Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-5612/2017

г. Хабаровск

18 июля 2017 года

Резолютивная часть судебного акта объявлена 29 июня 2017 года.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Маскаевой А.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, с использованием средств аудиозаписи,

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Акционерного общества «Дальневосточная генерирующая компания» (ОГРН 

<

***>  ИНН 

<

***>) в лице филиала «Приморская генерация»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю

о признании незаконным решения от 29.03.2017 и предписания от 29.03.2017 по делу № 8-01/56,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: Федеральное бюджетное учреждение «Морская спасательная служба Росморречфлота», Муниципальное казенное учреждение «Владивостокская городская поисково-спасательная  служба»

при участии:

от АО «ДГК» - ФИО2 по доверенности от 15.06.2015,            № 51/389;

от Хабаровского УФАС России - ФИО3 по доверенности от 26.04.2016, № 8/4488;

от МКУ «Владивостокская городская поисково-спасательная служба» - ФИО4 (начальник учреждения), ФИО5 по доверенности                  от 01.01.2017г.;

от ФБУ «Морспасслужба Росморречфлота» - не явились,

У С Т А Н О В И Л:

Акционерное общество «Дальневосточная генерирующая компания» (далее – заявитель, АО «ДГК», заказчик, закупочная комиссия) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 29.03.2017 и предписания от 29.03.2017 по делу № 8-01/56.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены Федеральное бюджетное учреждение «Морская спасательная служба Росморречфлота», Муниципальное казенное учреждение «Владивостокская городская поисково-спасательная  служба».

В судебном заседании представитель АО «ДГК» доводы, изложенные в заявлении, поддержал, на удовлетворении заявленных требований настаивал.

Представитель Хабаровского УФАС России требования заявителя не признала согласно отзыву.

Представители МКУ «Владивостокская городская поисково-спасательная служба» поддержали позицию заявителя.

ФБУ «Морспасслужба Росморречфлота» явку представителя в судебное заседание не обеспечила, отзыв не представило, о времени и месте заседания  суда извещено надлежащим образом.

В судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) объявлялся перерыв с 22.06.2017 до 29.06.2017.

Как следует из материалов дела, 07.02.2017 на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет»  www.zakupki.gov.ru  АО «ДГК» размещено извещение № 31704760379 о проведении открытого запроса предложений на право заключения договора обслуживания опасных производственных объектов филиала «Приморская генерация» профессиональным аварийно-спасательным формированием для нужд  филиала. Дата окончания приема заявок 20.02.2017, подведение итогов  13.03.2017, начальная (максимальная) цена закупки 806 000 руб.

На участие в запросе предложений поданы заявки МКУ «Владивостокская городская поисково-спасательная служба», ФБУ «МОРСПАССЛУЖБА РОСМОРРЕЧФЛОТА», АО «Центр аварийно-спасательных  и экологических операций».

Согласно протоколу заседания закупочной комиссии от 06.03.2017 № 415033-106 предложение ФБУ «МОРСПАССЛУЖБА РОСМОРРЕЧФЛОТА» отклонено на основании пункта 2.8.2.5 Документации о закупке:  представленное участником свидетельство об аттестации на право ведения аварийно-спасательных работ от 05.08.2016 (серия  5247 № 6/1-45), не содержит право ведения работ на суше, что не соответствует условиям пункта 3  технического задания, в котором перечислены места оказания услуг и адреса опасных производственных объектов филиала «Приморская генерация».

Согласно протоколу заседания закупочной комиссии от 13.03.2017 № 415033-124 победителем запроса предложений признано МКУ «Владивостокская городская поисково-спасательная служба».

ФБУ «МОРСПАССЛУЖБА РОСМОРРЕЧФЛОТА» посчитав необоснованным отклонение предложения обратилось с жалобой в Хабаровское УФАС России. 

