Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А11-4895/2019

20 декабря 2019 года

г. Владимир

 

Резолютивная часть решения объявлена 13.12.2019.        

Полный текст решения изготовлен 20.12.2019.

 

Арбитражный суд Владимирской области в составе судьи Смагиной Е.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело № А11-4895/2019 по исковому заявлению закрытого акционерного общества «МНК-Групп» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 196084, СанктПетербург, ул. Варшавская, д. 5А, корп. 16, литер АВ, пом. 2Н, комн. 2) к государственному бюджетному учреждению Владимирской области «Облстройзаказчик» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 600009, 

<

...>) об увеличении стоимости контракта от 06.07.2018 № 0128200000118004897_64652,

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «М Полюс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 183010, 

<

...>), общество с ограниченной ответственностью «ТП Хонко» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 107217, 

<

...>),

при участии:

от истца – ФИО2 (по доверенности от 25.07.2018, сроком действия на один год);

от ответчика – ФИО3 (по доверенности от 14.01.2019, сроком действия один год); 

от третьих лиц – не явились, извещены;

установил:

закрытое акционерного общества «МНК-Групп» (далее – ЗАО «МНК-Групп», истец) обратилось в Арбитражный суд Владимирской области с иском к государственному бюджетному учреждению Владимирской области «Облстройзаказчик» (далее – ГБУ ВО «Облстройзаказчик», ответчик) об увеличении стоимости государственного контракта от 06.07.2018                                                            № 0128200000118004897_64652 (далее - контракт) на 5 327 570 руб. 40 коп.

 

Ответчик в отзыве на иск на иск пояснил, что цена Контракта включает в себя все траты, издержки и иные расходы подрядчика, в том числе сопутствующие, связанные с исполнением настоящего Контракта. В соответствии с п.9.1.1. контракта изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения но соглашению сторон в следующих случаях: 1)при снижении цены контракта без снижения предусмотренных контрактом объемов выполняемых работ, качества выполняемых работ и иных условий контракта; 2)если по предложению Заказчика увеличивается или уменьшается предусмотренный контрактом объем работ не более чем па десять процентов. При этом по соглашению сторон допускаются изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному объему работ исходя из установленной в контракте цены единицы результата работ, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренного контрактом объема работ стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы результата работ; 3)      в случаях, предусмотренных пунктом 6 статьи 161 Бюджетного кодекса Российской Федерации, при уменьшении ранее доведенных до Заказчика, как получателя бюджетных средств, лимитов бюджетных обязательств. В ином случае сторонами согласовываются новые условия настоящего контракта, в том числе о цене и (или) сроках исполнения настоящего Контракт и (или) объема Работы, предусмотренного настоящим Контрактом.

Иных условий, при которых по соглашению сторон изменение условий контракта, а также ею стоимости контрактом не предусмотрено. В соответствии с проектом, разработанным ООО «ТП Хонко» стены объекта состоят из стальных рифленых оцинкованных секций, утеплителя и внутренней обшивки. Проектная документация, включая смету и результаты инженерных изысканий, получила положительное заключение государственной экспертизы от 04.09.2015 № 33-1-5-0185-15.                         Расценка 09-04-006 «монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности». Указанная в локальной смете № 02-01-15 «на металлоконструкции Хонко» является применительной и предусматривает монтаж отдельных конструктивных элементов (зданий и сооружений (монтаж каждого отдельного слоя выполняется отдельно). Согласно коммерческому предложению, все необходимые материалы учтены в стоимости комплектной поставки здания, что подтверждается письмом разработчика проекта ООО «ТП Хонко» от 06.03.2019 из которого следует, что запроектированное быстропрозводимое здание Хонко (производство Канада) разработана и имеет сертификаты исключительно как комплект, включающий в себя все необходимые материалы (болты, герметик, кровельную и стеновую изоляцию, водосточные желоба и трубы, люки и т.д.), а также разработчик проект обращает особое внимание ГБУ ВО «Облстройзаказчик», как заказчика работ, на то, что в сметную стоимость монтажа комплекта здания включены все необходимые работы (болты, герметик, кровельная и стеновая изоляция, водосточные желоба и трубы, люки и т.д.) для возведения объекта «под ключ». 

Аналогичная позиция выражена и ГАУ ВО «Владоблгосэкспертиза» (письмо от 26.11.2018 №1046), выдавшим положительное заключение по разработанной ООО «ТП Хонко» проектно-сметной документации. В своем ответе ГАУ ВО «Владоблгосэкспертиза» указывает, что в состав наружных стен включены структурные стеновые секции, тепловая изоляция стен, каркас и внутренняя облицовка из профильной стали. В состав покрытия включены структурные секции покрытия (верхние и нижние) соединяемые каркасом из тонкостенных профилей, тепловая изоляция потолка. Таким образом, проектно-сметной документацией предусмотрен материал для утепления наружных стен, а также иной материал, необходимый для производства работ. Обращаю внимание суда на то, что проектная документация была размещена в соответствии с требованиями законодательства РФ в Единой информационной системе в сфере закупок в полном объеме, позволяющем подрядной организации до принятия решения об участии в торгах, провести подробный анализ работ подлежащих выполнению по контракту, а также их стоимость и при возникновении вопросов в установленном порядке обратиться к заказчику для дачи соответствующих разъяснений. Запросов о разъяснении положений документации в адрес ГБУ ВО «Облстройзаказчик» не поступало. Следовательно, сомнений в трактовке содержания указанной документации у истца не имелось.

