Арбитражный суд Чукотского автономного округа

улица Ленина, дом 9а, Анадырь, 689000,

www.chukotka.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А80-411/2020

г. Анадырь

18 апреля 2022 года

резолютивная часть объявлена 15.04.2022

Арбитражный суд Чукотского автономного округа в составе судьи Трофимовой А.В. при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Чернышевой А.М., 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению от 25.11.2020 общества с ограниченной ответственностью «Северо-Восточные Теплосети» (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к публично-правовому образованию – Чукотский автономный округ в лице Губернатора Чукотского автономного округа (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

Администрации Анадырского муниципального района                     (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

о возложении обязанности заключить концессионное соглашение, 

с участием представителей:

от истца - ФИО1 по доверенности от 11.01.2022, диплом;

от истца (после перерыва) – ФИО2 по доверенности от 11.01.2022, диплом;

от Администрации – представитель ФИО3 по доверенности от 08.02.2022 № 15/22, диплом;

от публично-правового образования - представитель ФИО4 по доверенности от 23.12.2021 № 38;

от публично-правового образования (до перерыва) – представитель ФИО5 по доверенности от 23.12.2021 № 36, диплом;

от публично-правового образования (после перерыва) – представитель ФИО6 по доверенности от 23.12.2021 № 33, диплом,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Северо-Восточные Теплосети» (далее – истец, ООО «СВТ», Общество) обратилось в арбитражный суд с требованием обязать Губернатора Чукотского автономного округа (далее – первый ответчик, Губернатор) и Администрацию Анадырского муниципального района (далее – второй ответчик, Администрация) заключить концессионное соглашение с ООО «Северо-Восточные Теплосети» на условиях представленного проекта.

Определениями суда:

- от 04.12.2020 заявление принято, возбуждено производство по делу № А80-411/2020, предварительное судебное заседание назначено на 21.01.2021.

- от 21.01.2021 производство по делу № А80-411/2020 приостановлено до вступления в законную силу судебного акта, принятого по результатам рассмотрения дела № А80-485/2020;

- от 29.07.2021 производство по делу возобновлено, предварительное судебное заседание назначено на 10.08.2021;

- от 10.08.2021 судебное разбирательство арбитражного суда первой инстанции назначено на 15.09.2021;

- от 15.09.2021 по ходатайству истца произведена замена ответчика на публично-правовое образование – Чукотский автономный округ в лице Губернатора Чукотского автономного округа, судебное заседание отложено на 14.10.2021.

Судебное заседание неоднократно откладывалось. Определением (протокольное) от 28.03.2022 судебное заседание отложено на 14.04.2022.  В судебном заседании объявлен перерыв до 15.04.2022.

15.01.2021, 12.10.2021 от Администрации Анадырского муниципального района поступили отзывы на иск, в соответствии с которыми ответчик исковые требования не признает, просит отказать в удовлетворении исковых требований в полном объеме, поскольку при  разработке конкурсной документации на право заключения концессионного соглашения и при проведении конкурса допущены существенные нарушения, повлиявшие на результат торгов, а именно: без законных на то оснований, при определении победителя конкурса предпочтение было отдано участнику конкурса – ООО «СВТ», что в свою очередь позволяет признать проведенные торги недействительными, подписание концессионного соглашения при таких условиях не будет служить достижению цели по привлечению инвестиций в экономику Анадыркого муниципального района и сделает невозможным использование права публично-правового образования на эффективное управление муниципальным имуществом.

Губернатором Чукотского автономного округа представлен отзыв на исковое заявление, в котором поддержана позиция ответчика – Администрации, изложенная в отзыве на иск от 11.10.2021, просит суд отказать истцу в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В судебное заседание обеспечена явка представителей лиц, участвующих в деле.

Общество поддержало заявленные требования, при этом просит отложить судебное заседание в связи с намерением заключить мировое соглашение.

В судебном заседании после объявленного перерыва представитель Губернатора представил правовую позицию от 15.04.2022 о возможности заключения мирового соглашения.  

