ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А55-15678/2017

город Самара

12 марта 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 12 марта 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 марта 2019 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Кузнецова С.А., судей Балашевой В.Т., Бросовой Н.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, с участием: от истца.– конкурсный управляющий ФИО2, решение Арбитражного суда Самарской области от 22.11.2018 по делу № А55-30543/2017, от ответчика –  представитель ФИО3, доверенность от 10.12.2018, от третьих лиц – представители не явились, извещены надлежащим образом, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Менеджмент Прожект" на решение Арбитражного суда Самарской области от 18.12.2018 (судья Каленникова О.Н.) по делу № А55-15678/2017 по иску общества с ограниченной ответственностью "Менеджмент Прожект" к муниципальному предприятию городского округа Самара "Пассажирский автомобильный транспорт" о взыскании долга и процентов, третьи лица: Департамент транспорта Администрации городского округа Самара, Администрация городского округа Самара,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Менеджмент Прожект" (далее – ООО "Менеджмент Прожект", истец) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к муниципальному предприятию городского округа Самара "Пассажирский автомобильный транспорт" (далее – МП г.о. Самара "Пассажирский автомобильный транспорт", ответчик) о взыскании 48 394 697 рублей 68 копеек долга и 1 706 682 рублей 36 копеек процентов.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Департамент транспорта Администрации городского округа Самара (далее – Департамент транспорта Администрации г.о. Самара), Администрация городского округа Самара (далее – Администрация г.о. Самара).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 18.12.2018 в иске отказано.

Истец обжаловал судебный акт суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

В апелляционной жалобе истец просит решение Арбитражного суда Самарской области от 18.12.2018 отменить, иск удовлетворить.

Апелляционная жалоба мотивирована несоответствием изложенных в обжалуемом судебном акте выводов обстоятельствам дела и неправильным применением норм материального права.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемый судебный акт без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании конкурсный управляющий истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил апелляционную жалобу удовлетворить, а представитель ответчика возражал относительно удовлетворения апелляционной жалобы.

В судебное заседание третьи лица явку своих представителей не обеспечили, извещены надлежащим образом, что в соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Суд апелляционной инстанции отказал в приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, приложенных к апелляционной жалобе, в связи с отсутствием предусмотренных частями 2, 3 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для принятия судом апелляционной инстанции дополнительных доказательств.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверяется Одиннадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, оценив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, объяснения лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между Департаментом транспорта Администрации городского округа Самары (заказчиком) и Муниципальным предприятием городского  округа Самара "Пассажиравтотранс" (перевозчиком) по результатам открытого конкурса были заключены договоры перевозки автомобильным транспортом по внутримуниципальным маршрутам  городского округа Самара № 10-12, №  12-12, № 13-12 от 15.08.2012, в соответствии с которыми заказчик предоставляет право на осуществление, а перевозчик принимает на себя обязательство по осуществлению регулярных перевозок по указанным в договорах маршрутам со сроком действия договоров до 14.08.2017 (т. 2 л.д. 114-142).

Между Муниципальным предприятием городского  округа Самара "Пассажиравтотранс" (заказчик) и Обществом с ограниченной ответственностью "Менеджмент Прожект" (исполнитель, перевозчик) были заключены договоры об осуществлении регулярных перевозок пассажиров автомобильным транспортом по внутримуниципальным маршрутам городского округа Самара № 405/юр от 22.10.2013 (по маршруту № 5Д), № 637/юр от 01.08.2015 (по маршрутам №36, №76), № 638/юр от 01.08.2015 (по маршрутам №17, №26, № 32, № 77), № 686/юр от 04.09.2015 (по маршруту №77) (т.1 л.д.39-85).

На основании указанных договоров заказчик предоставляет право на осуществление, а перевозчик принимает на себя обязательство по осуществлению регулярных перевозок пассажиров автомобильным транспортом по внутримуниципальным маршрутам городского округа Самара по установленным действующими правовыми актами тарифам по оплате проезда и провоза багажа на городском пассажирском  транспорте с учетом всех видов льгот, действующих на территории городского округа Самара.

