АРБИТРАЖНИЙ СУД ВОРОНЕЖСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

г. Воронеж                                                                                          Дело № А14-16639/2020

«22» декабря 2020 г.

Резолютивная часть решения вынесена 15.12.2020. 

Решение в полном объеме изготовлено 22.12.2020.

Арбитражный суд Воронежской области в составе судьи Федосовой С.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Оптснаб» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Краснодар

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Воронеж,

о признании незаконным решения от 26.10.2020 по делу №036/10/104-1245/2020,

третье лицо: Муниципальное казенное учреждение культуры городского поселения город

Россошь Россошанского муниципального района Воронежской области драматический

театр «РАМС»,

при участии в заседании:

от ООО «Оптснаб» - ФИО2, адвокат по доверенности от 27.11.2020, удостоверение личности - удостоверение адвоката №2001 от 19.03.2009;

от Воронежского У ФАС России -   ФИО3, представитель по доверенности от 02.07.2020 №02-16/4261, диплом, удостоверение личности - служебное удостоверение; третье лицо не явилось, надлежащим образом извещено, представило ходатайство о рассмотрении в отсутствие;

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Оптснаб» (далее - ООО «Оптснаб», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области (далее - Воронежское УФАС России, антимонопольный орган) от 26.10.2019 по делу №036/10/104-1245/2020.

Определением суда от 16.11.2020 заявление принято судом к производству, судебное заседание по его рассмотрению назначено на 08.12.2020.

Одновременно указанным определением суда к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Муниципальное казенное учреждение культуры городского поселения город Россошь Россошанского муниципального района Воронежской области драматический театр «РАМС».

Все лица, участвующие в деле, извещались судом о месте и времени судебного заседания, назначенного на 08.12.2020. Третье лицо представило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя. На основании статей 123, 136, 156 АПК РФ судебное заседание проводилось в отсутствие неявившегося, но извещенного третьего лица.

В судебном заседании 08.12.2020 в порядке ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 15.12.2020.

Представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме по основаниям, изложенным в заявлении.

При этом представитель заявителя отметил, что ООО «Оптснаб» в рамках закупки №0831300013020000006 представило информацию об исполненных контрактах, содержащихся в реестре контрактов, что освободило общество от предоставления обеспечения исполнения контракта.

В силу указанного обстоятельства, по мнению заявителя, у антимонопольного органа отсутствовали основания для включения ООО «Оптснаб» в реестр недобросовестных поставщиков.

Представитель Воронежского УФАС России возражал относительно удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в письменном отзыве. По мнению антимонопольного органа, оспариваемое решение является законным и обоснованным.

Муниципальное казенное учреждение культуры городского поселения город Россошь Россошанского муниципального района Воронежской области драматический театр «РАМС» предоставило отзыв, согласно которому поддерживало позицию Воронежского УФАС России.

Из материалов дела следует, что 16.09.2020 года в Единой информационной системе в сфере закупок (http://wvvw.zakupki.gov.ru) (далее - ЕИС), на электронной площадке Сбербанк-АСТ размещено извещение о проведении аукциона на приобретение кресел для театрального  зала муниципального казенного  учреждения городского поселения город Россошь Россошанского муниципального района Воронежской области драматический театр «РАМС» (заказчик), номер извещения 0831300013020000006. Начальная (Максимальная) цена контракта - 1 293 200 руб.

Согласно протоколу №0831300013020000006 - 3 подведения итогов электронного аукциона от 25.09.2020 г. победителем было признано ООО «Оптснаб» с ценой предложения 893 534 руб. При этом, процент снижения составил 30, 91 % от начальной цены контракта.

25.09.2020 г. указанный протокол был размещён Заказчиком в ЕИС.

29.09.2020 г. заказчиком, посредством ЕИС был направлен ООО «Оптснаб» проект контракта на подписание. Регламентированный срок подписания контракта 05.10.2020 г.

05.10.2020 г. ООО «Оптснаб» направило заказчику протокол разногласий, с требованием внести изменение в адрес электронной почты. В тот же день Заказчиком повторно направлен проект контракта без изменений.

08.10.2020 г. ООО «Оптснаб» направило Заказчику подписанный проект контракта с приложением сведений из реестра субъектов малого и среднего предпринимательства.

Кроме того, ООО «Оптснаб» на электронной торговой площадке Сбербанк-АСТ в разделе подписания контракта указало номера реестровых записей исполненных контрактов (подраздел номера реестровых записей государственных или муниципальных контрактов), а также период, в течение которого были заключены контракты (3 года до даты подачи заявки), в качестве исполнения ч.8.1 ст. 96 Закона о контрактной системе.