Истец в возражениях на отзыв ответчика указал, что расценка 09-04-006 «монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности» используемая в локальном сметной расчете 02-01-15 не учитывает стоимость материалов. В расценке прямо указано, что в нее не входит стоимость материалов, используемых для выполнения работ. Материалы применимые для выполнения работ должны были быть учтены в сметной документации отдельно, однако они не содержаться как в самой смете 02 -01-15, так и в других частях сметного расчета. Проект не содержит указания на то, что для строительства здания должны применяться многослойные панели заводской готовности, а прямо указывает на то, что должны быть использованы отдельности рифленые оцинкованные секции, утеплитель и внутренняя обшивка. Однако в сметную стоимость использование данных материалов не заложено. Довод заказчика о то, что данная расценка является применимой не находит своего подтверждения в виду следующего: при использовании применимых расценок расценка должна сопровождаться словом «прим.», что отсутствует в сметной документации; расценка 09-04-006 предусматривает выполнение работ, не предусмотренных проектом. Более того, в состав расценки примененной в сметном расчете входит установка конструкций Фахтверка, крепление Фахтверка, антикоррозийная защита стальных конструкций. Вышеуказанная расценка как раз применима для монтажа готовых сэндвич панелей по смонтированному несущему метало каркасу, где готовые панели закрепляются на основании и крепятся между собой. В спорном случае строительства отсутствуют как столбы, так и любые колонны. Несущей конструкцией является запатентованная на территории РФ конструкция канадского производства Хонко, полный состав которой прописан в представленных ранее Технических условий ТУ 5284-314-36554501-2010, дата введения с 01.01.2010 «Комплекты быстровозводимых легких строительных конструкций зданий «Хонко» с поперечниками типа ТС-5000 А(В), ТР-3000 А(В), ТР-4000 А(В) Выданных ЦНИИСК им. В.А. Кучеренко ОАО «НИЦ «Строительство». Указанные конструкции ничем не обрабатываются, идут в виде профилированного листа (по особой технологии) с уже обработанными поверхностями. На основании изложенного считаем, что расценка 09-04-006 применена некорректно. Коммерческое предложение, на которое ссылается заказчик отсутствует в составе проектной документации. Кроме того, в составе документации размещенной в Единой информационной системе и переданной подрядчику вообще отсутствовали какие-либо коммерческие предложений. Пакет коммерческих предложений передан нам заказчиком отдельно, но в его составе отсутствуют коммерческие предложения, на которые ссылается заказчик. Вместе с тем, факт наличия или отсутствия коммерческого предложения в проектной документации не имеет существенного значения. Стоимость работ и материалов должны была быть учтена в смете, однако в составе сметной документации применены неправильные расценки, и не заложена стоимость материалов. Имеет место быть недостаток сметной документации по объекту, не выявленный госэкспертизой, который заказчик имел возможность исправить путем корректировки сметной документации и заключением с ЗАО «МНК-Групп» дополнительного соглашения. Сам факт того, что проектная документация имеет положительное заключение госэкспертизы, не исключает возможности допущенных ошибок при составлении сметной документации. Представленную нами в составе искового заявления смету считаем корректной. Стоимость работ и материалов в составе любой сметной документации учитываются на основании сметных расценок РЦЦС в строительстве которое отражает оптимальное количество трудозатрат необходимых для реализации строительства. Вместе с тем, в ряде случае в силу недостаточной материально-технической оснащенности или иных причин подрядчик отступает от сметных нормативов, это приводит к возникновению дополнительного расходов у подрядчика в части трудозатрат и прочее, которые покрываются за счет подрядчика. Истец предлагал ответчика, причем не однократно самостоятельно произвести расчет стоимости дополнительных работ, однако ответчик от указанных действий уклонился. Полагаем, что достоверность и корректность представленной сметы сможет подтвердить судебная экспертизы. Полагаем, что обсуждение применения той или иной марки утеплителя не опровергает доводов истца. Для завершения объекта требовалось выполнить работы по сборке утепленной конструкции стен из рифленых оцинкованных секций и утеплителя, при этом авторский надзор должен был согласовать применение данного утеплителя с заказчиком. Факт наличия марки утеплителя в проекте не говорит о том, что стоимость данного утеплителя учтена в смете и, следовательно, входит в стоимость работ по договору. Тот факт, что проектная документация размещена на сайте закупок, не позволял истцу выявить ее возможные недостатки, так как с момента начала подачи заявок до момента окончания подачи заявок проходит 15 календарных дней. За указанный срок провести комплексную экспертизу проектно-сметной документации на предмет наличия в ней возможных ошибок не представляется возможным. Приостановить выполнение работ по объекту истец не мог. Во-первых ввиду сжатых сроков для реализации объекта, нарушение сроков означало бы применение штрафных санкций к истцу, во-вторых ввиду того что основная часть финансирования по объекту заложена на 2018 год, приостановка строительства не позволила бы освоить выделенные деньги, привела бы к отзыву финансирования и исключила бы возможность завершения строительства. В виду изложенного считаем доводы ответчика не обоснованными, а возражения подлежащими отклонению судом.

ГАУ ВО «Владоблэкспертиза» в отзыве на иск указало расценка «монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных  панелей заводской готовности» является применительной, так как содержит: установку конструкций стен, крепление конструкций стен, антикоррозийное покрытие свайных швов. Все материалы необходимые для утепления несущих конструкций стен учтены в сметном расчете в составе коммерческого предложения. При удовлетворении требований истца может произойти  повторная оплата выполненных работ.

Определением суда от 27.06.2019 по делу назначена судебная экспертиза, производство по делу приостановлено до получения результатов экспертизы. Проведение экспертизы поручено ООО «Экспертно-консультативный центр» эксперту ФИО4 16.09.2019 от экспертного учреждения в материалы дела поступило экспертное заключение по настоящему делу. Определением суда от 17.09.2019 производство по делу возобновлено.

В судебном заседании 20.11.2019 для дачи пояснений вызван и допрошен в качестве эксперта ФИО4 В соответствии со статьей 55 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд разъяснил порядок допроса ФИО4, предупредил об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, а так же за отказ от дачи показаний. Судом от ФИО4 получена подписка.

Впоследствии от истца поступило ходатайство об уточнении исковых требований, в котором истец просил об увеличении стоимости контракта от 06.07.2018 № 0128200000118004897_64652 на 5 467 682 руб. 

В соответствии с частью 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований. Судом уточнение исковых требований принято. Спор подлежит рассмотрению с учетом скорректированных требований.

В судебном заседании 11.12.2019 представитель истца поддержал исковые требования с учетом уточнения. 

Представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в отзыве на иск, просил отказать в удовлетворении иска в полном объеме.

В судебном заседании 11.12.2019  в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 13.12.2019.

После перерыва, третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку своих представителей в заседание суда не обеспечили. На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителей третьих лиц по имеющимся доказательствам. Дополнительных письменных позиций, заявлений, ходатайств, в том числе препятствующих рассмотрению дела по существу от сторон не поступало. 

Оценив в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в совокупности и взаимосвязи, представленные в материалы дела доказательства, изучив и заслушав позиции лиц, участвующих в деле, учитывая результаты проведенной по делу судебной экспертизе, арбитражный суд пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований, исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что 06.07.2018 между истцом (заказчик) и ответчиком (исполнитель) заключен контракт № 0128200000118004897_64652, согласно пункту 1.1 которого подрядчик обязуется выполнить работы по строительству объекта «Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г. Судогда, Владимирская область» в соответствии с условиями контракта, передать результат работ заказчику в сроки и порядке, указанные в контракте, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения Работ, принять их результат и обеспечить оплату надлежащим образом выполненных Работ в сроки и в порядке, предусмотренные настоящим контрактом. Идентификационный код закупки: 182332847676633280100100130114120000.

Место выполнения работ: Земельный участок Кадастровый номер 33:11:010307:51. Местоположение: местоположение установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Ориентир 

<

...>. Участок находится примерно в 150 метрах от ориентира по направлению на север. Почтовый адрес ориентира: Владимирская область, 

<

...>.

Результатом выполненной Работы по настоящему Контракту является построенный объект капитального строительства, указанный в п. 1.1. Контракта, в отношении которого получено заключение органа государственного строительного надзора о соответствии построенного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов (пункты 1.2 -1.3 контракта).

Согласно пункту 2.1 контракта цена настоящего Контракта в соответствии с Протоколом согласования цены контракта (Приложение № 1 к контракту) составляет 346 699 500 руб., в том числе НДС 18 % в сумме               52 886 364  руб. 41 коп. (если подрядчик является плательщиком НДС).

Согласно пункту 2.2 контракта цена контракта является твердой, определяется на весь срок исполнения контракта, и не может изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев, предусмотренных п.9.1.1. контракта.

Согласно пункту 2.3 контракта цена контракта включает в себя все затраты, издержки и иные расходы подрядчика, в том числе сопутствующие, связанные с исполнением настоящего контракта.

Оплата по настоящему Контракту осуществляется за счет средств бюджета Владимирской области в пределах доведенных до Заказчика лимитов бюджетных обязательств, после поступления денежных средств на лицевой счет Заказчика. Форма оплаты - в рублях Российской Федерации, по безналичному расчету платежными поручениями путем перечисления денежных средств на указанный в настоящем Контракте расчетный счет Подрядчика. Авансовый платеж не предусмотрен.