Согласно разделу 3 договоров стоимость перевозки является расчетной величиной и включает в себя следующее:

- наличная провозная плата;

- безналичная провозная плата, перечисляемая Оператором действующей на территории Самара безналичной автоматизированной платежной системы, за перевозку пассажиров с использованием бесконтактных микропропроцессорных пластиковых карт;

- доплата за каждого перевезенного пассажира по социальным картам жителя Самарской области и единым социальным проездным билетам по маршруту, указанному в и. 1.2.1. договора, в размере разницы между фактически оплаченной стоимостью проезда с использованием соответствующей карты и тарифом для безналичной формы оплаты проезда, установленным нами местного самоуправления;

- доплата за каждого перевезенного пассажира по транспортным картам граждан, транспортным картам школьника, в том числе безлимитным: студенческим транспортным картам, в том числе безлимитным, по маршруту, указанному в п. 1.2.1 договора, в размере разницы между фактически оплаченной стоимостью проезда с использованием соответствующей карты и тарифом проезда за наличный расчет, установленным органами местного самоуправления.

Наличная провозная плата собирается перевозчиком непосредственно во время осуществления перевозки, путем приема наличных денежных средств и выдачи билета, удостоверяющего заключение договора перевозки пассажира. Собранная наличная выручка остается у перевозчика, при этом перевозчик обязан предоставлять ежемесячно Заказчику отчет о размере собранной наличной выручки (п. 3.3 договоров).

Безналичная провозная плата, поступившая заказчику от перевозки пассажиров по маршруту, указанному в п. 1.2.1. настоящего договора, в течение 3 банковских дней после поступления денежных средств на расчетный счет заказчика за вычетом расходов заказчика, связанных с организацией перевозочного процесса, перечисляется на расчетный счет перевозчика. В данном случае под расходами понимаются: оплата   услуг   оператора,   действующей      на   территории   г.о.   Самара   безналичной автоматизированной  платежной системы. Сумма расходов рассчитывается заказчиком в одностороннем порядке ежемесячно (п. 3.4 договоров).

Перечисление  составной  части  оплаты,  указанной   3.2.3   настоящего  договора, осуществляется заказчиком ежеквартально до  15  числа месяца, следующего за отчетным кварталом (п. 3.5 договоров).

Перечисление  составной   части  оплаты,  указанной   3.2.4   настоящего договора, осуществляется заказчиком до 15 числа месяца, следующего за отчетным (п. 3.6 договоров).

Обратившись с настоящим иском в суд, истец указал, что все обязательства по договорам  № 405/юр от 22.10.2013, № 637/юр от 01.08.2015, № 638/юр от 01.08.2015, № 686/юр от 04.09.2015 им выполняются в полном объеме, однако ответчик не исполняет обязательства, предусмотренные разделом 3 договоров, нарушая сроки оплаты оказанных ему в рамках договоров услуг.

Согласно двусторонним актам сверок от 28.02.2017 задолженность ответчика составляет 54 832 591 руб. 51 коп., в том числе 14 474 755 руб. 46 коп. – по договору №405юр от 22.10.2013, 3 432 034 руб. 85 коп. – по договору №637юр от 01.08.2015, 14 198 895 руб. 77 коп. – по договору №638юр от 01.08.2015, 19 726 904 руб. 43 коп. – по договору №686юр от 04.09.2015 (т. 1 л.д. 86-89).

С учетом стоимости оказанных истцом услуг за март 2017 года, апрель 2017 года и май 2017 года, а также поступившей 20.03.2017 и 23.05.2017 от ответчика частичной оплаты услуг по спорным договорам, общая задолженность ответчика на момент подачи искового заявления составила 48 394 697 руб. 68 коп. 