Между тем, заказчик, посчитав, что ООО «Оптснаб» не исполнило надлежащим образом требования законодательства по предоставлению обеспечения исполнения контракта при его подписании, принял решение о признании победителя электронного аукциона уклонившимся от заключения контракта, в связи с чем, 19.10.2020 разместил соответствующий протокол в системе ЕИС.

19.10.2020 заказчик направил в Воронежское УФ АС России заявление о включении в реестр недобросовестных поставщиков ООО «Оптснаб» вх.№01-11/2038 от 21.10.2020 о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об участнике аукциона, как уклонившемся от заключения контракта.

По результатам проверки факта уклонения общества от заключения контракта, Воронежское УФ АС России усмотрело в действиях ООО «Оптснаб» недобросовестность, указав при этом, что общество в праве было не представлять заказчику обеспечение исполнение контракта, а могло лишь представить информацию, содержащуюся в реестре контрактов, заключенных заказчиками, и подтверждающие их исполнение без применения штрафов пени к участнику, в течение трех лет до даты подачи заявки.

При этом антимонопольным органом не установлено, что со стороны                      ООО «Оптснаб» были осуществлены действия, предусмотренные п.8.1 ст.96 Закона             №44-ФЗ (предоставление заказчику информации об исполненных контрактах в течение трех лет до подачи заявки).

26.10.2020 решением Воронежского УФАС России № 036/10/104-1245/2020 сведения об ООО «Оптснаб» включены в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года.

Не согласившись с вынесенным Воронежским УФАС России решением от 26.10.2020 № 036/10/104-1245/2020, ООО «Оптснаб» обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с настоящими требованиями.

Рассмотрев имеющиеся материалы дела, заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, арбитражный суд приходит к следующему.

Заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Арбитражным процессуальным кодексом. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом в арбитражный суд вправе обратиться и иные лица (статья 4 АПК РФ).

Согласно ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отношения, связанные с размещением заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, регулируются Федеральным законом от 05.04.2013г. №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг, для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закона №44-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статья 83.2 Закона №44-ФЗ по результатам электронной процедуры контракт заключается с победителем электронной процедуры, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, с иным участником этой процедуры, заявка которого на участие в этой процедуре признана соответствующей требованиям, установленным документацией и (или) извещением о закупке.

В течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанных в части 12 статьи 54.7, части 8 статьи 69, части 8 статьи 82.4, части 23 статьи 83.1 настоящего Федерального закона протоколов заказчик размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы без своей подписи проект контракта (ч.2 ст.82.2 Закона            №44-ФЗ).

В силу ч.3 статьи 83.2 Закона №44-ФЗ в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры подписывает усиленной электронной подписью указанный проект контракта, размещает на электронной площадке подписанный проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, если данное требование установлено в извещении и (или) документации о закупке, либо размещает протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи.

В течение трех рабочих дней с даты размещения победителем электронной процедуры на электронной площадке в соответствии с частью 4 настоящей статьи протокола разногласий заказчик рассматривает протокол разногласий и без своей подписи размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы доработанный проект контракта либо повторно размещает в единой информационной системе и на электронной площадке проект контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя электронной процедуры (ч.2 ст.82.2 Закона №44-ФЗ).

В соответствии с частью 6 ст. 82.2 Закона №44-ФЗ в течение трех рабочих дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе и на электронной площадке документов, предусмотренных частью 5 настоящей статьи, победитель электронной процедуры размещает на электронной площадке проект контракта, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени такого победителя, а также документ и (или) информацию в соответствии с частью 3 настоящей статьи, подтверждающие предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанные усиленной электронной подписью указанного лица.

Вместе с тем, пунктом 1 части 1 статьи 30 Закона №44-ФЗ установлено, что заказчики обязаны осуществлять закупки у субъектов малого предпринимательства, предусмотренных настоящим Федеральным законом, с иным участником этой процедуры, заявка которого на участие в этой процедуре признана соответствующей требованиям, установленным документацией и (или) извещением о закупке.

По спорной закупке, в документацией об аукционе установлено, что в данном аукционе могут принимать участие только субъекты малого предпринимательства и социально ориентированные некоммерческие организации на основании ст. 30 Закона №44-ФЗ.

