Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-221712/2019-144-1708

г. Москва

19 февраля 2020 года

Резолютивная часть объявлена 11 февраля 2020 года

Решение изготовлено в полном объеме 19 февраля 2020 года

Арбитражный суд города Москвы

в составе судьи Папелишвили Г.Н. 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в судебном заседании суда дело по заявлению ООО «Букмекер Паб»

к ответчику: ФНС России

о признании незаконным приказа № АС-14-2/73@ от 14.08.2019

с участием: 

от заявителя – ФИО2 (паспорт, дов-ть от 25.12.2019 №ДФБП-213/19, диплом)

от ответчика – ФИО3 (удостоверение, дов-ть от 30.12.2019 №ММВ-24-7/343, диплом)

УСТАНОВИЛ:

ООО «Букмекер Паб» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ФНС России (далее – ответчик)  о признании незаконным приказа № АС-14-2/73@ от 14.08.2019 об отказе в переоформлении лицензии в части несоответствия лицензиата лицензионным требованиям по предполагаемому адресу места осуществления лицензируемого вида деятельности, не указанному в лицензии: 682973, 

<

...> этаж, помещения №№ 1-6, часть помещений №11 и об обязании устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО «Букмекер Паб», в установленном законом порядке, путем внесения в приложение к лицензии № 17 от 01.10.2010 на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, адрес места осуществления лицензируемого вида деятельности, не указанный в лицензии: 682973, 

<

...> этаж, помещения №№ 1-6, часть помещений № 11.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования по доводам, изложенным в заявлении, пояснениях, указав, что оспариваемый приказ вынесен ответчиком необоснованно с нарушением норм действующего законодательства РФ.

Ответчиком представлен отзыв, в которых указывает, что оспариваемый приказ соответствует действующему законодательству, не нарушает права и законные интересы заявителя.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, арбитражный суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению, основываясь на следующем.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч.4 ст.198 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом.

Судом проверено и установлено, что срок обжалования, установленный частью 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем не пропущен. 

С учетом заявленных требований и доказательств, имеющихся в материалах дела, суд считает необходимым указать следующее.

Как видно из материалов дела, письмом от 05.07.2019г. №05-07 Общество обратилось в ФНС России в целях переоформления лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в связи с намерением осуществлять лицензируемый вид деятельности по адресам мест его осуществления, не указанным в лицензии.

На основании распоряжения о проведении внеплановой выездной проверке ИФНС России по г. Брянску от 12.07.2019 № 4 и распоряжений о внесении изменений и дополнений от 19.07.2019 № 4/1, от 23.07.2019 № 4/2, проведена внеплановая выездная проверка на предмет соответствия Общества лицензионным требованиям, установленным подпунктами «а», «в», «г», «ж», «з», «и», «н», «п» пункта 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2011 № ИЗО (далее-Положение № ИЗО).

По результатам проведенной внеплановой проверки составлен акт проверки от 05.08.2019 №4-СВ, в соответствии с которым вынесен приказ от 14.08.2019 № АС-14-2/73@) об отказе в переоформлении лицензии в связи с несоответствием Общества лицензионным требованиям (подпункт «г» пункта 4 Положения №1130),  в том числе по предполагаемому адресу осуществления лицензируемого вида деятельности, не указанному в лицензии: 682973, 

<

...>, этаж 2, помещения №№ 1-6, часть помещений № 11 (пункт приема ставок букмекерской конторы).

Обществом были представлены следующие документы: - Свидетельство о государственной регистрации права от 12.10.2012 № 27-АВ 751520 (собственник ФИО4, объект права жилой дом, назначение жилое, 4-этажный, общая площадь 1112 кв м); - Постановление Администрации городского поселения «Город Бикин» Бикинского муниципального района от 14.06.2017 № 121 «Об увтерждении акта приемки в эксплуатацию нежилого здания после перевода жилого дома в нежилое здание в г. Бикине» от 05.06.2017 (по адресу: 

<

...>, общей площадью 1150, 7 кв. м.). Этажность здания не указана; Технический паспорт на здание Магазин (назначение нежилого строения), дата составления 31.05.2017. Согласно техническому паспорту здание является 3-хэтажньим (в том числе 1 этаж мансардный) с подвалом, общей площадью 1150,7 кв.м. На первом листе Технического паспорта имеется квадратный штамп, содержащий информацию: «Поставлен на учет в КГУП «Хабаровсккрайинвентаризация». Данный технический паспорт не является правоустанавливающим документом»; -Акт приемки в эксплуатацию нежилого помещения после перевода жилого дома в нежилое помещение от 05.06.2017, утвержденный Постановлением Администрации городского поселения «Город Бикин» от 14.06.2017 № 121 (В акте указаны следующие характеристики здания: общая площадь помещения составила 1112 кв. м., количество комнат - 4 (этажность не указана), после перевода жилого дома в нежилое здание общая площадь помещения составила 1150,7 кв. м. Этажность здания не указана); Выписка из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости от 05.07.2017 с кадастровым номером 27:19:0010232:215, согласно которой здание имеет количество этажей - 1, в том числе подземных - 1.