Истец указал, что в целях соблюдения претензионного порядка урегулирования спора он неоднократно обращался к Муниципальному предприятию городского  округа Самара "Пассажиравтотранс" с письмами о погашении задолженности, в ответ на которые ответчик сообщал об отсутствии финансирования.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения истца с настоящим иском в суд.

Суд первой инстанции, разрешая спор, исходил из следующего.

Анализ условий договоров № 405/юр от 22.10.2013, № 637/юр от 01.08.2015, № 638/юр от 01.08.2015, № 686/юр от 04.09.2015 позволяет квалифицировать их в качестве договоров перевозки, в соответствии с которым перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.

Оказавший услуги перевозчик вправе рассчитывать на встречное исполнение со стороны заказчика в виде оплаты. Для отказа от оплаты у заказчика должны быть обоснованные причины, предусмотренные законом. 

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Самарской области от 21.05.2018 по делу № А55-32337/2017 договоры об осуществлении регулярных перевозок пассажиров автомобильным транспортом по внутримуниципальным маршрутам г.о. Самара № 405/юр от 22.10.2013, № 637/юр от 01.08.2015, № 638/юр от 01.08.2015, № 686/юр от 04.09.2015, заключенные между МП г.о. Самара «Пассажирский автомобильный транспорт» и ООО «Менеджмент Прожект», признаны недействительными.

Как установлено решением Арбитражного суда Самарской области от 21.05.2018, при заключении спорных договоров сторонами допущено несоблюдение положений Постановления Администрации г.о.Самара № 1865 о проведении конкурса. Учитывая положения ст.8 Закона Самарской области от 12.10.2010 № 107- ГД (ред. от 03.10.2014) «Об организации транспортного обслуживания населения пассажирским автомобильным и городским наземным электрическим транспортом общего пользования на территории Самарской области» (принят Самарской Губернской Думой 28.09.2010), действующего на момент заключения договоров между истцом и ответчиком, деятельность юридических лиц и индивидуальных     предпринимателей,     выполняющих     регулярные     перевозки осуществляется в соответствии с договором об осуществлении регулярных перевозок, заключаемым с заказчиком перевозок. Указанный договор заключается по результатам конкурса на срок не менее пяти лет.

В рамках дела № А55-32337/2017 суд установил, что истцом в адрес заказчика услуг по перевозке пассажиров на территории г.о.Самара (Департамента транспорта Администрации г.о.Самара) в период 2013-2015 не направлялось уведомлений (иной информации, подтвержденной актами проверок) о невозможности (прекращении) исполнения своих обязательств, либо приостановлении действия или аннулирования лицензии перевозчика на осуществление перевозок пассажирским автомобильным транспортом общего пользования, а также в данном периоде не проводился конкурс на право заключения договора об осуществлении регулярных перевозок с участием, в т.ч., Ответчика, что исключает единоличное право последнего на осуществление пассажирских перевозок в г.о.Самара в целом в соответствии с п.3 Закона Самарской области №107-ГД, п.6 данного Закона Самарской области №107-ГД запрещает Ответчику осуществление регулярных перевозок без заключенного с заказчиком (Департаментом транспорта Администрации г.о.Самара) перевозок договора об осуществлении регулярных перевозок. Пунктом 4 Закона Самарской области от 18.01.2016 № 14-ГД «Об организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом на территории Самарской области, о внесении изменений в отдельные законодательные акты Самарской области и признании утратившими силу отдельных законодательных актов Самарской области» (принят Самарской Губернской Думой 22.12.2015) в части организации регулярных перевозок органами местного самоуправления исключительно последних наделяет правом в соответствии с п.6 и п.7 указанной статьи выполнять функции заказчика регулярных перевозок по муниципальным маршрутам по регулируемым тарифам, а также заключать в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд с учетом положений Федерального закона об организации регулярных перевозок, с перевозчиками муниципальные контракты на выполнение работ, связанных с осуществлением регулярных перевозок по муниципальным маршрутам по регулируемым тарифам. Маршруты на которые распространяют своё действие Договоры, являются муниципальными: № 5д 17, 26, 32, 36, 66, 76, 77 в соответствии с Постановлением Администрации г.о. Самара от 24.06.2011 № 707 «Об утверждении маршрутной сети г.о.Самара». Согласно ст. 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 (ред. от 03.07.2016) «О защите конкуренции» соглашение в рамках заключенных Договоров между Истцом и Ответчиком на оказание услуг по пассажирским перевозкам не может ограничивать конкуренцию третьих лиц, т.е. законное соперничество со стороны иных хозяйствующих субъектов при участии в конкурсе на право оказания подобного рода услуг.

Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке, что было установлено Прокуратурой г.Самары Самарской области при проведении проверки и вынесении Представления об устранении нарушений законодательства №07-24-17 от 24.03.2017. Положениями п. 1 ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации прямо установлен запрет на совершение сделок в целях ограничения конкуренции.

Основной целью управления муниципальным имуществом является эффективное распоряжение этим имуществом и получение наибольшей прибыли для решения вопросов местного значения, то есть вопросов непосредственного обеспечения жизнедеятельности населения муниципального образования (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 27.03.2018 N Ф06-31167/2018 по делу N А57- 6826/2017).

Оценивая договоры, суд пришел к выводу о том, что в данном случае под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов (осуществляющих перевозки) за право заключения договоров на осуществление пассажирских перевозок по тем или иным маршрутам регулярного сообщения. В материалы дела представлены письма - письмо Департамента управления имуществом г.о. Самара от 16.10.15 г. №15-07-02/47206 о согласовании сделок МП г.о. Самара «Пассажиравтотранс» о согласовании дополнительного соглашения к договору от 27.07.2015 №638/юр; письмо Департамента управления имуществом г.о. Самара от 25.10.2015 №15-07-02/48498 о согласовании сделок МП г.о. Самара «Пассажиравтотранс» о согласовании дополнительного соглашения к договору от 04.09.15г. №686/юр; письмо Департамента транспорта г.о. Самара от 30.06.15г. №28-09/03/3214 «о рассмотрении обращения о возможности проведения торгов» на право заключения договоров об осуществлении регулярных перевозок по маршрутам №№47,66 и др.. Из содержания писем следует, что договоры заключены без соблюдения положений федерального закона № 135-ФЗ, о чем было известно Департаменту транспорта Администрации городского округа Самары и Департаменту управления имуществом городского округа Самара.

Суд пришел к выводу, что спорные договоры заключены в нарушение требований законодательства в отсутствие конкурсной процедуры, то есть нарушен прямой законодательный запрет, что влечет ничтожность спорных сделок.

В силу в. 2 ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Выполнение работ без соблюдения требований Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" дезавуирует его применение и открывает возможность для недобросовестных исполнителей работ и государственных (муниципальных) заказчиков приобретать незаконные имущественные выгоды в обход Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд". Между тем никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения.

Оказывая услуги без наличия контракта, заключенного с соблюдением установленных конкурентных процедур, наличие которого является обязательным в силу закона, общество не могло не знать, что оказание услуг осуществляется им при отсутствии обязательства.

Следовательно, в силу пункта 4 статьи 1109 Гражданского кодекса Российской Федерации не подлежит взысканию плата за фактически выполненные работы для государственных нужд в отсутствие заключенного государственного контракта.

Иной подход допускал бы поставку товаров, выполнение работ и оказание услуг для государственных или муниципальных нужд в обход норм Закона о контрактной системе.

Поставка товаров, выполнение работ или оказание услуг в целях удовлетворения государственных или муниципальных нужд в отсутствие государственного или муниципального контракта не порождает у исполнителя право требовать оплаты соответствующего предоставления.