Оплата за выполненные по настоящему Контракту Работы осуществляется в течение 30 (тридцати) дней на основании подписанных Заказчиком документов о приемке (промежуточных Актов о приемке выполненных работ (Форма № КС-2), Справок о стоимостивыполненных работ и затрат (Форма № КС-3), счета). Окончательный расчет за выполненные в полном объеме Работы производится в течение 30 (Тридцати) дней с даты подписания Заказчиком Акта приемки законченного строительством объекта(пункты 2.4-2.6 контракта).

Согласно пункту 2.10 контракта возникшие в ходе исполнения настоящего Контракта дополнительные работы и затраты, не связанных с изменением проектных решений, оплачиваются за счет предусмотренной в смете статьи «Непредвиденные затраты» в размере 1% от стоимости строительно-монтажных работ, без увеличения цены настоящего Контракта, на основании утвержденной Заказчиком технической документации с предоставлением документов, подтверждающих данные виды расходов.

Согласно пункту 4.3 контракта подрядчик вправе самостоятельно определять способы выполнения работ по настоящему контракту в соответствии с требованиями нормативных документов (4.3.1.), запрашивать у заказчика разъяснения и уточнения относительно проведения работ по настоящему контракту (4.3.2.);

Согласно пункту 4.4 контракта подрядчик обязуется: предоставить на согласование с заказчиком до начала работ в течении 3 календарных дней с даты заключения контракта, Проект производства работ (ППР) понедельный график производства работ (4.4.1.); извещать заказчика о готовности скрытых работ (работ, скрываемых последующими работами и конструкциями, качество и точность которых невозможно определить после выполнения последующих работ) не менее чем за 72 часа до начала освидетельствования соответствующих работ; приступать к выполнению последующих работ только после освидетельствования Заказчиком и/или организацией, осуществляющей строительный контроль (технический надзор) результатов скрытых работ и составления актов освидетельствования этих работ (4.4.13.); немедленно известить заказчика о возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работ; об иных независящих от подрядчика обстоятельствах, угрожающих качеству результатов выполняемых работ, либо создающих невозможность завершения работ в срок (4.4.14.); приостановить выполнение работ в случае обнаружения независящих от подрядчика обстоятельств, которые могут оказать негативное влияние на результат выполняемых работ или создать невозможность их завершения в установленный настоящим контрактом срок, и незамедлительно сообщить об этом заказчику (4.4.15.).

Согласно пункту 9.1.1 контракта изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях: 

1)при снижении цены контракта без снижения предусмотренных контрактом объемов выполняемых работ, качества выполняемых работ и иных условий контракта;

2)если по предложению заказчика увеличивается или уменьшается предусмотренный контрактом объем работ не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускаются изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации, цены контракта пропорционально дополнительному объему Работ исходя из установленной в контракте цены единицы результата работ, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренного контрактом объема работ стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы результата работ.

3)в случаях, предусмотренных пунктом б статьи 161 Бюджетного кодекса Российской Федерации, при уменьшении ранее доведенных до заказчика, как получателя бюджетных средств, лимитов бюджетных обязательств. В этом случае сторонами согласовываются новые условия настоящего контракта, в том числе о цене и (или) сроках исполнения настоящего контракта и (или) объема работы, предусмотренного настоящим контрактом.

При исполнении Контракта по согласованию Заказчика с Подрядчиком допускается выполнение Работ качество, технические и (или) функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и (или) функциональными характеристиками, указанными в Контракте(пункт 9.1.2 контракта).

Согласно пункту 11.1 контракта настоящий контракт вступает в силу и становится обязательным для Сторон с момента его заключения и действует до полного выполнения Сторонами принятых на себя обязательств, но не позднее 31.12.2019.

Как указал истец, в ходе выполнения работ выявлены несоответствия в сметной документации.

В соответствии с локальным сметным расчетом № 02-01-15 (позиция № 19 протокола согласования договорной цены) подрядчик должен произвести монтаж готовой многослойной панели заводской готовности (монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности). 

Истец указал, что для дальнейшего исполнения своих обязательств в рамках спорного контракта требуется внести изменение проектных решений и подписать дополнительное соглашение на увеличение стоимости контракта в связи с увеличением объема работ, поскольку  в ходе исполнения контракта, фирма Хонко не производит готовые многослойные панели заводской готовности, что подтверждается письмом фирмы Хонко (приложение № 1 к настоящему письму), техническими условиями завода изготовителя ТУ 5284-314-36554501-2010 (дата введения с 01.01.2010 «Комплекты быстровозводимых легких строительных конструкций зданий «Хонко» с поперечниками типа ТС-5000 А (В) , ТР-3000 А (В) , ТР-4000 А (В) Выданных ЦНИИСК им. В.А. Кучеренко ОАО «НИЦ «Строительство»), Сертификатом соответствия ФЦС СА.В1447. пр 01.0081 и Сертификатом соответствия № РОСС СА.СЛ87.Н01555, письмом организации осуществляющей авторский надзор от 15.11.2018 года № 14/11-27. 

Указанные обстоятельства, приводят к необходимости закупить неучтенные материалы (утеплитель и отделочные материалы), а также появлению дополнительных, неучтенных работ, связанных с созданием и монтажом конструкций взамен несуществующих готовых многослойных панелей фирмы Хонко.

О наличии данных обстоятельств истец уведомил ответчика письмом от 14.11.2018 № 351.

В ответе на обращение (Письмо исх. № 08/09) ответчик сообщил, что проектом предусмотрено выполнение работ по монтажу готовых конструкций Хонко, на вопрос подрядчика об изменении проектных решений ответа не дал.

В письме от 15.02.2019 истец повторно просил внести изменения в проектно-сметную документацию, и подписать дополнительное соглашение на увеличение стоимости контракта в связи с увеличением объема выполненных работ.

В ответе от 13.03.2019 № 207/09 ответчик повторно сообщил, что согласно проекту стены должны состоять из стальных оцинкованных рифленых секций, утеплителя и внутренний обшивки, которые согласно проекту в готов виде должны быть изготовлены фирмой Хонко, ответчик считает, что изменения в проектную документацию вносится не должны, в связи с тем, что данная документация была размещена на сайте закупок и у истца была возможность с ней ознакомится.

Истец направили ответчику претензию от 15.02.2019 № 06-19-1, в которой требовали внести изменения в проектно-сметную документацию и заключить дополнительное соглашение на увеличение стоимости контракта пропорционально объему дополнительных работ.

Письмом от 18.03.2019 ответчик отказал в удовлетворении требований в полном объеме: не произвел корректировку технической документации, не посчитал стоимость дополнительных работ, отказался заключать дополнительное соглашение об увеличении стоимости контракта.

Обращаясь в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями, истец указал, что после заключения контракта в ходе его исполнения установлено, что обстоятельства, действующие на момент заключения контракта, существенно изменились, и выполнить работы при обстоятельствах, в рамках изначально установленной стоимости невозможно, в том числе по причине выявления дополнительных неучтенных работ и увеличения затрат подрядчика на их реализацию для целей исполнения контракта.

Заключенный сторонами контракт является по своей правовой природе договором подряда, отношения по которому регулируются нормами главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, положениями Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ).

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ, Кодекс) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

Согласно пункту 2 статьи 766 ГК РФ в случае, если государственный или муниципальный контракт заключается по результатам торгов или запроса котировок цен на работы, проводимых в целях размещения заказа на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд, условия государственного или муниципального контракта определяются в соответствии с объявленными условиями торгов или запроса котировок цен на работы и предложением подрядчика, признанного победителем торгов или победителем в проведении запроса котировок цен на работы.