Кроме того, Обществом в дополнение к возражениям от 01.08.2019 № 37/2019 представлена копия заявления собственника здания ФИО5 в Управление Росреестра по Хабаровскому краю от 07.08.2019 (с приложением описи документов) об исправлении технической ошибки, допущенной в сведениях Единого государственного реестра недвижимости, касающейся ошибочно указанной этажности здания.

В связи с тем, что в представленной Обществом Выписке из Единогогосударственного реестра недвижимости об объекте недвижимости от 2017 г.отсутствуют сведения (возможные изменения) на дату начала проверки(15.07.2019), в соответствии с п. 11 Распоряжения от 12.07.2019 № 4 Межрайонной ИФНС России № 3 по Хабаровскому краю в ходе проверки 22.08.2019 проведен осмотр помещения (здания), 29.07.2019 запрошены в Росреестре Выписки из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости по адресу: 

<

...>. Согласно осмотру установлено, что помещения, в которых Обществом заявлен пункт приема ставок букмекерской конторы, расположен на 2-м этаже здания.

Согласно Выписке из Единого государственного реестра недвижимости, об объекте недвижимости № КУВИ 001/2019-18009453 от 22.07.2019 здание с кадастровым номером 27:19:0010232:215 имеет количество этажей - 1, в том числе подземных — 1, что соответствует представленной Обществом Выписке из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости от 05.07.2017.

На основании проведенных проверочных мероприятий и указанных документов Межрайонной ИФНС России № 3 по Хабаровскому краю сделан вывод о наличии у здания изменений существенных технических характеристик: увеличена общая площадь здания, изменена этажность здания (в Свидетельстве о государственной регистрации права - 4-х этажное, общей площадью 1112 кв.м.; в Техническом паспорте на здание - 3-х этажное, общей площадью 1150,7 кв.м.; в Выписках из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости 1 -этажное здание с подземным этажом), т. е. произведена реконструкции здания.

То есть, согласно сведениям из Единого государственного реестра недвижимости, об объекте недвижимости здание имеет 1 этаж и 1 подземный этаж.

Так как в правоустанавливающем документе (Выписке из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости) отсутствуют сведения о втором этаже здания (как и о мансардном этаже), то есть изменения технических характеристик здания не зарегистрированы в установленном порядке в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю, а Технический паспорт не является правоустанавливающим документом и используется как дополнительный документ, описывающий характеристики здания (что подтверждается штампом на 1 листе Технического паспорта), Межрайонной ИФНС России № 3 по Хабаровскому краю сделан вывод о том, что здание является объектом незавершенного строительства.

При этом законодатель обозначил строгий подход к осуществлению деятельности по организации азартных игр в букмекерских конторах, тотализаторах и пунктах приема ставок.

Так, статьей 15 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 244-ФЗ) определено, что указанную деятельность запрещено проводить не только в объектах жилищного фонда, объектах незавершенного строительства, во временных постройках, в киосках, под навесами и в других подобных постройках (и т д), но и даже на земельных участках, на которых расположены такие объекты, хотя непосредственного влияния такие объекты (в т.ч. объекты незавершенного строительства, в киоски, навесы и другие подобные постройки) на посетителей игорного заведения могут и не оказывать.

Таким образом, в рамках Федерального закона № 244-ФЗ, Межрайонная ИФНС России № 3 по Хабаровскому краю сделала вывод что, раз изменения технических характеристик здания (реконструкция) не зарегистрированы в установленном порядке, значит данные изменения не завершены и здание является объектом незавершенного строительства, данное нарушение можно также отнести к постройке, подобной объекту незавершённого строительства, что также относится к отраженному в акте нарушению.

Дополнительно, 05.08.2019 в ходе рассмотрения возражений, ФНС России запрошена Выписка из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости с кадастровым номером 27:19:0010232:215.

Согласно полученной 08.08.2019 выписке из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости от 06.08.2019 № КУВИ-001/2019-19262776 здание с кадастровым номером 27:19:0010232:215 имеет количество этажей - 1, в том числе подземных -1.

Налоговые органы не уполномочены давать оценку достоверности сведений, содержащихся в документах, представляемых другими ведомствами, уполномоченными на регистрацию и внесение изменений в такие документы.

Согласно сервису «Справочная информация по объектам недвижимости в режиме online», размещенному на сайте Росреестра (далее — Справочная информация), последние изменения по зданию с кадастровым номером 27:19:0010232:215, расположенном по адресу: 

<

...>, внесены 08.07.2019.