В правовой позиции от 15.04.2022 Губернатор поддержал позицию изложенную в отзывах от 14.01.2021 и 13.10.2021, при этом указав, что такой способ урегулирования спора как заключение мирового соглашения может нарушить права и законные интересы других лиц, что противоречит части 3 статьи 139 АПК РФ, учитывая изложенное заключение (подписание) со стороны публично-правового образования мирового соглашения не представляется возможным.   

Ознакомившись с позицией Губернатора истец ранее заявленное ходатайство об отложении судебного заседания в связи с намерением заключить мировое соглашение не поддержал. 

При рассмотрении дела судом установлено, Общество зарегистрировано в качестве юридического лица с 07.11.2011 и состоит на учете в УФНС по ЧАО с 10.12.2020. Основным видом деятельности Общества является передача пара и горячей воды (теплоэнергии), в качестве дополнительных видов деятельности Общество осуществляет забор и очистку, распределение воды для питьевых и промышленных нужд.

28.02.2020, на официальном сайте torgi.gov.ru Администрацией размещено сообщение и извещение о проведении конкурса № 280220/3398319/01 на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов централизованной системы холодного водоснабжения (водозабор «Гудым» городского поселения Угольные Копи), находящихся в собственности муниципального образования Анадырский муниципальный район.

Согласно протоколу № 01-01 от 19.06.2020 на участие в конкурсе подано три заявки: ООО «Северо-Восточные Теплосети» (заявка № 1), ООО «СтройИнвест-Энергия» (заявка № 2), ООО «АКСУ» (заявка № 3).

В соответствии с протоколом от 22.06.2020 № 01-02 заявки всех участников допущены к конкурсу. Указанным лицам направлены уведомления от 25.06.2020 о признании участниками конкурса для представления предложений по условиям конкурсной документации.

Конверты и поступившими предложениями приняты на рассмотрение, для оценки и принятия решения протоколом от 18.09.2020 № 02-01.

По результатам рассмотрения, конкурсные предложения участников признаны соответствующими требованиям конкурсной документации (протокол от 22.29.2020 № 02-02).

Протоколом от 23.09.2020 № 02-03 Общество определено победителем, как участник, предложивший наиболее лучшие условия, определяемые в порядке, предусмотренном разделом 20 конкурсной документации. Конкурсная комиссия решила заключить с победителем концессионное соглашение в отношении объектов централизованной системы холодного водоснабжения (водозабор «Гудым» городского поселения Угольные Копи), находящихся в собственности муниципального образования Анадырский муниципальный район.

Проект концессионного соглашения направлен победителю для подписания, подписан им и направлен концеденту.  

02.11.2020 Администрацией, после получения представления Анадырской межрайонной прокуратуры от 01.10.2020 № 16-122в-2020 об устранении нарушений, принято постановление от 02.11.2020 № 817, которым отменены итоги конкурса в отношении объектов концессионного соглашения и признано утратившим силу постановление Администрации Анадырского муниципального района от 26.02.2020 № 89 «О проведении конкурса на право заключения концессионного соглашения».

В представлении прокурора от 01.10.2020 указано на допущенные нарушения, как в конкурсной документации, в части неверного определения предельного (максимального) размера расходов на реконструкцию объекта концессии, так и в период проведения конкурса, а именно на этапе рассмотрения конкурсных предложений, которые повлияли на результаты торгов.

Постановление Администрации Анадырского муниципального района от 02.11.2020 № 817 «Об отмене итогов открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов централизованной системы холодного водоснабжения (водозабор «Гудым» городского поселения Угольные Копи), находящихся в собственности муниципального образования Анадырский муниципальный район», оспаривалось в арбитражном суде в рамках дела  №А80-485/2020.

Определением суда от 21.01.2021 производство по делу № А80-411/2020 приостановлено до вступления в законную силу судебного акта, принятого по результатам рассмотрения дела № А80-485/2020. 