В соответствии с ч. 1 ст. 96 Закона№44-ФЗ заказчиком, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи, в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом должно быть установлено требование обеспечения исполнения контракта.

Согласно части 6.2 указанной статьи, если в соответствии с законодательством Российской Федерации расчеты по контракту подлежат казначейскому сопровождению, заказчик вправе не устанавливать требование обеспечения исполнения контракта. При этом в случае установления заказчиком требования обеспечения исполнения контракта размер такого обеспечения устанавливается в размере до десяти процентов от начальной (максимальной) цены контраста (от цены контраста в случае, предусмотренном частью 6.2 настоящей статьи при заключении контраста по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 30 настоящего Федерального закона.

Если контракт заключается по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 30 настоящего Федерального закона и заказчиком установлено требование обеспечения исполнения контракта, размер такого обеспечения устанавливается в соответствии с частями 6 и 6.1 настоящей статьи от цены контракта, по которой в соответствии с настоящим Федеральным законом заключается контракт.

В соответствии со статьёй 37 Закона №44-ФЗ установлено:

- если при проведении конкурса или аукциона начальная (максимальная) цена контракта составляет более чем пятнадцать миллионов рублей и участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, либо предложена сумма цен единиц товара, работы, услуги, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной суммы цен указанных единиц, контракт заключается только после предоставления таким участником обеспечения исполнения контракта в размере, превышающем в полтора раза размер обеспечения исполнения контракта, указанный в документации о проведении конкурса или аукциона, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса) (пункт 1);

- если при проведении конкурса или аукциона начальная (максимальная) цена контракта составляет пятнадцать миллионов рублей и менее и участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, либо предложена сумма цен единиц товара, работы, услуги, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной суммы цен указанных единиц, контракт заключается только после предоставления таким участником обеспечения исполнения контракта в размере, указанном в части 1 настоящей статьи, или информации, подтверждающей добросовестность такого участника в соответствии с частью 3 настоящей статьи, с одновременным предоставлением таким участником обеспечения исполнения контракта в размере обеспечения исполнения контракта, указанном в документации о закупке (пункт 2).

Вместе с тем, согласно ч. 8.1 ст. 96 Закона №44-ФЗ участник закупки, с которым заключается контракт по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 30 настоящего Федерального закона, освобождается от предоставления обеспечения исполнения контракта, в том числе с учетом положений статьи 37 настоящего Федерального закона, об обеспечении гарантийных обязательств в случае предоставления таким участником закупки информации, содержащейся в реестре контрактов, заключенных заказчиками, и подтверждающей исполнение таким участником (без учета правопреемства) в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в закупке трех контрактов, исполненных без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней). Такая информация представляется участником закупки до заключения контракта в случаях, установленных настоящим Федеральным законом для предоставления обеспечения исполнения контракта. При этом сумма цена таких контрактов должна составлять не менее начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке.

Однако, в силу ч. 5 ст. 96 Закона№44-ФЗ, в случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

В соответствии с частью 6 статьи 37 Закона№44-ФЗ обеспечение, указанное в частях 1 и 2 данной статьи, предоставляется участником закупки, с которым заключается контракт, до его заключения. Участник закупки, не выполнивший данное требование, признается уклонившимся от заключения контракта.

В соответствии с частью 1 стати 104 Закона №44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов.

Согласно части 4 статьи 104 Закона №44-ФЗ в случае, если победитель определения поставщика (подрядчика, исполнителя) признан уклонившимся от заключения контракта, заказчик в течение трех рабочих дней с даты признания победителя уклонившимся от заключения контракта направляет в контрольный орган в сфере закупок информацию, предусмотренную пунктами 1 - 3 части 3 настоящей статьи, а также документы, свидетельствующие об уклонении победителя от заключения контракта.

В силу п.7 ст. 107 Закона №44-ФЗ в течение пяти рабочих дней с даты поступления документов и информации, указанных в частях 4-6 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в указанных документах и информации фактов. В случае подтверждения достоверности этих фактов федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, включает информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, в реестр недобросовестных поставщиков в течение трех рабочих дней с даты подтверждения этих фактов.

Как следует из материалов дела, ООО «Оптснаб» является субъектом малого предпринимательства, что давало ему право участвовать в спорном аукционе.

Документацией об аукционе установлено, что размер обеспечения исполнения контракта устанавливается в размере 5% от цены контракта.

Начальная (Максимальная) цена контракта была установлена аукционной документацией в размере 1 293 200 руб.

