АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КРАСНОЯРСКОГО  КРАЯ

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А33-30238/2018

г. Красноярск

17 января 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 15 января 2019 года.

В полном объеме решение изготовлено 17 января 2019 года.

 

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Болуж Е.В.,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Красноярскнефтепродукт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании незаконным постановления № А774-14.31/18 от 26.09.2018,

при участии:

от заявителя: ФИО1, действующей на основании доверенности от 05.03.2018 № 28, паспорта,

от ответчика: ФИО2 действующего на основании доверенности от 09.01.2019 № 8, удостоверения,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО3, с использованием средств системы аудиозаписи, 

 

установил:

акционерное общество "Красноярскнефтепродукт" (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (далее - ответчик) о признании незаконным постановления № А774-14.31/18 от 26.09.2018 о привлечении к административной ответственности за правонарушение, предусмотренное частью 2 статьи 14.31 КоАП РФ.

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал, сослался на доводы, изложенные в заявлении.

Представитель административного органа в судебном заседании заявленные требования не признал, сослался на доводы, изложенные в письменном отзыве на заявление.

Настоящее заявление рассматривается в порядке главы 25 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации.

При рассмотрении дела установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения спора.

Приказом Красноярского УФАС России №15 от 26.01.2017 по результатам рассмотрения обращения Управления экономической безопасности и противодействия коррупции ГУ МВД России по Красноярскому краю (исх. № 22/6-9856 от 28.09.2016; вх. № 17087 от 28.09.2016) в отношении АО «КНП» по признакам нарушения пункта 3 части 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в достижении соглашения, путем заключения без проведения публичных процедур договоров №317/85 от №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от №10/85 от 26.01.2016, которое привело к ограничению доступа хозяйствующим субъектам на рынок оказания услуг поставки топочного мазута для нужд АО «КНП», возбуждено дело № 10-11-47.

27 апреля 2017 года в адрес Красноярского УФАС России поступило заявление ФИО4 (исх. № б/н от 27.04.2017; вх. №7241 от 28.04.2017) с просьбой провести проверку в отношении АО «КНП» о соблюдении антимонопольного законодательства при заключении договоров на поставку нефтепродуктов.

Учитывая, что вышеназванное заявление и дело №10-11-17 имеют один предмет рассмотрения, в соответствии с пунктом 3.122 Административного регламента, утвержденного Приказом ФАС России от 25.05.2012 №339, Комиссия посчитала необходимым приобщить заявление (исх. № б/н от 27.04.2017; вх. №7241 от 28.04.2017) к материалам дела №10-11-17.

При рассмотрении дела №10-11-17 Комиссией установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения дела, обстоятельства.

Согласно Уставу АО «КНП», утвержденному общим собранием акционеров ОАО «КНП» (протокол №1-2013 от 13.05.2013), является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе.

Целью деятельности ОАО «КНП» является получение прибыли (пункт 4.1 Устава).

В соответствии с пунктом 4.2. Устава основными видами деятельности АО «КНП» является: хранение нефти, газа и продуктов их переработки. Реализация нефти, газа и продуктов их переработки объединениям, организациям и владельцам индивидуальных транспортных средств; эксплуатация взрывоопасных производственных объектов; эксплуатация пожароопасных производственных объектов; погрузо-разгрузочная деятельность на внутреннем водном транспорте; погрузо-разгрузочная деятельность на железнодорожном транспорте; проектирование зданий и сооружений 1 и 2 уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом; профессиональная подготовка специалистов по работе с нефтепродуктами; поставка нефтепродуктов по заключенным договорам и лицензиям в другие регионы РФ и за ее пределы; оказание технических и иных услуг предприятиям, организациям, гражданам на основе договорных отношений; осуществление инвестиционной деятельности; выполнение заказов для государственных и региональных нужд; инвестиционное, научно-техническое, снабженческо-сбытовое, экономическое, внешнеэкономическое и правовое обеспечение деятельности предприятий; общество также осуществляет и иные виды хозяйственной деятельности, за исключением запрещенных действующим законодательством.