 В соответствии с пунктом 2 статьи 767 ГК РФ изменения условий государственного или муниципального контракта, не связанные с обстоятельствами, указанными в пункте 1 данной статьи, в одностороннем порядке или по соглашению сторон допускаются в случаях, предусмотренных законом.

В соответствии с пунктом 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

Нормы пункта 1 статьи 740, пункта 1 статьи 766 ГК РФ, части 2 статьи 34, части 3 статьи 55, пункта 6 части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ относят предмет, срок исполнения обязательств, в том числе сроки выполнения работ по контракту, а также цену контракта к существенным условиям государственного (муниципального) контракта, определяемым по результатам размещения заказа.

Согласно положениям статей 763, 768 ГК РФ подрядные работы, предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд, к отношениям по государственным или муниципальным контрактам на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд в части, не урегулированной настоящим Кодексом, применяется закон о подрядах для государственных или муниципальных нужд.

 В соответствии со статьями 702, 711 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы, при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии со статьей 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения (пункт 1). Цена работы может быть определена путем составления сметы (пункт 3). Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой (пункт 4), подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов  (пункт 6).

Частью 1 статьи 34 Закона № 44-ФЗ установлено, что контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

При заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона (часть 2 статьи 34 Закона № 44-ФЗ).

В силу части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях:

1) если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) контрактом: а) при снижении цены контракта без изменения предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и иных условий контракта; б) если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы товара, работы или услуги. Цена единицы дополнительно поставляемого товара или цена единицы товара при уменьшении предусмотренного контрактом количества поставляемого товара должна определяться как частное от деления первоначальной цены контракта на предусмотренное в контракте количество такого товара;

2) если цена заключенного для обеспечения федеральных нужд на срок не менее чем три года контракта составляет либо превышает размер цены, установленный Правительством Российской Федерации, и исполнение указанного контракта по независящим от сторон контракта обстоятельствам без изменения его условий невозможно, данные условия могут быть изменены на основании решения Правительства Российской Федерации;

3) если цена заключенного для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации на срок не менее чем три года контракта составляет или превышает размер цены, установленный Правительством Российской Федерации, и исполнение указанного контракта по независящим от сторон контракта обстоятельствам без изменения его условий невозможно, данные условия могут быть изменены на основании решения высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации;

4) если цена заключенного для обеспечения муниципальных нужд на срок не менее одного года контракта составляет или превышает размер цены, установленный Правительством Российской Федерации, и исполнение указанного контракта по независящим от сторон контракта обстоятельствам без изменения его условий невозможно, указанные условия могут быть изменены на основании решения местной администрации;

5) изменение в соответствии с законодательством Российской Федерации регулируемых цен (тарифов) на товары, работы, услуги;

6) в случаях, предусмотренных пунктом 6 статьи 161 Бюджетного кодекса Российской Федерации, при уменьшении ранее доведенных до государственного или муниципального заказчика как получателя бюджетных средств лимитов бюджетных обязательств. При этом государственный или муниципальный заказчик в ходе исполнения контракта обеспечивает согласование новых условий контракта, в том числе цены и (или) сроков исполнения контракта и (или) количества товара, объема работы или услуги, предусмотренных контрактом;

7) в случае заключения контракта с иностранной организацией на лечение гражданина Российской Федерации за пределами территории Российской Федерации цена контракта может быть изменена при увеличении или уменьшении по медицинским показаниям перечня услуг, связанных с лечением гражданина Российской Федерации, если данная возможность была предусмотрена контрактом с иностранной организацией.

Таким образом, по общему правилу цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, изменение цены контракта возможно только по соглашению сторон в случаях установленных статьей 95 Закона № 44-ФЗ.

Подпунктом «б» пункта 1 части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что изменение существенных условий контракта допускается по соглашению сторон, если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на 10 % или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на 10 %. 

В письме Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации от 13.02.2012 № ИА/4177 «О применении положений Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ в части обоснования начальной (максимальной) цены контракта» разъяснено, что если заказчик, уполномоченный орган осуществляет свои расчеты начальной (максимальной) цены контракта, соответствующие расчеты должны быть приведены в полном объеме в документации о торгах, в извещении о проведении запроса котировок. 

В письме Минстроя России от 23.03.2015 № 7830-ЛС/03 специально указано, что в связи с тем, что сметные нормативы не предназначены для расчетов за выполненные работы, сметная документация, сформированная ранее в составе проектной документации, после проведения проверки достоверности определения сметной стоимости объекта капитального строительства, установления начальной (максимальной) цены государственного контракта и выбора исполнителя (подрядчика) государственного контракта по итогам конкурсных процедур, или на основании решений органов государственной власти без конкурсных процедур, в результате которых определена твердая цена, утрачивает свое значение для целей реализации государственного контракта. 

Стороны, в соответствии с протоколом рассмотрения единственной заявки на участие в электронном аукционе 0128200000118004897 от 21.06.2018, заключили контракт по итогам аукциона в электронной форме, определили цену контракта в размере 346 699 500  руб., в том числе НДС             18 % в сумме 52 886 364 руб. 41 коп., которая является твердой (пункт 2.2 контракта), что соответствует согласованной сторонами в локальном сметном расчете, являющейся приложением № 02-01-15. Доп.1к контракту. 

В силу пункта 2.10 контракта возникшие в ходе исполнения настоящего Контракта дополнительные работы и затраты, не связанных с изменением проектных решений, оплачиваются за счет предусмотренной в смете статьи «Непредвиденные затраты» в размере 1% от стоимости строительно-монтажных работ, без увеличения цены настоящего Контракта, на основании утвержденной Заказчиком технической документации с предоставлением документов, подтверждающих данные виды расходов.

В соответствии с условиями спорного контракта подрядчик обязан своевременно, в полном объеме и надлежащим образом выполнять работы в соответствии с проектно-сметной документацией и условиями Контракта, техническими регламентами, СНиП, СанПиН, иными обязательными правилами и нормативными актами, и представить Заказчику исполнительную документацию по итогам исполнения настоящего Контракта; выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по настоящему Контракту конкретные виды и объемы работ по строительству объекта капитального строительства из числа видов работ, утвержденных постановлением Правительства РФ от 15.05.2017 № 570 «Об установлении видов и объемов работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам, и о внесении изменений в Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом», исходя из сметной стоимости этих работ, предусмотренной проектной документацией; результатом выполненной работы по настоящему Контракту является построенный объект капитального строительства, указанный в п. 1.1. Контракта, в отношении которого получено заключение органа государственного строительного надзора о соответствии построенного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации.

Проектная   и   сметная   документация   на   строительство   объекта   «Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г.Судогда, Владимирская область» разработана  ООО  ТП  «ХОНКО»,   которое  одновременно  является  изготовителем конструкций фирмы «HONCO».

При этом проектно-сметная документация размещена в соответствии с требованиями законодательства РФ в Единой информационной системе в сфере закупок в полном объеме (http://zakupki.gov.ru/epz/order/notice/ea44/view/supplier-resuits.html?regNumber =0128200000118004897), позволяющем участнику аукциона провести подробный анализ работ,  подлежащих выполнению по контракту, а также их стоимость и при возникновении вопросов в установленном порядке обратиться к заказчику для дачи соответствующих разъяснений. 