Не может быть отказано в удовлетворении иска об оплате поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг в целях удовлетворения государственных или муниципальных нужд в отсутствие государственного или муниципального контракта или с превышением его максимальной цены в случаях, когда из закона следует, что поставка товаров, выполнение работ или оказание услуг являются обязательными для соответствующего исполнителя вне зависимости от его волеизъявления.

Также не может быть отказано в удовлетворении иска об оплате поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг в целях удовлетворения государственных или муниципальных нужд в отсутствие государственного или муниципального контракта в случаях экстренного осуществления поставки товаров, выполнение работ или оказания услуг в связи с аварией, иной чрезвычайной ситуацией природного или техногенного характера, а также угрозой их возникновения.

В этом случае подлежат доказыванию срочность и необходимость оказания услуг, невозможность оказания услуг по перевозке без заключения спорных договоров с истцом, а также разовый характер работ, отсутствие сговора и недобросовестной конкуренции. Кроме того, необходимо установить, что заказчик поручил и гарантировал оплату работ.

Установление совокупности названных критериев указывает на добросовестность действий истца и является основанием для удовлетворения исковых требований по оплате услуг в отсутствие заключенного между сторонами контракта.

Вместе с тем, наличие данных обстоятельств истцом документально не обосновано.

Представленная истцом переписка свидетельствует лишь об осведомленности Департамента транспорта Администрации городского округа Самара о заключении договоров, однако в материалы дела не представлено доказательств, подтверждающих,  что Департамент транспорта Администрации городского округа Самара поручал истцу оказание услуг, являющихся предметом спорных договоров. 

Более того, как следует из материалов дела, договоры перевозки по муниципальным маршрутам заключены не только с истцом, но и с иными лицами, что исключает наличие чрезвычайной ситуации, экстренность и необходимость заключения договоров и разовый характер работ.

Перевозка автомобильным транспортом по внутримуниципальным маршрутам  городского округа Самара была поручена Муниципальному предприятию городского  округа Самара "Пассажиравтотранс" на основании договоров № 10-12, №  12-12, № 13-12 от 15.08.2012. Доказательства дачи согласия на привлечение истца к выполнению перевозок в качестве субперевозчика в материалах дела отсутствуют.

Установив, что спорные договоры признаны недействительными, муниципальный контракт с истцом не заключался, услуги, оказанные истцом, не могут быть отнесены к перечню работ, установленных статьей 93 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", учитывая, что оказание услуг без муниципального контракта, подлежащего заключению в случаях и в порядке, предусмотренных Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", свидетельствует о том, что лицо, оказывающее услуги, не могло не знать, что работы выполняются им при очевидном отсутствии обязательства, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что основания для удовлетворения иска отсутствуют.

Принимая во внимание указанные обстоятельства, руководствуясь статьями 10, 166, 168, 309, 310, 395, 784, 790, 1109 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 65, 69, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 14 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации", статьями 4, 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции", статьями 8, 24, 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", разъяснениями, изложенными в пунктах 7, 74, 75 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", правовыми позициями, изложенными в пунктах 18, 20, 21, 22 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017, постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2013 № 18045/12 по делу № А40-37822/2012, от 04.06.2013 № 37/13 по делу № А23-584/2011, суд первой инстанции правомерно и обоснованно отказал в иске.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, являлись предметом исследования суда первой инстанции, который дал им надлежащую правовую оценку. Суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции.

В апелляционной жалобе не приведено доводов, опровергающих выводы суда первой инстанции.

При указанных обстоятельствах отсутствуют предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для изменения или отмены судебного акта суда первой инстанции.

Судебные расходы, связанные с рассмотрением дела в суде апелляционной инстанции, в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Самарской области от 18.12.2018 по делу № А55-15678/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев, в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий судьяС.А. Кузнецов

Судьи В.Т. Балашева

 

                                                                                                                      Н.В. Бросова