Решением суда от 11.05.2021 по делу № А80-485/2020 требования Общества удовлетворены, постановление Администрации от 02.11.2020 № 817 «Об отмене итогов открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов централизованной системы холодного водоснабжения (водозабор «Гудым» городского поселения Угольные Копи), находящихся в собственности муниципального образования Анадырский муниципальный район», признано недействительным, как несоответствующее Федеральному закону от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», Федеральному закону от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации». 

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2021 № 06АП-3759/2021 (резолютивная часть объявлена 27.07.2021) решение Арбитражного суда Чукотского автономного округа оставлено без изменений, вступило в законную силу.

Ссылаясь на то, что Общество признано победителем конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении в отношении объекта централизованной системы холодного водоснабжения (водозабор «Гудым» городского поселения Угольные Копи), при этом концессионные соглашения до настоящего времени не заключено, истец обратился в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Согласно пояснениям представителя Общества,  истец (концессионер) и ответчик (Администрация - концендент) в ходе рассмотрения дела в суде пришли к возможности заключения мирового соглашения - подписания концессионного соглашения. 

При заключении мирового соглашения стороны изменения в положения концессионного соглашения не вносили, подписав его в редакции являющейся приложением к конкурсной документации.

Представитель Администрации подтвердил факт подписания проекта мирового соглашения, каких-либо аргументированных доводов послуживших основанием для заключения мирового соглашения - подписания концессионного соглашения, не привел. 

Письмом от 30.03.2022 № 38 подписанный со стороны Администрации  и Общества проект мирового соглашения был направлен в адрес Губернатора.

В ходе судебного разбирательства в материалы дела было представлено решение УФАС  по ЧАО по делу № 087/01/15-205/2021 от 21.02.2022 по жалобе Общества на действия (бездействия) Администрации выразившееся в незаключении концессионного соглашения.

 Согласно решению по делу № 087/01/15-205/2021 от 21.02.2022 антимонопольный орган признал Администрацию нарушившей пункт 3 части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (л.д. 54(оборотная сторона)-55 т. 5). 

На основании решения от 21.02.2022 по делу № 087/01/15-205/2021 антимонопольный орган вынес предписание от 21.02.2022, согласно которому предписывает Администрации в срок до 10.03.2022 подписать проект концессионного соглашения и направить его на подписание высшему должностному лицу Чукотского автономного округа (л.д. 47 т.5).

Представитель Администрации пояснил, что  указанное предписание Администрацией не исполнено.

В отзывах Администрация неоднократно указывала, что при  разработке конкурсной документации на право заключения концессионного соглашения и при проведении конкурса были допущены существенные нарушения, повлиявшие на результат торгов, без законных на то оснований, при определении победителя конкурса предпочтение было отдано Обществу, что в свою очередь позволяет признать проведенные торги недействительными, подписание концессионного соглашения при таких условиях не будет служить достижению цели по привлечению инвестиций в экономику Анадырского муниципального район, что сделает невозможным использование права публично-правового образования на эффективное управление муниципальным имуществом (л.д. 139-141 т. 1, 123-125 т. 4). 

Действующим законодательством и сложившейся судебной практикой не допускается попустительство в отношении противоречивого и недобросовестного поведения. Таким поведением является, в частности, поведение, не соответствующее предшествующим заявлениям или поведению стороны.

Учитывая заявленную в ходе рассмотрения дела позицию Администрации, неисполнение требований антимонопольного органа, содержащихся в предписании, а также отсутствие каких-либо пояснений относительно правовых оснований для заключения мирового соглашения - подписания концессионного соглашения, либо устранении имевших место нарушений, подписание Администрацией мирового соглашения свидетельствует о наличии признаков недобросовестного поведения и злоупотребления своими правами.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы присутствующих в заседании лиц, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 2 статьи 51 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» (далее - Закон № 131-ФЗ)  органы местного самоуправления вправе передавать муниципальное имущество во временное владение или в постоянное пользование физическим и юридическим лицам, органам государственной власти Российской Федерации (органам государственной власти субъекта Российской Федерации) и органам местного самоуправления иных муниципальных образований, отчуждать, совершать иные сделки в соответствии с федеральными законами.

