Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело №А40-242518/17-72-1885

г.Москва

20 апреля 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 05 апреля 2018 года. 

Полный текст решения изготовлен 20 апреля 2018 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Немовой О. Ю.,  (единолично)

при ведении протокола судебного заседания секретарем Голод А.Е.

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению: ПАО «Мосэнергосбыт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 01.04.2005г., 117312, 

<

...>) 

к ответчику –  АО "СЕРВИС-БЫТ" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 124489, ГОРОД МОСКВА, 

<

...>, СТР.1)

3-е лицо -  "ПАО МОЭСК"

о взыскании 1923300 руб. 29 коп. (договор № 95800102 от 15.11.2005)

при участии: 

от заявителя: ФИО1 по доверенности от 10.11.2017 после перерыва ФИО2 по доверенности от 10.11.2017 г.

от ответчика: ФИО3 доверенность от 09.06.2017 г. № 127, ФИО4 генеральный директор, после перерыва те же представители

от третьего лица: ФИО5 доверенность от 28.02.2017 г. №361/ЭУ  после перерыва ФИО6 доверенность от 31.10.2016 г., ФИО5 доверенность от 28.02.2017 г. №361/ЭУ  

В судебном заседании 29 марта 2018 года объявлен перерыв до 05 апреля 2018 года, в порядке ст. 163 АПК РФ.

У С Т А Н О В И Л:

ПАО «Мосэнергосбыт» обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с исковым заявлением к АО "СЕРВИС-БЫТ", с учетом уточнения исковых требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ, о взыскании 1 923 300 руб. 29 коп. из них: 1 796 895 руб. 60 коп. задолженности за июль 2017г. по договору № 95800102 от 13.11.2006г., 126 404 руб. 69 коп. пени за период с 20.08.2017г. по 15.12.2017г. и неустойку, начисленную в порядке ст.37 ФЗ от 26.03.2003 г. №35-Ф3 «Об электроэнергетике», начисленной на сумму задолженности в размере 1 796 895 руб. 60 коп. за период с 16.12.2017 г. по дату фактической оплаты задолженности

Истец мотивирует свои требования тем, что поставленная истцом энергия ответчиком не оплачена, в связи с чем, истец вынужден обратиться в суд.

Ответчик против удовлетворения исковых требований возражал по доводам изложенным в отзыве.

Истец поддержал исковые требования в полном объеме, с учетом возражений на отзыв.

Представитель третьего лица исковые требования поддержал, согласно представленным пояснениям.

Суд, рассмотрев материалы дела, выслушав представителя истца, ответчика и третьего лица, оценив представленные документы, приходит к выводу, что исковые требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материала дела, Изначально в исковом заявлении истцом было указано, что между ПАО «Мосэнергосбыт» и АО «Сервис-Быт» заключен договор энергоснабжения №98500102 от 15.11.2005 г. Однако данный договор был расторгнут и между сторонами был заключен новый договор энергоснабжения №98500102 от 13.11.2006 г. согласно которому ПАО «Мосэнергосбыт» обязалось подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации, находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оба договора были заключены в отношении одного и того же адреса поставки, расположенного по адресу г. Москва, г. Зеленоград. Сосновая аллея, д. 10, стр.1.

Согласно дополнительному соглашению от 01.01.2007 к договору энергоснабжения  №98500102  от   13.11.2006  г.  приложения  №№2  (реестры источников энергоснабжения, энергопринимающего оборудования и средств коммерческого учета электроэнергии) и 9 (акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок) к договору №98500102 от 15.11.2005 г. считаются приложениями №№2 и 9 к договору энергоснабжения №98500102 от 13.11.2006 г. Таким образом, расчетными приборами учета по договору от 13.11.2006 г. являлись те же приборы учета, что и по договору от 15.11.2005 г.

Из материалов дела следует, что Работниками ПАО «МОЭСК» 20.07.2017г. в присутствии представителя Ответчика начальника ЭМУ ФИО7, полномочия которого явствовали из обстановки (ст. 182 ГК РФ), проведена проверка энергопринимающих устройств Потребителя, подключенных от ТП 12161, по адресу г. Москва, Зеленоград, Сосновая аллея, д. 10. стр.1 в ходе которой обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии.

Проверены: приборы учета (далее - ПУ) №034782 (Кт ТТ=400/5), 21700834 (Кт ТТ=400/5), 21700840 (Кт ТТ=100/5), 485325 (Кт ТТ=1), 485836 (Кт ТТ=1),14903063 (Кт ТТ=1). Составлен акт проверки, который подписан представителем Абонента.

Проверка электроустановок Потребителя проведена на основании п. 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 №442 (далее - Основные положения).

Согласно пункту 1 статьи 182 ГК РФ сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель.