В рассматриваемом случае возражения подрядчика сводятся только в отношении расценки 09-04-006 «Монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности» по стоимости дополнительных материалов для утепления и внутренней отделки металлоконструкций Хонко - наружных стен спорного объекта по контракту.

В рамках заключенного сторонами контракта, истец принял на себя обязательства выполнить работы в соответствии с проектно-сметной документацией, являющейся неотъемлемой частью контракта. 

Как установлено судом первой инстанции в рамках контракта от 06.07.2018 № 0128200000118004897_64652 локальный сметный расчет, сторонами согласован; на проектно-сметную документацию получено положительное заключение государственной экспертизы от 04.09.2015 № 33-1-5-0185-15. Следовательно, работы по объему, качеству и стоимости, в том числе в части «Монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности» выполнены подрядчиком согласно положительному заключению государственной экспертизы от 04.09.2015 № 33-1-5-0185-15 и смете, прошедшим государственную экспертизу.

Изменения в проектную документацию не вносились. Заказчик с соответствующими замечаниями не обращался. Доказательств обратного не представлено.

В связи с разногласиями сторон по расценкам 09-04-006 «Монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности», указанным в локальной смете, суд первой инстанции на основании статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом ходатайства истца, назначил судебную экспертизу, проведение которой поручил ООО «Экспертно-консультативный центр» эксперту ФИО4

На разрешение судебной экспертизы судом поставлены следующие вопросы: 1.         Содержится ли в расценке 09-04-006 «Монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности» смета № 02-01-15 на металлоконструкции Хонко, в том числе в проектно-сметной документации, стоимость материалов, необходимых для выполнения спорных работ? 2.Учтена ли стоимость многослойных панелей заводской готовности, необходимых для монтажа стен в стоимость выполненных работ по объекту? 3.Если ли в проектно-сметной документации № 02-01-15 (позиция № 19 протокола согласования договорной цены), имеется недостаток в части неучтенных (дополнительных) материалов на данный вид работ, определить стоимость фактически выполненных подрядчиком работ «Монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности» в части не предусмотренной локальным расчетом № 02-01-15 (позиция № 19 протокола), в проектно-сметной документации и, соответственно, условиями контракта от 06.07.2018 № 0128200000118004897_64652?».

В экспертном заключении от 19.07.2019 № 15/19 установлено, что проектная документация, разработанная ООО «ТП ХОНКО» (см. лист 14, раздел 3 «Архитектурные решения»), предусматривает следующий состав наружных стен исследуемого объекта: стеновая несущая структурная стальная секция "HONCO" - 128 мм; теплоизоляция - 150 мм; внутренняя отделка. Проектная документация, разработанная ООО «ТП ХОНКО» (см. лист 14, раздел 3 «Архитектурные решения»), предусматривает следующий состав перекрытия исследуемого объекта: -теплоизоляция -193 мм;  структурная стальная секция "HONCO" - 128 мм. Фактическая конструкция наружных стен и перекрытия, возведенных на строящемся объекте "Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г. Судогде Владимирской области", с устройством теплоизоляции и внутренней отделкой соответствует требованиям проектной документации.

Эксперт указывает, что локальная смета № 02-01-15 на возведение легких металлических конструкций на объекте "Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г. Судогда Владимирской области" включает в себя четыре расценки из сметно-нормативной базы (ФЕР) и стоимость комплектной поставки здания "HONCO" по коммерческому предложению: ФЕР 09-04-006-04 Монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности при высоте здания до 5С м, 100 м2; ФЕР 09-04-002-03 Монтаж кровельного покрытия из многослойных панелей заводской готовности при высоте до 50 м, 100 м2 покрытия; ФЕР 09-04-002-03 Монтаж кровельного покрытия из многослойных панелей заводской готовности при высоте до 50 м, 100 м2 покрытия;-   ФЕР 09-05-001 Монтаж конструкций дверей, люков, лазов для автокоптилок и пароварочных камер; коммерческое предложение - стоимость комплектной поставка здания "HONCO".

Расценки ФЕР 09-04-006-04 "Монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности", ФЕР 09-04-002-03 "Монтаж кровельного покрытия из многослойных панелей зазодской готовности", предусматривают монтаж конструкций из многослойных панелей заводской готовности.

Многослойная панель заводской готовности представляет собой готовую конструкцию, которая имеет наружные облицовочные слои и внутренний теплоизоляционный слой. Многослойная панель заводской готовности не требует проведения работ по теплоизоляции и устройству внутренней облицовки стен.

Эксперт указывает, что фактическая конструкция наружных стен и перекрытия, возведенных на строящемся объекте "Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г. Судогда Владимирской области", не является многослойными панелями заводской готовности. Работы по теплоизоляции конструкций наружных стен и перекЬытия, а также устройство внутренней облицовки стен из сального профилированного листа на указанном объекте выполнены в построечных условиях в виде отдельных технологических процессов после возведения легких металлических конструкций из стальных рифленых оцинкованных секций фирмы "HONCO".

Поэтому, эксперт делает вывод, что  расценки ФЕР 09-04-006-04 "Монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности", ФЕР 09-04-002-03 "Монтаж кровельного покрытия из многослойных панелей заводской готовности", примененные в локальной смете №. 02-01-15 на возведение металлических конструкций на объекте "Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г. Судогде Владимирской области", не содержат стоимость материалов (теплоизоляция, профилированный лист), которые использовались в построечных условиях при выполнении работ по теплоизоляции наружных стен и перекрытия, а также при устройстве внутренней облицовки стен из стального профилированного листа на указанном объекте в соответствии с проектным решением.

Эксперт отмечает, что сметная документация на объект "Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г. Судогде Владимирской области" не учитывает затраты (стоимость работ и материалов) для выполнения работ по теплоизоляции конструкций наружных стен и перекрытия, а также на устройство внутренней облицовки стен из стельного профилированного листа на указанном объекте. Таким образом, фактическая конструкция наружных стен и перекрытия, возведенных на строящемся объекте "Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г. Судогда Владимирской области", не является многослойными панелями заводской готовности.

Расценки ФЕР 09-04-006-04 "Монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности", ФЕР 09-04-002-03 "Монтаж кровельного покрытия из многослойных панелей заводской готовности", примененные в локальной смете № 02-01-15 на возведение металлических конструкций на объекте "Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г. Судогде Владимирской области", не содержат стоимость материалов (теплоизоляция, профилированный лист), которые использовались в построечных условиях при выполнении работ по теплоизоляции наружных стен и перекрытия, а также при устройстве внутренней облицовки стен из стального профилированного листа на указанном объекте в соответствии с проектным решением.

Сметная документация на объект "Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г. Судогде Владимирской области" не учитывает затраты (стоимость работ и материалов) для выполнения работ по теплоизоляции конструкций наружных стен и перекрытия, а также на устройство внутренней облицовки стен из стального профилированного листа на указанном объекте в соответствии с проектным решением.

Эксперт констатирует, что локальная смета № 02-01-15 на возведение легких металлических конструкций на объекте "Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г. Судогде Владимирской области" включает а себя четыре расценки из сметно-нормативной базы (ФЕР) и стоимость комплектной поставки здания "HONCO" по коммерческому предложению.