Таким образом, органы местного самоуправления осуществляют полномочия по решению вопросов местного значения в соответствии с нормативными правовыми актами, действующими в Российской Федерации.

В соответствии с подпунктом 4  пункта 1 статьи 14 Закона № 131-ФЗ  к вопросам местного значения городского поселения, сельского поселения, применительно к положениям статьи 15 закона, относится, в том числе, организация в границах поселения электро-, тепло-, газо- и водоснабжения населения, водоотведения, снабжения населения топливом в пределах полномочий, установленных законодательством Российской Федерации.

В соответствии со статьей 209 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе, по своему усмотрению, совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

Согласно пункту 1 статьи 215 ГК РФ имущество, принадлежащее на праве собственности муниципальным образованиям, является муниципальной собственностью.

Согласно пункту 2 статьи 125 и пункта 2 статьи 215 ГК РФ от имени муниципального образования права собственника осуществляют органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

При этом из норм, содержащихся в статье 51 Закона № 131-ФЗ и статье 209 ГК РФ, следует, что собственник вправе совершать в отношении принадлежащего ему имущества действия, не противоречащие закону и иным правовым актам, в том числе соблюдать установленные этими законами и нормативными актами ограничения.

Порядок передачи прав владения и (или) пользования объектами водоснабжения регламентирован Федеральным законом от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении».

С момента официального опубликования (08.05.2013) Федерального закона от 07.05.2013 № 103-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Закон о концессионных соглашениях передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельными объектами таких систем, находящимися в государственной или муниципальной собственности, осуществляется с учетом требований, установленных статьей 41.1 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (далее - Закона о водоснабжении и водоотведении).

Частью 1 статьи 41.1 Закона о водоснабжении и водоотведении предусмотрено, что передача прав владения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельными объектами таких систем, находящимися в государственной или муниципальной собственности, осуществляется только по договорам их аренды, которые заключаются в соответствии с требованиями гражданского законодательства, антимонопольного законодательства Российской Федерации и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации, с учетом предусмотренных настоящим Федеральным законом особенностей, или по концессионным соглашениям, заключенным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о концессионных соглашениях, за исключением предусмотренных законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) и законодательством Российской Федерации о приватизации случаев передачи прав на такие объекты.

Согласно части 6 статьи 41.1 Закона о  водоснабжении и водоотведении договор аренды систем и (или) объектов, указанных в части 1 указанной статьи, заключается по результатам проведения конкурса на право заключения этого договора в порядке, установленном антимонопольным законодательством Российской Федерации и принятыми в соответствии с ним иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, с учетом установленных настоящим Федеральным законом особенностей и на условиях, предусмотренных конкурсной документацией, а также в заявке на участие в конкурсе, поданной участником торгов, с которым заключается договор.

Согласно части 1 статьи 17.1. Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, не закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров.

Вместе с тем, порядок заключения договоров, указанный в части 1 статьи 17.1. Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», не распространяется на имущество, распоряжение которым осуществляется, в том числе, в соответствии с законодательством Российской Федерации о концессионных соглашениях (часть 2 статьи 17.1. Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

На основании части 3 статьи 41.1 Закона о водоснабжении и водоотведении, в случае, если срок, определяемый как разница между датой ввода в эксплуатацию хотя бы одного объекта из числа объектов централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения или одной системы из числа таких систем, одного отдельного объекта таких систем, находящегося в государственной или муниципальной собственности, и датой опубликования извещения о проведении конкурса, превышает пять лет либо дата ввода в эксплуатацию хотя бы одного такого объекта или одной такой системы, одного отдельного объекта таких систем не может быть определена, передача прав владения и (или) пользования такими объектами или системами осуществляется только по концессионным соглашениям (за исключением предоставления в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации указанных прав на это имущество лицу, обладающему правами владения и (или) пользования сетью инженерно-технического обеспечения, в случаях, если это имущество является частью соответствующей сети инженерно-технического обеспечения и данные часть сети и сеть являются технологически связанными в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности).

Учитывая изложенное, с 01.01.2015 передача в пользование объектов теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения (срок эксплуатации которых более 5 лет) может быть осуществлена собственником только на основании концессионного соглашения.

