.1 и 1.2 Договора, Субподрядчик обязался выполнить строительно-монтажные и пуско-наладочные работы (далее - Работы), предусмотренные проектно-сметной и рабочей документацией, и Техническим заданием (Приложение № 1 к Договору) на следующих объектах: - «Реконструкция водовода от ул. Лазаревская, 9 до пл. Ушакова, ДУ-300 мм., L-750 м.; ДУ- 400 мм., L-750 м.; ДУ-500 мм., L-1050 м.»; - «Реконструкция водовода ВУ-7 - ул. Лазаревская, ДУ-400 мм.»; - «Реконструкция водовода пр. Ген. ФИО3, 90 - ул. Пожарова (Цирк), ДУ-600 мм», а Подрядчик обязался принять результат выполнения Работ/этапов Работ и оплатить в соответствии с условиями Договора.

Согласно пункту 4.1 Договора и Приложения № 6 к Договору (в редакции дополнительного соглашения № 1 от 01.06.2020), цена Договора определяется в соответствии с Протоколом согласования договорной цены (далее - Протокол) и составляет 156 319 632,76 (Сто пятьдесят шесть миллионов триста девятнадцать тысяч шестьсот тридцать два и 76/100) руб. в т.ч. НДС 20%, (п.п. 1 и 2 Протокола).

В силу положения пункта 4.2 Договора, основанием для расчетов по Договору является приемка Работ Подрядчиком по фактически выполненным Работам, указанным в Акте о приемке выполненных работ по форме КС № 2 и Справке о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС № 3, при условии, что Работы в соответствующей части приняты без замечаний Государственным заказчиком по государственным контрактам.

В соответствии с п. 5.1.4. Договора, Подрядчик обязан оплачивать выполненные Субподрядчиком Работы на условиях Договора.

По состоянию на 01.12.2022 Субподрядчиком выполнены и сданы Подрядчику Работы на общую сумму 81 213 688,68 руб., а последним - приняты без замечаний и протокола разногласий, что подтверждается следующими документами:

-  Актом о приемке выполненных работ по объекту «Реконструкция водовода от ул. Лазаревская д. 9 до пл. Ушакова, Ду-300мм., L-750 м:; Ду-400 мм., Ь-750м.; Ду-500 мм., L-1050 м.» по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 22.12.2020 на сумму 15 389 655,60 руб.

-  Актом о приемке выполненных работ по объекту «Реконструкция водовода ВУ-7 -ул. Лазаревская, ДУ-400 мм.» по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 22.12.2020 на сумму 10 324 692,54 руб.

-  Актом о приемке выполненных работ по объекту «Реконструкция водовода ВУ-7 -ул. Лазаревская, ДУ-400 мм.» и Справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 20.02.2021 на сумму 4 503 120,00 руб.

-  Актом о приемке выполненных работ по объекту «Реконструкция водовода ВУ-7 -ул. Лазаревская, ДУ-400 мм.» по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 29.06.2021 на сумму 3 653 906,64 руб.

-  Актом о приемке выполненных работ по объекту «Реконструкция водопровода пр. Ген. ФИО3, 90 - ул. Пожарова (Цирк), ДУ-600 мм» по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 22.12.2020 на сумму 33 101 789,52 руб.

-  Актом о приемке выполненных работ по объекту «Реконструкция водопровода пр. Ген. ФИО3, 90 - ул. Пожарова (Цирк), ДУ-600 мм» по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 27.09.2021 на сумму 9 557 168,10 руб.

-  Актом о приемке выполненных работ по объекту «Реконструкция водопровода пр. Ген. ФИО3, 90 - ул. Пожарова (Цирк), ДУ-600 мм» по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 11.10.2021 на сумму 4 683 356,28 руб.