Согласно техническим условиям ТУ 5284-314-36554501-2010 «Комплекты быстровозводимых легких строительных конструкций зданий «HONCO» с поперечниками типа ТС-5000 А (В), ТР-3000 А (В), ТР-4000 А (В)», утвержденным HONCO Buildings International, в состав конструкций комплекта, на которые распространяются технические условия, входят: структурная секция из стального профилированного листа толщиной 0,76-2,28 мм, высотой гофра 128 мм и шириной секции 1,0 м; элементы решетки конструкций ферм покрытия из холодногнутых профилей; связи и распорки - горизонтальные и вертикальные С-образные из холодногнутых профилей;  поперечные распределители из Z-образных холодногнутых профилей; стойки из прокатных профилей; конструкции лестничные и ограждения из прокатных профилей рамные конструкции для световых фонарей, пропуска инженерных коммуникаций и оборудования, оконных и дверных проемов и ворот; балки покрытия из прокатных профилей; монтажные и анкерные болты; фасоночные изделия. 

Техническими условиями ТУ 5284-314-36554501-2010 «Комплекты быстровозводимых легких строительных конструкций зданий «НОМСО» с поперечниками типа ТС-5000 А (В), ТР-3000 А (В), ТР-4000 А (В)», утвержденными HONCO Buildings Internationa], многослойные панели заводской готовности не предусмотрены в составе комплекта зданий «HONCO».

Согласно письму производителя комплектов быстровозводимых легких стальных конструкций для зданий "HONCO" от 14.11.2018, компания HONCO Buildings International не изготавливает и не поставляет трехслойные секции заводской готовности. Теплоизоляция стен и перекрытия, а также внутренняя облицовка стен выполняется дополнительными работами в построечных условиях при необходимости в соответствии с проектной документацией.

Дополнительно эксперт установил, что стоимость выполненных работ по актам о приемке выполненных работ от 19.11.2018  № 12 и от 21.12.2018  № 24 по возведению легких металлических конструкций на объекте "Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г. Судогда Владимирской области" не учитывает затраты (стоимость работ и материалов) по теплоизоляции стен, перекрытия и внутренней облицовки стен, которые необходимы для возведения объекта из легких металлических конструкций, изготавливаемых Канадской фирмой «HONCO», в соответствии с проектным решением.

В результате проведенного исследования эксперт приходит к следующим выводам, что фактическая конструкция наружных стен и перекрытия, возведенных на строящемся объекте «Крытый тонировочный каток с искусственным льдом в г. Судогда Владимирской области, не является многослойными панелями заводской готовности.

Расценки на ФЕР 09-04-006-04 «Монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности», ФЕР 09-04-006-04 «Монтаж кровельного покрытия из многослойных панелей заводской готовности», примененные в локальной смете № 02-01-15 на возведение металлических конструкций на объекте «Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г. Судогде Владимирской области», не содержат стоимость материалов (теплоизоляция, профилированный лист), которые использовались в построечных условиях при выполнении работ по теплоизоляции наружных стен из стального профилированного листа на указанном объекте в соответствии с проектным решением.

Сметная документация на объект «Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г. Судогде Владимирской области» не учитывает затраты (стоимость работ и материалов) для выполнения работ по теплоизоляции конструкций наружных стен и перекрытия, а также на устройство внутренней облицовки стен из стального профилированного листа на указанном объекте в соответствии с проектным решением.

Стоимость выполненных работ по актам о приемке выполненныхработ от 19.11.2018 № 12 и от 21.12.2018 № 24 по возведениюлегких металлических конструкций на объекте "Крытый тренировочныйкаток с искусственным льдом в г. Судогда Владимирской области" неучитывает затраты (стоимость работ и материалов) по теплоизоляции стен,перекрытия и внутренней облицовки стен, которые необходимы длявозведения объекта из легких металлических конструкций, изготавливаемыхКанадской фирмой «HONCO», в соответствии с проектным решением.

Стоимость выполненных работ по актам о приемке выполненных работ от 19.11.2018 № 12 и от 21.12.2018 № 24 по возведению легких металлических конструкций на объекте "Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г. Судогда Владимирской области" учитывает стоимость стальных рифленых оцинкованных секций фирмы "HОNCO", которые не являются многослойными панелями заводской готовности.

Сметная документация на объект "Крытый тренировочный каток сискусственным льдом в г. Судогде Владимирской области" имеет недостатокв виде отсутствия учета затрат по теплоизоляции стен, перекрытия ивнутренней облицовки стен в соответствии с проектным решением.

Стоимость не учтенных сметной документацией работ по теплоизоляции стен, перекрытия и внутренней облицовки стен на объекте "Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г. Судогде Владимирской области", в ценах контракта от 06.07.2018 № 0128200000118004897_64652 составляет 5 467 682 руб.

В целях дополнительных пояснений по экспертному заключению от 16.09.2019 № 15/19 судом вызван и допрошен эксперт ФИО5 В судебном заседании 20.11.2019 эксперт пояснил, что локальная смета не содержат стоимость материалов (теплоизоляция, профилированный лист), которые использовались в построечных условиях при выполнении работ по теплоизоляции наружных стен из стального профилированного листа на указанном объекте в соответствии с проектным решением, сметная документация на объект не учитывает затраты (стоимость работ и материалов) для выполнения работ по теплоизоляции конструкций наружных стен и перекрытия, а также на устройство внутренней облицовки стен из стального профилированного листа на указанном объекте в соответствии с проектным решением. Также эксперт повторно пояснил, что выполненные подрядчиком работы по монтажу ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности на строящемся объекте выполнены в соответствии с проектным решением, а также спорная локальная сметная документация на объект "Крытый тренировочный каток сискусственным льдом в г. Судогде Владимирской области" имеет недостатокв виде отсутствия учета затрат по теплоизоляции стен, перекрытия ивнутренней облицовки стен в соответствии с проектным решением.

По смыслу статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключения экспертов отнесены к одному из средств доказывания фактов, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 12 постановления от 04.04.2014 № 23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе» (далее – Постановление № 23) разъяснил, что согласно положениям частей 4 и 5 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключение эксперта не имеет для суда заранее установленной силы и подлежит оценке наряду с другими доказательствами.

Суд оценивает доказательства, в том числе заключение эксперта, исходя из требований частей 1 и 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. При этом по результатам оценки доказательств суду необходимо привести мотивы, по которым он принимает или отвергает имеющиеся в деле доказательства (часть 7 статьи 71, пункт 2 части 4 статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу частей 1 – 5 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Заключение судебной экспертизы от 16.09.2019 № 15/19, выполненное экспертом ФИО4, оценено судом первой инстанции по правилам названных норм и разъяснений, как в отдельности, так и в совокупности с другими доказательствами, процедура назначения и проведения экспертизы соблюдена в соответствии со статьями 82, 83 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 № 23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе», заключение эксперта соответствует предъявляемым законом требованиям (статья 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), каких-либо противоречий не содержит. 

Эксперт, являющийся квалифицированным специалистом в исследуемой области, предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо неверного заключения, экспертом даны квалифицированные пояснения по вопросам, поставленным на разрешение. Нарушения экспертом основополагающих методических и нормативных требований при его производстве, сторонами не представлены.

При проведении экспертизы эксперт руководствовался соответствующими нормативными документами, методическими и специализированными источниками. В распоряжении эксперта находились материалы арбитражного дела, а также документы по спорному объекту, необходимые для исследования. Из заключения следует, что эксперт проводил осмотр спорного объекта. 