Решением от 29.03.2017 по делу № 8-01/56 антимонопольный орган  признал жалобу ФБУ «МОРСПАССЛУЖБА РОСМОРРЕЧФЛОТА» обоснованной. Действия закупочной комиссии филиала «Приморская генерация» АО «ДГК» признаны нарушившими пункты 1,2 части 1 статьи 3, часть 6 статьи 3, пункт 1 части 10 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ).

Заявителю выдано предписание с указанием в срок до 28.04.2017 отменить протокол от 06.03.2017 № 415033-106, протокол от 10.03.2017 № 413033-117, протокол от 13.03.2017 № 415033-124; провести процедуру рассмотрения заявок повторно с учетом замечаний, изложенных в решении от 28.03.2017 по делу №8-01/56.

Посчитав решение антимонопольного органа незаконным и нарушающим права и законные интересы, АО «ДГК» в лице филиала «Приморская генерация» обратилось в суд с рассматриваемым заявлением.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 2 статьи 1 Закона № 223-ФЗ целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи, в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Пунктом 1 части 2 статьи 1 Закона № 223-ФЗ установлено, что настоящий Федеральный закон устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг государственными корпорациями, государственными компаниями, субъектами естественных монополий, организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, обработки, утилизации, обезвреживания и захоронения твердых коммунальных отходов, государственными унитарными предприятиями, муниципальными унитарными предприятиями, автономными учреждениями, а также хозяйственными обществами, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в совокупности превышает пятьдесят процентов.

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика, и в силу части 2 статьи 2 Закона № 223-ФЗ должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Статья 3 Закона № 223-ФЗ предусматривает, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами:

1) информационная открытость закупки;

2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;

3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;

4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

В соответствии с частью 5 статьи 4 Закона № 223-ФЗ в единой информационной системе при закупке размещается информация о закупке, в том числе извещение о закупке, документация о закупке, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения о закупке и документации о закупке, изменения, вносимые в такое извещение и такую документацию, разъяснения такой документации, протоколы, составляемые в ходе закупки, а также иная информация, размещение которой в единой информационной системе предусмотрено настоящим Федеральным законом и положением о закупке, за исключением случаев, предусмотренных частями 15 и 16 настоящей статьи.

Согласно пунктам 2,9 части 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе: требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке; требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых  участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям.

Как усматривается из документации о закупке «Открытый запрос предложений на право заключения договора на обслуживание опасных производственных объектов филиала «приморская генерация» профессиональным аварийно-спасательным формированием для нужд филиала «Приморская генерация» АО «ДГК» (далее – документация о закупке) предметом договора является обслуживание опасных производственных объектов филиала «Приморская генерация» профессиональным аварийно-спасательным формированием для нужд филиала «Приморская генерация» АО «ДГК».

В Техническом задании, являющимся неотъемлемой частью документации о закупке, заказчиком установлено, что целью услуг является обеспечение готовности к действиям по локализации и ликвидации последствий аварии на опасных производственных объектах. 

Согласно пункту 6  Технического задания в числе условий оказания услуг указаны, в том числе: поддержание сил и специальных технических средств в постоянной готовности к выдвижению и проведению работ по ликвидации чрезвычайных ситуаций на объектах заказчика, ликвидация чрезвычайных ситуаций на обслуживаемых объектах, обеспечение выезда специалистов с целью осмотра места расположения объектов и прилегающих территорий (подъездных путей) с целью проверки соблюдения требованиям российского законодательства в области пожарной, промышленной и экологической безопасности, создающих угрозу возникновения чрезвычайной ситуации. 

В пункте 3 «Технического задания» указано место оказания услуг, перечислены объекты заказчика, адреса их местонахождения.

 Как следует из «Технического задания», исполнитель оказывает услуги в соответствии с действующими НТД: Федеральным законом от 21.07.1997 № 116-ФЗ «О промышленной безопасности опасных производственных объектов» (далее – Закон № 116-ФЗ), Федеральным законом от 21.12.1994 № 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера».