При составлении акта проверки в качестве представителя потребителя присутствовал ФИО7 

В ходе проверки ФИО7 предоставил сотрудникам третьего лица доступ к прибору учета, участвовал в составлении проверки, и подписал его от имени Абонента из чего следует вывод о том, что полномочия ФИО7, как представителя Ответчика для сотрудников третьего лица явствовали из обстановки.

Обстановка, в которой действует представитель, как фактор, подтверждающий его полномочия и заменяющая собой выданную в установленном порядке доверенность, представляет собой опровержимую презумпцию наличия таких полномочий у представителя. Лицо, оспаривающее их наличие, обязано доказать отсутствие обстановки, порождающей у добросовестного контрагента впечатление о существовании полномочий представителя, в противном случае они предполагаются (данный правовой подход фактически следует из постановлений Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 03.07.2012 № 3172/12, от 03.07.2012 № 3170/12, от 24.06.2014 № 1332/14).

О предстоящей проверке Ответчик был извещен письмом от 13.07.2017 №ЭУ/55/170/75У, которое получено нарочно ФИО7, о чем на письме имеется отметка.

Таким образом, довод Ответчика о том, что ФИО7 не обладает необходимыми полномочиями несостоятелен, так как его полномочия следовали из обстановки, в которой он действовал.

По результатам проверки выявлен факт безучетного потребления электроэнергии: расчетный прибор учета №034782 (Кт ТТ=400/5) ВРУ №67776, не учитывает расход потребляемой электроэнергии по фазе В (имеются следы горения на первичных и вторичных цепях фазы В).

По факту безучетного потребления, в соответствии с п. 192-193 Основных положений, составлен акт о неучтенном потреблении №002790/Зел-МУЭ от 26.07.17.

Акт подписал представитель Абонента главный инженер ФИО8 без возражений.

В соответствии с абз. 13 п. 2 Основных положений, «безучетное потребление» - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя, в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Недоучет по одной из фаз приводит к искажению данных о потребляемой электроэнергии и расценивается как безучетное потребление электроэнергии.

В соответствии с п. 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям:

если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется по формуле:

W=Pмакс    х Т , где -

Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов, ч.

В Акте по разграничению балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок от 12.04.2004 между 19 район МКС Мосэнерго (в настоящее время МКС - филиал ПАО «МОЭСК») и ОАО «Сервис-быт» определена единовременная мощность - 508 кВА. Акт подписан главным инженером Потребителя ФИО9

В приложении к Акту приведена таблица распределения единовременной нагрузки по каждому вводу, которая так же подписана ФИО9

В соответствии с таблицей вводу №67776 соответствует единовременная мощность в размере 120 кВт, которая и использована при расчете объема безучетного потребления.

Однако ответчиком не доказано, что на момент проверки по ПУ №034782 (Кт ТТ=400/5) была установлена другая максимальная (единовременная) мощность.

Максимальные мощности приведенные в Ответчиком отзыве, соответствуют приборам учета с иными номерами, что является не относимым доказательством.

Довод Ответчика о том, что прибор учета СЭТ4-1/1 с заводским номером 034782 не являлся расчетным прибором учета по договору №95800102 от 13.11.2006 г. (далее - Договор) не соответствует заключенным между сторонами соглашениям, суд считает не состоятельным.

 Согласно п.3.1 Договора технические характеристики электроустановок Абонента и сведения о средствах измерений электрической энергии (мощности) приведены в реестре источников энергоснабжения, энергопринимающего оборудования и средств коммерческого учета электроэнергии и мощности (приложение №2 к Договору).

Согласно дополнительному соглашению от 01.01.2007 к Договору приложения №2 и 9 к договору энергоснабжения №98500102 от 15.11.2005 являются соответственно приложением №2 и 9 к Договору. Таким образом все приборы учета, которые являлись расчетными по договору №98500102 от 15.11.2005 являлись также расчетными по договору №98500102 от 13.11.2016.

Довод Ответчика о необходимости производить расчет безучетного потребления с даты подписания акта по разграничению балансовой принадлежности не основан на нормах действующего законодательства.

Согласно абз.2 п. 172 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения №442) проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Акт по разграничению балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок и сооружений от 12.04.2004 не содержит перечень приборов учета, по которым осуществляется расчет объема поставленной электрической энергии. Следовательно, подписание данного акта не является основанием для проведения проверок приборов учета в порядке п. 172 Основных положений №442.

Перечень средств учета Абонента содержится в реестре источников энергоснабжения, энергопринимающего оборудования, средств коммерческого учета, который был согласован сторонами 15.11.2006 г., следовательно, именно с этой даты необходимо отсчитывать срок для проведения проверок приборов учета Ответчика.

Довод Ответчика о том, что обязанность оплатить объем безучетного потребления только после фактического получения счета на оплату Истец считает несостоятельным, поскольку действующее законодательство не содержит условие о возникновении обязанности по оплате электроэнергии с момента получения счета на его оплату.