Заключение эксперта содержит ответы на поставленные перед ним вопросы. Данные ответы понятны, не противоречат, следуют из проведенного исследования, ответы носят четкий и утвердительный характер, подтверждены фактическими данными, в связи, с чем у суда отсутствовали основания сомневаться в полноте, обоснованности и объективности выводов судебной экспертизы. Оснований не доверять указанному заключению у суда первой инстанции не имеется.

Выводы эксперта сторонами надлежащим образом не опровергнуты.

В процессе рассмотрения дела истец и ответчик не воспользовались правом, предусмотренным 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не заявили ходатайство о назначении дополнительной или повторной экспертизы, поэтому в силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации несет риск наступления последствий несовершения им процессуальных действий.

При этом суд первой инстанции считает необходимым отметить, что несогласие стороны спора в той или ной части с результатом экспертизы, само по себе не свидетельствует о его недостоверности.

При таких обстоятельствах суд считает заключение эксперта надлежащим доказательством по делу. Следовательно, сметная документация на объект «Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г. Судогде Владимирской области» имеет недостатокв виде отсутствия учета затрат по теплоизоляции стен, перекрытия ивнутренней облицовки стен в соответствии с проектным решением.

Вместе с тем, статьей 95 Закона № 44-ФЗ устанавливает основания, при наличии которых законодательство допускает изменение существенных условий контракта при его исполнении. Так, изменение цены контракта возможно по соглашению сторон, при условии, что цена увеличится не более чем на 10%.

При отсутствии соглашения сторон на внесение изменений в контракт, внесение изменений в судебном порядке возможно лишь при наличии существенных изменений обстоятельств (статья 450 ГК РФ).

В силу пункта 2 статьи 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной. Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами или договором могут быть предусмотрены иные случаи.

В пункте 2 статьи 451 ГК РФ и закреплено, что если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами, договор может быть изменен судом по требованию заинтересованной стороны по основаниям, предусмотренным пунктом 4 данной статьи, при одновременном наличии следующих условий: 1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; 2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; 3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; 4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

При отсутствии одного из условий, предусмотренных в пункте 2 статьи 451 ГК РФ, договор не может быть изменен.

Из обозначенных норм права следует, что лицо, требующее изменения действующего договора, должно доказать как наличие существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, так и совокупность условий, предусмотренных статьей 451 ГК РФ.

В обоснование требования об изменении цены контракта истец ссылается на то, что в процессе производства работ возникла необходимость выполнения дополнительных работ, которые не учтены локальным сметным расчетом, что привело к увеличению затрат подрядчика.

Судом первой инстанции установлено, что истец, подписав контракт, согласился на выполнение работ по цене, определенной спорным контрактом, а именно:  346 699 500  руб., в том числе НДС 18 % в сумме               52 886 364 руб. 41 коп., которая является твердой (пункт 2.2 контракта), что соответствует согласованной сторонами в локальном сметном расчете, являющейся приложением № 02-01-15. Доп.1 к контракту. Проектная документация  размещена в соответствии с требованиями законодательства РФ в Единой информационной системе в сфере закупок в полном объеме. Запросов о разъяснении положений документации в адрес заказчика (ответчика) не поступало. Проверка сметной стоимости строительства объекта проведена в процессе проведения государственной экспертизы проектно-сметной документации в соответствии со статьей 49 Градостроительного кодекса Российской Федерации, 04.09.2015 выдано положительное заключение № 33-1-5-0185-15. Во исполнение условий контракта заказчиком в целях выполнения работ подрядчику передана проектная документация. Следовательно,  подрядчик, заключив данный контракт, обязался выполнить работы в соответствии с проектно-сметной документацией. 

В соответствии с проектом (раздел «КМ»), разработанным ООО  ТП  «ХОНКО» стены объекта состоят из стальных рифленых оцинкованных секций, утеплителя и внутренней обшивки.

Монтаж ограждающих конструкций «НСЖСО» предусмотрен Локальным сметным расчетом № 02-01-15 «Металлоконструкции ХОНКО, Ступино», который включает в себя: четыре расценки, составленные с применением ФЕР-2001 (в редакции 2014 года), утвержденные приказом Минстроя РФ от 30.01.14 №31/пр.;    коммерческое предложение ООО ТП «ХОНКО», которое включает в себя стоимость комплектной поставки здания «HONCO».

Монтаж конструкций ограждающей несущей стены, состоящей из стальных рифленых оцинкованных секций с поперечниками типа ТС-500 с утеплителем из стекловаты PROPINK FIBERGLAS и внутренней обшивкой, принят по расценке ФЕР 09-04-006-04 «Монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности при высоте здания до 50м» в объеме 1622м , что соответствует п. 1 локального сметного расчета № 02-01-15 «Металлоконструкции ХОНКО, Ступино».

Расцепка 09-04-006 «монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности», указанная в локальной смете № 02-01-15 «на металлоконструкции Хонко» является применительной и предусматривает монтаж отдельных конструктивных элементов зданий и сооружений (монтаж каждого отдельного слоя выполняется отдельно).

Нормами сметной расценки (09-04-006-04 «Монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности при высоте здания до 50м») в соответствии с ГЭСН (государственными элементными сметными нормами) учтены строительные машины и механизмы для монтажа и подъема конструкций на высоту до 50 м и вспомогательные материалы для монтажа конструкций (выписка из ГЭСН 09-04-006-04 «Монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности при высоте здания до 50м).

Стоимость необходимых материальных ресурсов для конструкций ограждающей несущей стены и неучтённых расценкой ФЕР 08-04-006-04 «Монтаж ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности при высоте здания до 50 м», а именно: стальные рифленые оцинкованные секции с поперечниками типа ТС-500, утеплитель из стекловаты PROPINK FIBERGLAS и внутренняя обшивка, учтены в стоимости по коммерческому предложению ООО ТП «Хонко» комплектной поставки здания «HONCO». 

Согласно письму разработчика проекта ООО «ТП ХОНКО» от 06.03.2019, из которого следует, что в проектно-сметной документации, подучившей положительное заключение государственной экспертизы №33-1-5-0185-15 от 04.09.2015, было запроектировано быстровозводимое здание HONCO производство Канада. Данная конструкция разрабатывается и имеет сертификаты исключительно, как комплект включающий в себя все необходимые материалы (болты, герметики, кровельную и стеновую изоляцию, водосточные желоба и трубы, люки и т.д.). В разделе 4 «КОНСТРУКТИВНЫЕ И ОБЪЕМНО-ПЛАНИРОВОЧНЫЕ РЕШЕНИЯ» книга 2 «КОНСТРУКЦИИ МЕТАЛЛИЧЕСКИЕ» проектной документации, подробно описан именно комплект здания. Что касается КП (в приложении) в пего включены все необходимые материалы для монтажа здания «под ключ». Дополнительно ООО  ТП  «ХОНКО»   обращает внимание на сметную стоимость монтажа, которая была разработана с применением сметных нормативов ФЕР (ФЕР 09-04-006-04, ФЕР 09-04-002-03, ФЕР 09-06-001-01). В данные сметные нормативы включен монтаж именно комплекта здания включая (болты, герметики, кровельную и стеновую изоляцию, водосточные желоба и трубы, люки, двери и т.д.).

ГАУ ВО «Владоблгосэкспертиза» в письме от 26.11.2018 №1046, как организация выдавшее положительное заключение по разработанной                 ООО «ТП «ХОНКО» проектно-сметной документации, указало, что состав  наружных стен включены структурные стеновые секции, тепловая изоляция стен, деревянный каркас и внутренняя облицовка из профильной стали. В состав покрытия включены структурные секции покрытия (верхние и нижние) соединяемые каркасом из тонкостенных профилей, тепловая изоляция потолка.