В соответствии с Приказом Красноярского УФАС России №129 от 29.03.2010 АО «КНП» включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 %, с установлением доли, составляющей более 50 % на рынке оказания услуг оптовой реализации бензинов автомобильных в географических границах Мотыгинского района Красноярского края.

АО «КНП» является единственным участником ООО «Оптнефтепродукт» (ОГРН 

<

***>/ИНН 

<

***>), основным видом деятельности которого является оптовая торговля моторным топливом, включая авиационный бензин.

30.10.2013 решением Совета директоров АО «КНП» (протокол заседания №7) утверждено Положение о закупках АО «КНП» (далее - Положение о закупках от 30.10.2013), которое определяет порядок планирования закупок, порядок подготовки и проведения процедур (включая способы закупок) и условия их применения, порядок выбора победителей, порядок выбора лучших предложений, порядок обеспечения эффективной закупочной деятельности ОАО «КНП».

Пунктом 1.1.2 Положения о закупках от 30.10.2013 предусмотрено, что последнее разработано в соответствии с Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом от 18.07.2011 №223-Ф3 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - ФЗ «О закупках»), иными федеральными законами и нормативными правовыми актами Российской Федерации.

При осуществлении закупок АО «КНП», организаторы процедуры закупки руководствуются положениями нормативно-правовых актов, указанных в пункте 1.1.2 Положения о закупках от 30.10.2013, а также последним. Положение о закупках от 30.10.2013 является документом, регламентирующим закупочную деятельность АО «КНП» и содержит требования к порядку подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки), и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (пункты 1.3.1 -1.3.2 Положения о закупках от 30.10.2013).

Согласно пункту 2.1 Положения о закупках от 30.10.2013 основной целью закупочной деятельности является своевременное и полное обеспечение потребности АО «КНП» в продукции требуемого качества с оптимальными условиями ее предоставления для собственного потребления. Другими целями закупочной деятельности являются: повышение эффективности использования денежных средств, направляемых на закупки; сокращение издержек производства; создание положительного имиджа АО «КНП», как приобретателя товаров, работ, услуг.

В соответствии с пунктом 2.2 Положения о закупках от 30.10.2013 основными принципами осуществления закупок в АО «КНП» являются: информационная открытость; равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации необоснованных ограничений конкуренции по отношению у участникам закупки; целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек АО «КНП»; отсутствие ограничения доступа к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки; оптимальность процедур и результата ( реализуется в том числе через применение наиболее подходящих для конкретной ситуации процедур).

Пунктом 2.3 Положения о закупках от 30.10.2013 определено, что АО «КНП» использует, в том числе следующие методы и инструменты при организации закупочной деятельности: создание условий для развития добросовестной конкуренции; конкурентный выбор поставщиков, в случае если это возможно и целесообразно; учет особенностей закупаемых товаров, работ, услуг, рынков и ситуаций, в которых проводится закупка.

Согласно пункту 6.1 Положения о закупках от 30.10.2013 процесс закупки начинается с момента определения потребности в осуществлении закупки. Инициатор закупки осуществляет предварительное планирование закупки с учетом сроков прохождения процедур, в соответствии с Положением о закупках от 30.10.2013. Для проведения качественного планирования перед подготовкой заявки проводится анализ рынка. Основными целями, решаемыми при анализе рынка, являются: определение наличия конкурентной среды среди поставщиков по требуемой номенклатуре продукции; определение (уточнение) начальной (максимальной) цены; определение предпочтительного способа закупки; уточнение, при необходимости, требований к продукции либо к поставщикам. По результатам анализа рынка инициатор закупки формирует заявку на проведение закупки. Инициатор закупки согласовывает заявку с генеральным директором АО «КНП» либо с уполномоченным им лицом на предмет наличия финансирования.

В соответствии с пунктом 7.3 Положения о закупках от 30.10.2013 закупка может осуществляться следующими способами: конкурс; аукцион; запрос предложений; конкурентные переговоры; запрос цен (запрос котировок цен); прямая закупка (у единственного источника).