Стоимость безучетного потребления по Акту БУП была включена в счет за июль 2017 года 15.09.2017. Платежные документы были направлены Ответчику 27.09.2017. Согласно отчету об отслеживании отправления, письмо со счетом прибыло в место вручения 28.09.2017. При этом Абонент не предпринимал действий по его получению до 27.11.2017. При указанных обстоятельствах довод Ответчика о возникновении у него обязанности оплатить стоимость безучетного потребления с 18.12.2017 является несостоятельным.

Таким образом, Ответчиком неучтённо потреблено электрической энергии за период с 16.11.2016 по 20.07.2017г. на общую сумму 1 796 895 руб. 60 коп. (включено в счёт за период 07.2017г.) стоимость которой истец правомерно просит взыскать с ответчика в судебном порядке.

Согласно п.82 Основных положений №442 потребители (покупатели), приобретающие электрическую энергию у гарантирующего поставщика, оплачивают электрическую энергию (мощность) гарантирующему поставщику в следующем порядке, кроме случаев, когда более поздние сроки установлены соглашением с гарантирующим поставщиком:

30 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца;

40 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца;

стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если размер предварительной оплаты превысит стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет платежа за месяц, следующий за месяцем, в котором была осуществлена такая оплата.

В силу п.84 Основных положений №442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии (п. 195 Основных положений №442).

В соответствии с п.1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно ст. 541 ГК РФ, количество поданной и использованной энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. 

В силу ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон».

Статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом. 

Учитывая изложенное, задолженность в заявленном истцом размере 1 796 895 руб. 60 коп. подлежит взысканию с ответчика в пользу истца на основании ст. ст. 307, 309, 310, 314, 539-544 ГК РФ. Расчёт безучетного потребления электрической энергии произведён в соответствии с п. 194,195 Основных положений. 

Пунктом 1 статьи 332 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Согласно абз. 2 п.8.8. Договора в случае принятия уполномоченными государственными органами нормативных и иных Актов, устанавливающих порядок взаимоотношения сторон, связанный с процессом энергоснабжения, отличный от предусмотренного Договором, Стороны обязаны руководствоваться положениями указанных Актов с момента их принятия, кроме случаев, когда в положениях принятого Акта прямо указано, что иное может быть установлено Договором.

Федеральным законом от 03.11.2015 г. № 307-ФЗ «О внесении-изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплениемплатежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов» внесены изменения в статью 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - ФЗ "Об электроэнергетике"). Абзацем 8 пункта 2 указанной статьи предусмотрено, что Потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

При этом нормами ФЗ "Об электроэнергетике" не установлена обязанность гарантирующего поставщика направлять абоненту счетов на оплату неустойки.

В совокупности изложенного, довод Ответчика, что пени оплачиваются только при выставлении Истцом счета, не соответствует нормам законодательства.

Согласно абз.8 п.2 ст.37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику или производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Таким образом, неустойка за безучетное потребление электроэнергии подлежит начислению с расчетного периода, в котором оно было выявлено.

В совокупности изложенного, требование истца о взыскании неустойки в сумме 126 404 руб. 69 коп. за период с 20.08.2017г. по 15.12.2017г., а также неустойки начисленной в порядке ст.37 ФЗ от 26.03.2003 г. №35-Ф3 «Об электроэнергетике», начисленной на сумму задолженности в размере 1 796 895 руб. 60 коп. за период с 16.12.2017 г. по дату фактической оплаты задолженности, суд считает обоснованным и подлежащим удовлетворению, поскольку факт просрочки оплаты платежей установлен и подтвержден материалами дела.

Оснований для применения ст. 333 ГК РФ у суда не имеется в силу положений Постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.2011г. № 81. 

Расходы по госпошлине возлагаются на ответчика в соответствии со ст. 110 АПК РФ в сумме 32 233 руб. 00 коп. 

Учитывая ст. ст. 8, 12, 307-310, 330, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст. ст. 4, 9, 10, 65, 67, 68, 71, 75, 110, 167-171, 176, 180, 181, 319 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Взыскать с Акционерного общества «СЕРВИС-БЫТ» в пользу Публичного акционерного общества «Мосэнергосбыт» задолженность в размере 1 796 895 (один миллион семьсот девяносто шесть тысяч восемьсот девяносто пять) руб. 60 коп., неустойку в размере 126 404 (сто двадцать шесть тысяч четыреста четыре) руб. 69 коп., неустойку, начисленную в порядке ст.37 ФЗ от 26.03.2003 г. №35-Ф3 «Об электроэнергетике», начисленной на сумму задолженности в размере 1 796 895 (один миллион семьсот девяносто шесть тысяч восемьсот девяносто пять) руб. 60 коп. за период с 16.12.2017 г. по дату фактической оплаты задолженности, а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 32 233 (тридцать две тысячи двести тридцать три) руб. 00 коп.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                       О.Ю.Немова