Целями Закона о концессионных соглашениях являются привлечение инвестиций в экономику Российской Федерации, обеспечение эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям (часть 1 статьи 1).

Таким образом, муниципальное имущество, предназначенное для оказания услуг холодного водоснабжения на территории Анадырского муниципального района, может быть передано в пользование только путем заключения концессионного соглашения по итогам конкурсных процедур, институт которого направлен на развитие систем водоснабжения и коммунальной инфраструктуры, обеспечение устойчивого теплоснабжения и водоснабжения, водоотведения.

В соответствии с пунктом 11 части 1 статьи 4 Закона о концессионных соглашениях объектами концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем.

В части 1 статьи 3 Закона о концессионных соглашениях закреплено, по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В случае, если объектом концессионного соглашения является имущество, предусмотренное пунктом 11 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, подготовка, заключение, исполнение, изменение и прекращение концессионных соглашений осуществляются с учетом особенностей, установленных главой 4 и в порядке, установленном главой 3 настоящего Федерального закона. 

В статье 33 Закона № 115-ФЗ закреплен порядок определения победителя конкурса, в соответствии с которым победителем конкурса признается участник конкурса, предложивший наилучшие условия, определяемые в порядке, предусмотренном частью 6 статьи 32 настоящего Федерального закона. Решение об определении победителя конкурса оформляется протоколом рассмотрения и оценки конкурсных предложений. Такое решение о признании участника конкурса победителем конкурса может быть обжаловано в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Заключение концессионного соглашения в рамках конкурса состоит из следующих этапов:

- принятия решения о заключении концессионного соглашения;

- опубликования сообщения о проведении конкурса;

- представления заявок на участие в конкурсе;

- вскрытия конвертов с заявками;

- предварительного отбора участников конкурса;

- представления конкурсных предложений;

- вскрытия конвертов с конкурсными предложениями;

- рассмотрения и оценки конкурсных предложений;

- принятия решения об определении победителя конкурса;

- опубликования сообщения о результатах проведения конкурса;

- подписание концессионного соглашения его участниками.

Таким образом, подписание концессионного соглашения представляет собой завершающий этап процедуры заключения концессионного соглашения.

Из представленных в материалы дела документов следует, что 28.02.2020 Администрация Анадырского муниципального района опубликовала на сайте torgi.gov.ru сообщение № 280220/3398319/01 о конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов централизованной системы холодного водоснабжения (водозабор «Гудым» городского поселения Угольные Копи), находящихся в собственности муниципального образования Анадырский муниципальный район.

По итогам конкурса 23.09.2020 победителем объявлен истец, о чем ему направлено уведомление (л.д. 21 т. 4). Сопроводительным письмом от 16.10.2020 № 128 Общество  направило в адрес Администрации подписанное концессионные соглашения в отношении указанных объектов холодного водоснабжения (л.д. 74 т. 1).

В соответствии с пунктом 1 статьи 39 Закона о концессионных соглашениях по концессионному соглашению, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы, горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем и концедентом по которому выступает муниципальное образование, третьей стороной в обязательном порядке является также субъект Российской Федерации, в границах территории которого находится имущество, передаваемое концессионеру по концессионному соглашению, в случае, если полномочия по государственному регулированию тарифов в сфере теплоснабжения, в сфере водоснабжения и водоотведения не переданы указанному муниципальному образованию в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации и если при осуществлении концессионером деятельности, предусмотренной таким концессионным соглашением, реализация концессионером производимых товаров, выполнение работ, оказание услуг осуществляются по регулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом установленных надбавок к ценам (тарифам).