ООО «Оптснаб» по итогам электронного аукциона было признано победителем с ценой предложения 893 534 руб., то есть, предложена цена контракта, которая более чем на 30 процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта.

Указанное снижение цены и отнесение победителя к субъектам малого предпринимательства, давало право ООО «Оптснаб» в силу ч.8.1 ст. 96 Закона №44-ФЗ, в том числе с учетом положений статьи 37 указанного Закона, не представлять заказчику обеспечение исполнения контракта, а предоставить информацию, содержащуюся в реестре контрактов, заключенных заказчиками, и подтверждающей исполнение таким участником (без учета правопреемства) в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в закупке трех контрактов, исполненных без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней).

Указанное обстоятельство подтверждается материалами дела и не оспаривается участниками дела. При этом антимонопольным органом данное обстоятельство было отражено и в оспариваемом решении.

Вместе с тем, информация, представленная ООО «Оптснаб» при подписании контракта, не была расценена, как заказчиком, так и Воронежским УФАС России, в качестве исполнения победителем аукциона требований ч.8.1 ст.96 Закона №44-ФЗ.

Однако суд не может согласиться с указанным мнением ввиду следующего.

Как указывалось выше, размещение информации о спорной закупке №0831300013020000006 было осуществлено на электронной торговой площадке Сбербанк-АСТ. Интерфейс данной торговой площадки в разделе подписание контракта предполагает указание номеров реестровых записей исполненных контрактов (подраздел номера реестровых записей государственных или муниципальных контрактов), а также указание периода, в течение которого был заключен контракт до даты подачи заявки.

Из представленных в материалы арбитражного дела, а также в антимонопольныйорган при принятии спорного решения, скриншотов со страницы спорного аукциона наэлектронной торговой площадке (далее - ЭТП) «Сбербанк-АТС» следует, что                    ООО «Оптснаб» разместило на электронной площадке предусмотренные там сведения, аименно номера реестровых записей государственных или муниципальных контрактов:3243900788819000002, 2482601031319000046, 3702402887219000028, 3131108895519000003, 3227200130019000013, а также информацию о трехгодичном периоде их заключения до даты подачи заявки.

Информация по данным контрактам представлена в Едином реестре государственных и муниципальных контрактов на сайте (http://www.zakupki.gov.ru) и является открытой и доступной для всех пользователей. 

Из анализа данных контрактов следует, что ООО «Оптснаб» подтвердило свое соответствие как по суммарной цене указанных контрактов, так и по отсутствию применения в рамках указанных контрактов штрафов и пени к участнику закупки. Указанные контракты были заключены в рамках трехгодичного срока до даты подачи заявки по спорному аукциону.

Непринятие данной информации в качестве исполнения положений ч.8.1 ст.96 Закона №44-ФЗ является неправомерным, поскольку законодатель не установил точный формат и объем предоставляемой информации, при этом аукционной документацией он также не установлен, электронная торговая площадка также не позволяла внести иную информацию.

В силу указанного выше, не предоставление ООО «Оптснаб» заказчику сводной таблицы по заключенным ранее контрактам, не может расцениваться как недобросовестность и намерение участника аукциона уклониться от заключения контракта.

Между тем из представленной информации и открытого доступа к Единому реестру государственных и муниципальных контрактов возможно точно установить право ООО «Оптснаб» по освобождению от предоставления обеспечения исполнения контракта (ч.8.1 ст.96 Закона №44).

Таким образом, совокупность указанных выше обстоятельств свидетельствует об отсутствии доказанности факта уклонения ООО «Оптснаб» от заключения контракта, в связи с чем, решение Воронежского УФАС России от 26.10.2020г. по делу                №36/10/104-1245/2020 является незаконным, нарушающим права и законные интересы заявителя и подлежит отмене.

Расходы по уплате госпошлины в силу статьи ПО АПК РФ и с учетом результатов рассмотрения спора относятся на антимонопольный орган в размере 3000 руб.

Руководствуясь статьями 65, 71, 110, 167-170, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать незаконными и отменить решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области от 26.10.2020 по делу                №036/10/104-1245/2020.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области устранить допущенные решением от 26.10.2020 по делу №036/10/104-1245/2020 нарушения прав и законных интересов арбитражного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Оптснаб».

Решение подлежит немедленному исполнению.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Оптснаб» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 3000 руб. расходов по уплате госпошлины.

Решение может быть обжаловано месячный срок со дня его вынесения в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Воронежской области.

       Судья                                                                                       С.С. Федосова