Межрайонная ИФНС России № 3 по Хабаровскому краю в силу отсутствия полномочий и отсутствия сведений в Справочной информации не может сделать вывод о том, какие конкретно сведения были заявлены для внесения изменений (при этом в Справочной информации внесены изменения по ограничениям (обременении) прав: «ипотека» № 27:19:0010232:215-27/020/2019-6 от 04.07.2019), направлялись ли в Росреестр сведения о внесении изменений в технические характеристики здания и о причинах, по которым данная запись не была внесена.

На момент проверки Общества документы, подтверждающие, что в выписке из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости содержится недостоверная информация, и что Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю обязуется устранить данные несоответствия (с указанием конкретных достоверных данных и сроков устранения), не представлены.

Также, невозможно предугадать (спрогнозировать) результат рассмотрения Управлением Росрестра по Хабаровскому краю заявления ФИО5 от 07.08.2019 об исправлении технической ошибки, допущенной в сведениях Единого государственного реестра недвижимости.

В ходе проверочных мероприятий должностными лицами Межрайонной ИФНС России № 3 по Хабаровскому краю анализировались документы, представленные Обществом, а также представленные Росреестром. Информация, содержащаяся в выписке из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости № КУЗИ-001/2019-18009453 от 22.07.2019, представленная Росреестром по запросу налогового органа аналогична данным, содержащимся в Выписке из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости от 05.07.2017, представленной Обществом, в части этажности здания.

Кроме того, согласно ч. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Следовательно, предъявление любого иска должно иметь своей целью восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в суд лица.

В соответствии с ч. 1 ст. 11 Гражданского кодекса Российской Федерации арбитражный суд осуществляет защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав теми способами, которые указаны в ст. 12 Кодекса, а также иными способами, предусмотренными законом.

Способ защиты права, применяемый истцом, должен соответствовать характеру и последствиям нарушения права и обеспечивать его восстановление. Избрание конкретного способа защиты предопределяется правовой нормой, регулирующей спорное правоотношение.

Из приведенных положений следует, что поскольку судебная защита нарушенного или оспариваемого права направлена на его восстановление, избранный способ защиты должен соответствовать такому праву и должен быть направлен на его восстановление.

На основании ст. 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, ч. 1 ст. 198 и ч. 1 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц могут быть признаны судом незаконными.

При этом оспариваемое решение может быть признано незаконным лишь при одновременном несоответствии его закону или иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Признание недействительным, как не соответствующим законодательству оспариваемого решения Управления, в соответствии со ст. 12 ГК РФ является способом защиты нарушенных прав и охраняемых законом интересов юридического лица при обращении с заявлением в арбитражный суд.

Согласно ст. 65 АПК РФ заявитель должен доказать, в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования о признании недействительным оспариваемого решения.

Обязанность заявителя доказать нарушение своих прав вытекает из ч. 1 ст. 4, ч. 1 ст. 65, ч. 1 ст. 198 и ч. 2 ст. 201 АПК РФ.

В судебном заседании стороны пояснили, что была проведена новая проверка Общества, по результатам который издан приказ от 05.12.2019г. №ЕД-14-2/96@, в котором адрес 682973, 

<

...>, этаж 2, помещения №№ 1-6, часть помещений № 11 внесен в лицензию, что означает восстановление законных прав и интересов, защищаемых заявителем в рамках данного дела, а удовлетворение заявленных ООО «Букмекер Паб» требований не вызывается необходимостью в том числе с учетом того, что отсутствуют основания для обязания ответчика устранить допущенные нарушения.

С учетом изложенного следует признать, что заявитель не доказал его нарушение прав и законных интересов обжалуемым решением, а признание незаконным оспариваемого решения, по поводу которых возник спор, не приведет к восстановлению нарушенного права, поскольку права уже восстановлены.

При этом избранный заявителем способ защиты не приводит к восстановлению его субъективных прав, а материальный интерес заявителя к принятому решению имеет абстрактный характер, поскольку отсутствует неопределенность в сфере правовых интересов заявителя, устранение которой возможно в случае удовлетворения заявленных требований, поскольку в настоящее время осуществлены регистрационные действия, а, как следует из правового смысла ч. 1 ст. 4 АПК РФ, обращение с иском в суд должно иметь своей целью восстановление нарушенных прав.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что совокупность оснований, необходимая в силу ч. 2 ст. 201 АПК РФ для признания оспариваемого приказа незаконным, отсутствует, в связи с чем, требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Согласно ч. 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

руководствуясь ст. ст. 64-68, 71, 75, 167-170, 176, 180, 207-211 АПК РФ, суд 

Р Е Ш И Л:

Проверив на соответствие действующему законодательству в удовлетворении заявленных требований ООО «Букмекер Паб» отказать в полном объеме.  

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.                   

Судья         Г.Н. Папелишвили