Согласно пункту 2 статьи 40 Закона о концессионных соглашениях в случае, если при осуществлении концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, реализация концессионером производимых товаров, выполнение работ, оказание услуг осуществляются по регулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом установленных надбавок к ценам (тарифам) и если концедентом по такому концессионному соглашению является муниципальное образование, которому не переданы в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации полномочия по тарифному регулированию, утверждению инвестиционных программ организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности, а также возмещению недополученных доходов, экономически обоснованных расходов таких организаций в соответствии с законодательством Российской Федерации, в качестве самостоятельной стороны концессионного соглашения в обязательном порядке участвует субъект Российской Федерации, от имени которого выступает высшее должностное лицо (руководитель высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) такого субъекта Российской Федерации. В случае неподписания субъектом Российской Федерации концессионного соглашения, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, такое концессионное соглашение считается незаключенным.

Как следует из материалов дела, концессионное соглашение не подписано концедентом (Администрацией), в связи с выявленными в результате прокурорской проверки нарушениями законодательства о концессионных соглашениях. 

В отзыве  от 13.10.2021 представитель Губернатора также указал, что публично-правовое образование Чукотский автономный округ в лице Губернатора не уклонялось от заключения спорного концессионного соглашения. До принятия Арбитражным судом Чукотского автономного округа искового заявления (определение от 11.01.2021) проект концессионного соглашения в адрес Губернатора не поступал, переговоры о его заключении не велись. Следовательно, требование истца к публично-правовому образованию Чукотский автономный округ в лице Губернатора Чукотского автономного округа о заключении концессионного соглашения не обосновано. Также  указав, что после возбуждения производства по настоящему делу, а именно письмом от 19.01.2021 исх. № 9, истец направил в адрес Губернатора проект концессионного соглашения для его подписания, при этом данный проект не был подписан со стороны концедента - Администрации Анадырского муниципального района (л.д. 126-28 т. 4).

Из материалов дела следует, что Администрацией проведен конкурс на право заключения концессионного соглашения, включая все его этапы, в том числе определен победитель, результаты проведения конкурса опубликованы и размещены в установленном порядке, концессионное соглашение подписано со стороны концессионера (Общества) и направлено Администрации.

В отзыве на иск Администрация указала, что выявленные в ходе прокурорской проверки нарушения, повлияли на результаты торгов.

В нарушение части 4 статьи 47 Закона о концессионных соглашениях  в документации о проведении конкурса предельный (максимальный) размер расходов на реконструкцию объекта концессионного соглашения определен в ценах 2019 года на весь срок действия концессионного соглашения, не смотря на то, что первым годом действия концессионного соглашения определен 2020 год.

Неверное применение цен, используемых при расчёте размера расходов на реконструкцию объекта концессионного соглашения, исключает достижение цели необходимости заключения концессионного соглашения, а именно-обеспечения эффективного использования имущества, улучшения его состояния и повышения качества работ, услуг, предоставляемых потребителям, а так же не позволяет спрогнозировать и оценить социальный эффект от реализованных мероприятий и результата финансовых вложений в развитие экономики Анадырского муниципального района.

Предельные размеры расходов на реконструкцию объекта концессионного соглашения на 2021 год у участников ООО «АКСУ» и ООО «СВТ» в конкурсных предложениях превышают предельно допустимые размеры, предусмотренные конкурсной документацией. (57 100 тыс. рублей и 58 103,314 тыс. рублей соответственно против 32 900, 378 тыс. рублей, установленных документацией).

Превышение предельного (максимального) роста необходимой валовой выручки (НВВ), установленной на 2037 год в размере 100,6 в конкурсном предложении участника ООО «СтройИнвестЭнергия», предложившего 101,4.

Поскольку при разработке конкурсной документации на право заключения концессионного соглашения и при проведении конкурса допущены существенные нарушения, повлиявшие на результат торгов, а именно: без законных на то оснований, при определении победителя конкурса предпочтение было отдано участнику конкурса - ООО «Северо-Восточные Теплосети», что в свою очередь позволяет признать проведенные торги недействительными, подписание концессионного соглашения при таких условиях не будет служить достижению цели по привлечению инвестиций в экономику Анадырского муниципального района и сделает невозможным использование права публично-правового образования на эффективное управление муниципальным имуществом

В силу пункта 4 статьи 445 ГК РФ если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. 