-  Актом о приемке выполненных работ по объекту «Реконструкция водовода ВУ-7 -ул. Лазаревская, ДУ-400 мм.» по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 15.11.2021 на сумму 2 587 430,64 руб.;

-  Актом о приемке выполненных работ по объекту «Реконструкция водовода ВУ-7 -ул. Лазаревская, ДУ-400 мм.» по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 22.12.2021 на сумму 2 040 223,92 руб.;

-  Актом о приемке выполненных работ по объекту «Реконструкция водовода ВУ-7 -ул. Лазаревская, ДУ-400 мм.» по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 24.12.2021 на сумму 2 744 101,80 руб.;

-  Актом о приемке выполненных работ по объекту «Реконструкция водовода ВУ-7 -ул. Лазаревская, ДУ-400 мм.» по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 20.06.2022 на сумму 2 180 045,34 руб.;

-  Актом о приемке выполненных работ по объекту «Реконструкция водопровода пр. Ген. ФИО3, 90 - ул. Пожарова (Цирк), ДУ-600 мм» по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 22.12.2021 на сумму 4 679 561,40 руб.;

-  Актом о приемке выполненных работ по объекту «Реконструкция водопровода пр. Ген. ФИО3, 90 - ул. Пожарова (Цирк), ДУ-600 мм» по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 01.04.2022 на сумму 4 183 855,20 руб.

-  Актом о приемке выполненных работ по объекту «Реконструкция водопровода пр. Ген. ФИО3, 90 - ул. Пожарова (Цирк), ДУ-600 мм» по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 27.06.2022 на сумму 2 953 365,36 руб.;

-  Актом о приемке выполненных работ по объекту «Реконструкция водопровода пр. Ген. ФИО3, 90 - ул. Пожарова (Цирк), ДУ-600 мм» по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 29.06.2022 на сумму 3 082 628,46 руб.;

Субподрядчик указал, что вышеуказанные Работы сданы Подрядчиком Госзаказчику, которые последним приняты и оплачены, что подтверждается следующими документами:

-  Актами о приемке выполненных работ № 1 от 23.12.2020, № 2 от 23.12.2020, № 3 от 20.02.2021, № 12 от 26.06.2021, № 13 от 29.06.2021, № 16 от 15.11.2021, № 17 от 15.11.2021, № 21 от 27.09.2021, № 24 от 21.10.2021; 

-  Платежными поручениями № 477491 от 28.12.2020 на сумму 9 264 797,95 руб., № 477493 от 28.12.2020 на сумму 10 657 464,51 руб., № 477495 от 28.12.2020 на сумму 12 063 995,28 руб., М 479826 от 29.12.2020 на сумму 1 451 221,37 руб., № 479851 от 29.12.2020 на сумму 262 042,85 руб., № 570140 от 16.03.2021 на сумму 769 243,13 руб., № 771736 от 21.07.2021 на сумму 19 064 609,67руб., № 771735 от 21.07.2021 на сумму 5658733,66руб., № 756579 от 12.07.2021 на сумму 5 288 822,69руб., № 45351 от 01.11.2021 на сумму 34 667 446,60руб., № 47962 от 03.11.2021 на сумму 17 176 408,30руб., № 143888 от 22.12.2021 на сумму 2 872 892,48руб., № 143889 от 22.12.2021 на сумму 7 412 143,88 руб.

В соответствии с п. 4 Протокола оплата работ (этапов работ) производится с отсрочкой платежа и осуществляется в течение 120 (ста двадцати) календарных дней с момента подписания Акта о приемке выполненных работ по форме КС-2 и Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, но не позднее 7 (семи) рабочих дней с даты когда Государственным заказчиком как конечным заказчиком работ по Объектам, в пользу генерального подрядчика на выполнение работ по этим Объектам (ООО «АКВАПРУВ») выплачены денежные средства за выполненные во исполнение соответствующего государственного контракта работы (за исключением средств аванса).

Оплата этапа Работ производится на условиях настоящего пункта с удержанием 5% (пяти процентов) от стоимости выполненного этапа Работ, подлежащих оплате после подписания Акта приемки законченного строительством объекта (форма № КС-11).