В силу статьи 1 Закона № 116 промышленная безопасность опасных производственных объектов - состояние защищенности жизненно важных интересов личности и общества от аварий на опасных производственных объектах и последствий указанных аварий.

В силу абзаца 3 пункта 1 статьи 10 Закона № 116-ФЗ в целях обеспечения готовности к действиям по локализации и ликвидации последствий аварии общество как организация, эксплуатирующая опасный производственный объект, обязано заключать с профессиональными аварийно-спасательными службами или с профессиональными аварийно-спасательными формированиями договоры на обслуживание.

В соответствии с частью 4 статьи 1 Федерального закона от 22.08.1995 № 151-ФЗ «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей» (далее – Закон № 151-ФЗ) аварийно-спасательное формирование - это самостоятельная или входящая в состав аварийно-спасательной службы структура, предназначенная для проведения аварийно-спасательных работ, основу которой составляют подразделения спасателей, оснащенные специальными техникой, оборудованием, снаряжением, инструментами и материалами.

Согласно статье 5 Закона № 151-ФЗ к аварийно-спасательным работам относятся поисково-спасательные, горноспасательные, газоспасательные, противофонтанные работы, а также аварийно-спасательные работы, связанные с тушением пожаров, работы по ликвидации медико-санитарных последствий чрезвычайных ситуаций и другие, перечень которых может быть дополнен решением Правительства Российской Федерации.

Так, Постановлением Правительства Российской Федерации от 14.11.2014 № 1189 установлено, что работы по ликвидации разливов нефти и нефтепродуктов на континентальном шельфе Российской Федерации, во внутренних морских водах, в территориальном море и прилежащей зоне Российской Федерации относятся к видам аварийно-спасательных работ. 

Согласно пункту 1 части 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ в документации о закупке должны быть указаны требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, установленные заказчиком и предусмотренные техническими регламентами в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком в документации о закупке не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.

Из приведенной нормы следует, что содержащиеся в документации сведения о закупке должны обеспечить возможность однозначно установить потребность заказчика в определенном товаре (работе, услуге), определить перечень предъявляемых к нему требований.

Согласно части 6 статьи 3 Закона № 223-ФЗ не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Согласно подпункту «к» пункта 2.5.1.1 закупочной документации  участник закупки должен соответствовать дополнительным требованиям к участникам закупки, указанным в пункте 4.2.13 с предоставлением подтверждающих документов, указанных в пункте 4.2.14.

Согласно пункту 4.2.13 закупочной документации в числе дополнительных требований к участникам установлены: наличие свидетельства на право ведения аварийно-спасательных и других неотложных работ в чрезвычайных ситуациях, наличие паспорта поисково-спасательной  (аварийно-спасательной) службы.

В пункте 4.2.14 закупочной документации указанные документы, перечислены в числе подтверждающих соответствие участника закупки установленным требованиям.

В пункте 10 Технического задания в числе требований для оказания услуг также указано, что участник должен иметь свидетельство на право ведения аварийно-спасательных и других неотложных работ в чрезвычайных ситуациях, паспорт поисково-спасательной (аварийно-спасательной) службы.

Как следует из материалов дела, ФБУ «МОРСПАССЛУЖБА РОСМОРРЕЧФЛОТА» с предложением представило закупочной комиссии свидетельство об аттестации на право ведения аварийно-спасательных работ от 18.08.2016 № 09499,  свидетельство об аттестации Приморского филиала от 05.08.2016 № 5247, паспорта профессиональной аварийно-спасательной службы юридического лица и его филиала.

Согласно представленным свидетельствам и паспортам, учреждение аттестовано на право ведения аварийно-спасательных: поисково-спасательных работ, работ по ликвидации разливов нефти и нефтепродуктов на континентальном шельфе Российской Федерации, во внутренних морских водах, в территориальном море и прилежащей зоне Российской Федерации; зона ответственности – внутренние морские воды, территориальное море, исключительная экономическая зона РФ; ликвидация ЧС на речном (морском) транспорте, аварийно-спасательные работы подводно-технические, на акватории. 