Судебная практика также исходит из того, что договор, заключаемый в обязательном порядке, может быть заключен в судебном порядке в редакции, представленной участником спора, если предложенная им редакция условий договора соответствует законодательству.

Из материалов дела следует, что объектом концессионного соглашения являлись:

- насосные над артскважиной № 1 и артскважиной № 2 «Гудым»;

-  насосные над артскважиной № 1 и артскважиной № 2 «Гудым»;

- межплощадочные сети холодной воды между насосными станциями № 1 и № 2 артскважин «Гудым» до водопроводной станции «Гудым»;

-  водопроводная  насосная станция «Гудым»;

- водопровод от водопроводной станции «Гудым» до УТ-2;

- водовод;

- спутник водовода;

- водопроводная насосная станция «угольные копи».  

Предметом настоящего спора является понуждение победителем торгов (концессионером) организатора торгов (концедента) и публично-правового образования – Чукотский автономный округ в лице Губернатора подписать концессионное соглашение.

Учитывая изложенное,  проект концессионного соглашения рассмотрен судом на предмет соответствия Закону о концессионных соглашениях.

Пунктом 4 части 1 статьи 23 Закона о концессионных соглашениях предусмотрено, что конкурсная документация должна содержать критерии конкурса и установленные в соответствии с частями 2.2, 3 и 4 статьи 24 названного Федерального закона параметры критериев конкурса.

В соответствии с частью 2.3 статьи 24 Закона о концессионных соглашениях в случае, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, критерии конкурса устанавливаются статьей 47 указанного закона.

В соответствии пунктом 1 части 1 статьи 47 Закона о концессионных соглашениях по концессионному соглашению, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, в качестве критериев конкурса устанавливается предельный размер расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, без учета расходов, источником финансирования которых является плата за подключение (технологическое присоединение).

Исходя из положений указанных правовых норм, «предельный размер расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером» является обязательным критерием конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов коммунальной инфраструктуры, параметры которого устанавливаются концедентом в конкурсной документации.

Согласно пункту 1 части 2 статьи 22 Закона о концессионных соглашениях существенные условия концессионного соглашения, определенные в соответствии со статьями 10 и 42 настоящего закона отнесены к условиям конкурса.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 42 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение в отношении объектов водоснабжения, наряду с предусмотренными частью 1 статьи 10 настоящего Федерального закона должно содержать такие существенные условия, как предельный размер расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществлять в течение всего срока действия концессионного соглашения концессионером без учета расходов, источником финансирования которых является плата за подключение (технологическое присоединение).

Из материалов дела следует, что в приложении 3 к конкурсной документации Администрацией в качестве одного из критериев конкурса установлен предельный (максимальный) размер расходов на реконструкцию объекта концессионного соглашения в ценах 2019 года (л.д. 37 т. 2).

Конкурсное предложение Общества также содержит размер расходов на реконструкцию объекта концессионного соглашения в ценах 2019 года (л.д. 112 т.3).

Учитывая срок начала реализации мероприятий по реконструкции для достижения целевых показателей  (2020 год), указание предельного размера расходов на реконструкцию объекта концессионного соглашения в ценах 2019 года  исключает достижение цели необходимости заключения концессионного соглашения, а именно - обеспечения эффективного использования имущества, улучшения его состояния и повышения качества работ, услуг, предоставляемых потребителям, а также не позволяет спрогнозировать и оценить социальный эффект от реализованных мероприятий и результата финансовых вложений в развитие экономики муниципального образования.

В части 1 статьи 10 Закона о концессионных соглашениях определены существенные условия концессионного соглашения, к которым отнесены обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдению сроков его создания и (или) реконструкции (пункт 1).

Сроки реализации мероприятий по реконструкции объекта концессионного соглашения отражены в задании – 2020-2021 годы; срок ввода мощностей в эксплуатацию – 2021 год   (приложение № 5 к конкурсной документации) (л.д. 45 т. 2).

Согласно пункту 9.2 проекта концессионного соглашения срок реконструкции объекта соглашения устанавливается согласно приложению № 4 к настоящему соглашению.