В конкурсной документации при проведении процедуры определения подрядчика также был представлен раздел проекта «Мероприятия по обеспечению    соблюдения    требований    энергетической   эффективности   и требований оснащенности зданий, строений и сооружений приборами учета используемых энергетических ресурсов», согласно которому здание предполагается утепленным.

Таким образом, проектом «Крытый тренировочный каток с искусственный льдом в г.Судогда, Владимирская область» была принята конструкция здания «HONCO» с поперечниками типа ТС-5000 однопролетное утепленное с криволинейной формой покрытия с перекрестной решеткой ферм. В состав наружных стен включены структурные стеновые секции, тепловая изоляция стен, деревянный каркас и внутренняя облицовка из профильной стали CI3-1150-0,6. В состав покрытия включены структурные секции покрытия (верхние и нижние), соединяемые каркасом из тонкостенных профилей, тепловая изоляция потолка.

Следовательно, изначально проектным решением предусмотрено, что работы по монтажу ограждающих конструкций стен из многослойных панелей заводской готовности должны быть выполнены на спорном объекте - «Крытый тренировочный каток с искусственным льдом в г. Судогде Владимирской области» в теплом исполнении (утепленным) как единый конструктивный элемент, включающий в себя металлические ограждающие  конструкции и необходимые материалы для дополнительной теплоизоляции наружных стен. 

Указанные выше обстоятельства также подтверждены пояснениями ГАУ ВО «Владоблэкспертиза» (все материалы необходимые для утепления несущих конструкций стен учтены в сметном расчете в составе коммерческого предложения). 

Изучив материалы дела, в том числе экспертное заключение, локальную смету, проект, суд приходит к выводу о том, что проектом предусмотрен монтаж конструкций из многослойных панелей заводской готовности, в связи с чем отсутствовала необходимость указывать в сметной документации стоимость работ и материалов для выполнения работ по теплоизоляции конструкций наружных стен и перекрытия (с дополнительной разбивкой на материалы для утепления и каркас).

 Таким образом, работы по утеплению конструкции, выполнены истцом в целях достижения предусмотренного контрактом результата, выполнение данных работ обусловлено несвоевременным выявлением истцом необходимости проведения дополнительных работ, а также несения дополнительных расходов на такие работы.

Следовательно, довод истца о том, что размещение на сайте закупок проектной документации, не позволяло истцу выявить ее возможные недостатки, так как с момента начала подачи заявок до момента окончания подачи заявок проходит 15 календарных дней, за указанный срок провести комплексную экспертизу проектно-сметной документации на предмет наличия в ней возможных ошибок не представляется возможным, приостановить выполнение работ по объекту истец не мог, ввиду сжатых сроков для реализации объекта (нарушение сроков означало бы применение штрафных санкций к истцу), а также ввиду того что основная часть финансирования по объекту была заложена на 2018 год (приостановка строительства не позволила бы освоить выделенные деньги, привела бы к отзыву финансирования и исключила бы возможность завершения строительства), является несостоятельным, поскольку истец является профессиональным участником рынка, обладая специальными познаниями и навыками в области строительства, обязан объективно и исчерпывающе оценить свои возможности.

Обстоятельства, указанные истцом в обоснование исковых требований, не соответствуют какому-либо из оснований, указанных в статье 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также статьях 34 и 95 Закона № 44-ФЗ, позволяющих внести изменения в заключенный сторонами контракт. 

При этом суд исходит из того, что определение цены контракта осуществлено при его заключении, а не в период исполнения обязательств.

Из материалов дела следует, что цена государственного контракта определена по результатам открытого конкурса с учетом комплекса подлежащих выполнению работ, а, не исходя из стоимости единицы работы, которая в данном случае не устанавливалась.

При этом десятипроцентное увеличение объема работ и соответственно десятипроцентное увеличение цены контракта не может быть применено на основании пункта "б" части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ ввиду невозможности определения пропорции между объемом и ценой.

Действующее законодательство, допуская указанные способы защиты права подрядчика, не наделяет его правом требовать понуждения заказчика к изменению условий контракта в части стоимости выполнения работ, поскольку изменение в судебном порядке условий договора, по которым стороны не пришли к соглашению, является понуждением к заключению договора в этой части, что недопустимо в силу статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации.

С учетом изложенного, оснований для внесения в контракт изменений в части увеличения цены, у суда первой инстанции не имеется.

Кроме того, увеличение цены выполненных истцом работ в такой ситуации открывало бы возможность для недобросовестных исполнителей работ и заказчиков, приобретать незаконные имущественные выгоды в обход Закона № 44-ФЗ. Между тем, никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения.

Истец был ознакомлен с предложенной формой договора, его условиями и стоимостью работ, кроме того, как профессиональный участник рынка строительных услуг, обязан был предвидеть все риски, связанные выполнением данных работ.

В силу статьи 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, препятствует исполнению договора подрядчиком. В свою очередь при увеличении объема работ истец вправе приостановить их выполнение, либо отказаться от выполнения, что сделано не было.

С учетом изложенного, суд первой инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для внесения изменений в контракт от 06.07.2018 № 0128200000118004897_64652 в части стоимости выполненных работ в сторону увеличения, и отказывает в удовлетворении исковых требований истца.

Довод ответчика о наличии на стороне истца факта злоупотребления своим правом отклоняется судом первой инстанции как необоснованный.

При установлении факта злоупотребления истца правом суд отказывает во взыскании с ответчика неустойки, финансовой санкции, штрафа, а также компенсации морального вреда (пункт 4 статьи 1 и статья 10 ГК РФ). В удовлетворении таких требований суд отказывает, когда установлено, что в результате действий заказчика подрядчик не мог исполнить свои обязательства в полном объеме или своевременно.

Согласно пункту 1 статьи 10 ГК РФ, не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Таким образом, под злоупотреблением правом понимается умышленное поведение управомоченного лица по реализации принадлежащего ему гражданского права, сопряженное с нарушением установленных в статьей 10 ГК РФ пределов осуществления гражданских прав, причиняющее вред третьим лицам или создающее условия для наступления вреда.

Вместе с тем, ответчик не привел убедительных доводов о том, в чем заключается злоупотребление правом со стороны истца, и не представил доказательств такого злоупотребления.

Кроме того, согласно статье 101 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

Согласно статье 109 Кодекса денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, относятся к судебным издержкам.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Кодекса судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Исходя из содержания названных норм права, понесенные расходы в связи с оплатой экспертизы подлежат распределению между сторонами в зависимости от результатов рассмотрения заявленного требования.

В рассматриваемом случае, с учетом содержания названных выше норм права и результатов рассмотрения данного спора, понесенные в связи с оплатой истцом судебной экспертизы расходы в общей сумме 120 000 руб. подлежат отнесению на истца, поскольку в удовлетворении исковых требований отказано в полном объеме.

Расходы по уплате государственной пошлины в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отнесению на истца. 

Руководствуясь статьями 17, 49, 65, 70, 71, 110, 121, 123, 156, 167 – 171, 176, 180, 181, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  арбитражный суд, 

 

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Владимирской области в срок, не превышающий месяца с момента его вынесения.  

В таком же порядке решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

 

Судья                                                                                         Е.В. Смагина