Предложение ФБУ «МОРСПАССЛУЖБА РОСМОРРЕЧФЛОТА» отклонено закупочной комиссией как не соответствующее условиям закупки, ввиду отсутствия аттестации на право ведения аварийно-спасательных работ на суше.

Хабаровское УФАС России рассмотрев жалобу ФБУ «МОРСПАССЛУЖБА РОСМОРРЕЧФЛОТА», пришло к выводу, что в закупочной документации не указаны конкретные виды аварийно-спасательных работ необходимые заказчику, не указан объект оказания данных услуг (суша, вода), закупочная документация не соответствует принципу информационной открытости закупки, не позволяет потенциальному участнику определить какие услуги он должен выполнить для заказчика. 

Суд полагает выводы антимонопольного органа необоснованными в связи со следующим.

Согласно пункту 2.8.2.5 документации о закупке по результатам проведения отборочной стадии закупочная комиссия  вправе отклонить предложения, которые не отвечают требованиям документации о закупке.

В соответствии с пунктом 10.1 Технического задания заказчик установил требование о предоставлении свидетельства на право ведения аварийно-спасательных и других неотложных работ в чрезвычайных ситуациях, необходимого для оказания услуг по обслуживанию опасных производственных объектов филиала «Приморская генерация» АО «ДГК». При этом заказчиком в Техническом задании указано место исполнения услуг, опасные производственные объекты, расположенные на суше, что очевидно следует их Технического задания документации о закупке. 

По смыслу положений абзаца 3 пункта 1 статьи 10 Закона № 116-ФЗ в системном толковании со статьей 5 Закона № 151-ФЗ договор на обслуживание должен заключаться с профессиональными                         аварийно-спасательными службами или с профессиональными аварийно-спасательными формированиями на выполнение всего комплекса                аварийно-спасательных работ, необходимого для заказчика.

Сведения, содержащиеся в закупочной документации АО «ДГК»  обеспечивают возможность потенциальному участнику однозначно установить потребность заказчика в оказании услуг по обслуживанию опасных производственных объектов филиала «Приморская генерация», расположенных на суше, определить условия и порядок их оказания.  Вследствие чего отклонение предложения участника, не соответствующего условиям пункта 3 Технического задания, суд признает обоснованным. 

В ином случае допуск к участию в закупке участника, не отвечающего требованиям закупки, означал бы возможность заключения договора с лицом, которое не смогло бы оказать необходимые заказчику услуги и могло привести к неблагоприятным последствиям, в том числе, учитывая предмет закупки, повлечь угрозу в области защиты населения и территорий при возникновении чрезвычайной ситуации.  

Суд, исследовав документацию о закупке, пришел к выводу, что АО «ДГК» не допущено нарушений пунктов 1, 2 части 1 статьи 3, части 6 статьи 3, пункта 1 части 10 статьи 4 закона № 223-ФЗ. Заказчиком четко определен вид необходимых ему услуг, место оказания услуг, сведения о закупке, приведенные в документации обеспечивают возможность однозначно установить потребность заказчика в определённой услуге. 

С учетом изложенных обстоятельств, требования заявителя подлежат удовлетворению,  а оспариваемое решение Хабаровского УФАС России от 29.03.2017  подлежит признанию незаконным.

Поскольку суд пришел к выводу о незаконности оспариваемого решения антимонопольного органа, выданное на его основании предписание от 29.03.2017 также подлежит признанию незаконным.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Хабаровского края 

Р Е Ш И Л:

Требования Акционерного общества «Дальневосточная генерирующая компания» в лице филиала «Приморская генерация» удовлетворить.

Признать незаконным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 29.03.2017 и предписание от 29.03.2017 по делу № 8-01/56.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю в пользу Акционерного общества «Дальневосточная генерирующая компания» судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 6 000 руб.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья        А.Ю. Маскаева