Сроки реализации мероприятий по реконструкции объекта концессионного соглашения отражены в задании – 2020-2021 годы; срок ввода мощностей в эксплуатацию – 2021 год (приложение № 4 к концессионному соглашению) (л.д.105-106 т. 5).

Согласно конкурсному предложению Общества концессионер принимает на себя обязательства по реконструкции объекта концессионного соглашения в  2020-2021 годах, а также вводу мощностей в эксплуатацию в 2021 году (л.д. 120 т. 3).

Аналогичные условия содержит проект концессионного соглашения, подписанный Обществом (л.д. 105-106 т. 5). 

Таким образом,  названные нарушения касаются условий конкурса, устранение которых невозможно без внесения изменений в состав конкурсной документации и условия конкурса уже после окончания такого конкурса и выбора победителя.

Согласно части 2 статьи 54 Закона о концессионных соглашениях изменение условий проекта концессионного соглашения, не указанных в части 1 настоящей статьи, но содержащихся в конкурсной документации, определенных на основании решения о заключении концессионного соглашения, конкурсного предложения лица, с которым принято решение заключить концессионное соглашение, либо изменение существенных условий концессионного соглашения, предусмотренных проектом концессионного соглашения в соответствии с пунктами 1 - 3, 6. 6.2 и 7 части 1 статьи 10 настоящего Федерального закона, не допускается.

С учетом указанных выше норм, итоговый проект концессионного соглашения, направляемый победителю конкурса, должен быть основан на условиях конкурсной документации и представленным победителем конкурса конкурсного предложения, а изменение условий конкурсной документации после окончание конкурса не допустимо.

Таким образом, проект содержит условия,  изменение которых согласно положениям части 2 статьи 54 Закона о концессионных соглашениях не допустимо.

Согласно статье 173 АПК РФ по спору, возникшему при заключении или изменении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора, а по спору о понуждении заключить договор указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор.

Как установлено частью 1 статьи 4 АПК РФ, обращение лица в суд должно преследовать цель защиты его нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

В соответствии с положениями статей 15, 16, 182 АПК РФ, решение арбитражного суда должно отвечать принципу исполнимости. 

Судебные акты должны отвечать общеправовому принципу исполнимости (статья 6 Федерального конституционного закона от 31.12.1996 № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации», статья 16, 182 АПК РФ). Как следует из Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 05.02.2007 № 2-П, исполнимость вынесенных судебных решений наряду со стабильностью правового регулирования выражает принцип правовой определенности, который является общеправовым.

В силу изложенного принятие неисполнимого судебного акта противоречит принципу правовой определенности.

Согласно пункту 1 статьи 16 Закона о концессионных соглашениях стороны концессионного соглашения несут имущественную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по концессионному соглашению, предусмотренную настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и концессионным соглашением.

Учитывая, что реконструкция объекта концессионного соглашения в установленные соглашением сроки невозможна, а изменение его существенных условий недопустимо, подписание такого концессионного соглашения делает его заведомо неисполнимым, а также не приведёт к восстановлению нарушенных прав истца.

Кроме того, учитывая предмет торгов и концессионного соглашения суд полагает, что его подписание фактически приведет к нарушению прав неопределенного круга лиц и публичных интересов.

Доводы относительно несоответствия конкурсных  предложений ООО «АКСУ», ООО «СВТ» и ООО «СтройИнвестЭнергия» положениям конкурсной документации, не подлежат рассмотрению судом ввиду того, что предметом рассмотрения настоящего спора является обязание подписать концессионное соглашение, а не оспаривание торгов. 

При таких обстоятельствах основания для удовлетворения исковых требований отсутствуют. В удовлетворении иска следует отказать.

В соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Поскольку суд пришел к выводу об отказе в удовлетворении иска, судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 12000 рублей относятся на истца в соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью «Северо-Восточные Теплосети» отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также в Арбитражный суд Дальневосточного округа в порядке, предусмотренном частью 2 статьи 181, статьей 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Жалоба на решение суда подается через Арбитражный суд Чукотского автономного округа.

Судья                                                                                               А.В. Трофимова