Условия указанного выше пункта Протокола Подрядчиком неоднократно были нарушены, обязательства исполнены частично, с нарушением сроков оплаты, указанных в п. 4. Протокола, что подтверждаются платежными поручениями: № 228 от 22.01.2021 на сумму 2 000 000 руб.; № 428 от 23.07.2021 на сумму 745 837,80 руб.; № 568343 от 26.11.2021 на сумму 14 240 524,38 руб.;  № 80 от 22.02.2022 на сумму 1 000 000 руб.; № 292 от 16.06,2022 на сумму 4 529 330,58 руб.; № 355 от 19.07.2022 на сумму 500 000 руб.; № 367 от 21.07.2022 на сумму 500 000 руб.; № 378 от 27.07.2022 на сумму 500 000 руб.; № 391 от 03.08.2022 на сумму 2 180 045,34 руб.; № 412 от 11.08.2022 на сумму 2 953 365,36 руб.; № 415 от 12.08.2022 на сумму 3 082 628,46 руб.; № 417 от 15.08.2022 на сумму 2 943 640,98 руб., на общую сумму 35 175 372,90 руб.

С учетом размера, частично уплаченных Подрядчиком денежных средств, задолженность Ответчика перед Истцом по состоянию на 20.02.2023 составляет 65 206 282,86 руб.

Расчет задолженности (суммы основного долга): по состоянию на 20.02.2023: - Субподрядчиком выполнены и сданы Подрядчику Работы на общую сумму 105 664 900,80 руб., а последним - приняты без замечаний и протокола разногласий, что подтверждается материалами дела; - Подрядчиком произведена частичная оплата за выполненные Работы по Договора на сумму 35 175 372,90 руб. 105 664 900,80 руб. (сумма выполненных и сданных Подрядчику Работ) х 5% (гарантийное удержание согласно п. 4 Протокола) - 5 283 245,04 руб. (сумма, подлежащая удержанию согласно п. 4 Протокола) 105 664 900,80 руб. (сумма выполненных и сданных Подрядчику Работ) - 5 283 245,04 руб. (сумма гарантийного удержания согласно п. 4 Протокола) - 35 175 372,90 руб. (сумма оплат произведенных Подрядчиком) = 65 206 282,86 руб. (сумма основного долга).

В соответствии с п. 9.3 Договора, в случае нарушения Подрядчиком своих обязательств, предусмотрена неустойка в размере 0,1% от стоимости принятых им, но не оплаченных работ за каждый день просрочки.

Сумма неустойки по Договору по состоянию на 20.02.2023 составляет 19 581 402,89 руб. Во исполнение пункта 11.1 Договора Субподрядчиком в адрес Подрядчика была направлена претензия № 09-3/02-22 от 09.02.2022 с требованием о погашении задолженности и уплате неустойки по Договору.

По состоянию на 01.12.2022 претензия оставлена без ответа, а указанные в ней требования без удовлетворения.

15.06.2021 между Субподрядчиком и ООО «АКВАПРУВ» (далее - Поручитель или Ответчик № 2) был заключен Договор поручительства, согласно которому, последнее выступило поручителем за Подрядчика в обеспечение исполнения им обязательств по Договору.

В соответствии с п. 1.3. Договора поручительства Поручитель отвечает перед Кредитором субсидиарно. Кредитор вправе предъявить соответствующее требование к Поручителю если обязательства не исполняются Должником в течение 10 рабочих дней с момента предъявления соответствующего требования (претензии).

Ввиду не исполнения Подрядчиком в течение 10 рабочих дней с момента предъявления требований, содержащихся в претензии, Субподрядчик в соответствии с п. 2.1. Договора поручительства, уведомил Поручителя о ненадлежащим исполнении Подрядчиком денежных обязательств по Договору, что подтверждается Уведомлением № 07-1 от 07.10.2022, почтовой квитанцией об отправке и описью вложения в ценное письмо.

В силу пункта 2.2 Договора поручительства Поручитель обязан исполнить обязательство Должника по уплате денежных средств Кредитору в течение 5 (пяти) дней с момента получения от Кредитора уведомления о невыполнении Должником этого обязательства.

Уведомление получено Поручителем 08.11.2022, что подтверждается отчетом об отслеживании отправления с почтовым идентификатором № 11541976014708.

В нарушении пункта 2.2. Договора поручительства Поручитель не исполнил обязанность по уплате денежных средств Кредитору.

По состоянию на 01.12.2022 задолженность по Договору ни Ответчиком, ни Поручителем не погашена. Претензия № 09-3/02-22 от 09.02.2022 и Уведомление № 07-1 от 07.10.2022 Истца оставлены без ответа и удовлетворения.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В соответствии с ч. 1 ст. 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно статье 711 ГК РФ, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок.

Доказательств погашения задолженности в добровольном порядке ответчик не представил.

Учитывая указанные нормы закона и установленные судом фактические обстоятельства спора, суд апелляционной инстанции полагает, что требования истца о взыскании суммы основного долга договору строительного субподряда №СП01-02/2020 от 15.01.2020г. в размере 65 206 282,86 руб. являются правомерными и подлежащими принудительному взысканию с ответчиков в порядке субсидиарной ответственности в пользу истца.

В рамках настоящего спора, истцом также заявлены требования о взыскании с ответчика неустойки за несвоевременную оплату стоимости выполненных работ за период с 15.01.2021 по 20.02.2023 в размере 19 581 402,89 руб. за исключением из расчета неустойки подлежал период с 01.04.2022 по 01.10.2022, с учетом принятого Правительством Российской Федерации Постановления от 28 марта 2022 г. № 497 «О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами» (т. 2 л.д. 58-59).

В силу пункта 1 статьи 330 Кодекса неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии с п. 9.3 Договора, в случае нарушения Подрядчиком своих обязательств, предусмотрена неустойка в размере 0,1% от стоимости принятых им, но не оплаченных работ за каждый день просрочки.

Ответчиком-2 заявлено ходатайство о применении ст. 333 ГК РФ.

Суд первой инстанции признал данное заявление Ответчика обоснованным и снизил взыскиваемую неустойку до 9 000 000 руб.

Суд апелляционной инстанции по доводам апелляционных жалоб не находит оснований полагать, что размер неустойки, взысканной судом первой инстанции, определен неправильно.

В апелляционных жалобах не приведены обстоятельства, которые, по мнению Заявителей апелляционных жалоб, влияют на размер подлежащей взысканию неустойки, но не учтены судом первой инстанции при принятии обжалуемого решения.

Условия Договора и фактические обстоятельства, характеризующие взаимоотношения сторон по его исполнению, свидетельствуют о том, что все примененные к Ответчику меры ответственности, за приведенные в иске нарушения, за приведенный в иске период, подлежат ограничению суммой 9 000 000 руб.

При таких обстоятельствах у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания полагать, что размер неустойки, взысканной судом первой инстанции, определен неправильно.

Довод ответчика-1 о том, что он не был уведомлен о судебном разбирательстве по делу, подлежит отклонению судом апелляционной инстанции, поскольку определение о принятии иска к производству от 27.12.2022 было вручено ответчику 13.01.2023. 

Довод ответчика-1 о том, что Истец при выполнении работ систематически допускал существенное нарушение сроков выполнения работ, - не доказан. 

Довод ответчика-2 о том, что при решении вопроса о взыскании неустойки на будущее, с 21.02.2023 по дату фактической оплаты, размер неустойки судом  уменьшен не был, также коллегией отклоняется, поскольку в данном случае судом может быть уменьшена только уже имеющаяся сумма неустойки (а не ее договорный размер), оценив ее как явно несоразмерную.

На будущий период неустойка является договорным условием и оснований для изменения условий, согласованных сторонами у суда не имеется.

При данных обстоятельствах, выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, нарушений норм материального и процессуального права судом не допущено, а потому апелляционные жалобы по изложенным в них  доводам удовлетворению не подлежат.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 14.04.2023г. (резолютивная часть от 10.04.2023г.) по делу № А40-284466/22 оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

 

 

Председательствующий судья                                                                  Е.Е. Кузнецова

 

Судьи                                                                                                          О.Н. Семикина 

 

                                                                                                                      В.И. Тетюк    

 

                                           

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.