В соответствии с пунктом 7.9 Положения о закупках от 30.10.2013 прямая закупка (у единственного источника) - способ закупки, при котором АО «КНП» предлагает заключить договор только одному поставщику (исполнителю, подрядчику).

Закупка у единственного источника осуществляется АО «КНП» в одном из следующих случаев: Наличие срочной потребности в продукции, в связи с чем проведение иных процедур нецелесообразно (например, в случае недостаточности нефтепродуктов на нефтебазах, автозаправочных станциях АО «КНП», грозящей срывом исполнения договорных обязательств и убытками для АО «КНП». Наличие срочной потребности в продукции должно быть документально подтверждено заключением отдела закупок (пункт 7.9.5 Положения о закупках от 30.10.2013); Если поставщик обладает уникальной компетенцией на рынке закупаемой продукции (пункт 7.9.7 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении товаров и иных активов по существенно сниженным ценам (значительно меньшим, чем обычные рыночные), когда такая возможность существует в течение очень короткого промежутка времени (например, в случае распродаж, реализации имущества ликвидируемого лица и т.д.) (пункт 7.9.10 Положения о закупках от 30.10.2013); Продление договора, заключенного по фиксированным ценам (тарифам) либо содержащим механизм определения такой цены (пункт 7.9.11 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении сопутствующих товаров (напитки, табачные изделия, продукты питания) для перепродажи через сеть АЗС (пункт 7.9.12 Положения о закупках от 30.10.2013); При исполнении требований надзорных органов, в целях реализации положений органов власти (пункт 7.9.17 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении нефтепродуктов (пункт 7.9.18 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении услуг по техническому обслуживанию, поддержке и сопровождению информационных систем, программных средств и программных продуктов) (пункт 7.9.19 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении услуг по размещению информационных материалов в средствах массовой информации и сети интернет) (пункт 7.9.20 Положения о закупках от 30.10.2013); В случае заключения договора оказания услуг по предоставлению кредита, открытия кредитных линий (пункт 7.9.23 Положения о закупках от 30.10.2013); При заключении договор на поставку товаров, работ, услуг, в рамках исполнения обязательств по условиям контрактов, заключенных в результате размещения заказа в соответствии с Федеральным законом от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - ФЗ «О размещении заказов»), а также по результатам участия в конкурентной закупочной процедуре в соответствии с ФЗ «О закупках», когда проведение других закупочных процедур может привести к нарушению исполнения обязательств по указанным заключенным договорам (пункт 7.9.24 Положения о закупках от 30.10.2013); В случае, если решение о заключении сделки принято Советом директоров, либо Правлением Общества с последующим уведомлением Совета директоров (пункт 7.9.26 Положения о закупках от 30.10.2013).

Порядок проведения запроса предложений установлен пунктом 11.1 Положения о закупках от 30.10.2013, в частности извещение о запросе предложений готовится Отделом закупок. Извещение о проведении запроса предложений размещается на официальном сайте не менее чем за 7 дней до дня окончания подачи заявок на участие в запросе предложений. Закупочная документация разрабатывается Отделом закупок совместно с Инициатором закупки.

Решением Совета директоров АО «КНП» 28 декабря 2015 года (протокол №11) утверждено Положение о закупках АО «КНП» (далее - Положение о закупках от 28.12.2015).

Пунктом 1.2.1 Положения о закупках от 28.12.2015 предусмотрено, что последнее разработано на основании ФЗ «О закупках» с целью регламентации закупочной деятельности АО «КНП». Положение устанавливает полномочия АО «КНП», комиссии по закупкам, порядок планирования и проведения закупок, требования к извещению о закупках, документации о закупках, порядку внесения в них изменений, размещению разъяснений, требования к участникам закупки и условиям их допуска к участию в процедуре закупке, порядок заключения и изменений условий договора, способа закупки и порядок их проведения с учетом специфики деятельности АО «КНП». Положением регламентированы следующие способы закупки: аукцион, конкурс, запрос предложений, запрос котировок, конкурентные переговоры, заключение договора с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком).

Согласно пункту 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015 основной целью закупочной деятельности является своевременное и полное обеспечение потребности АО «КНП» в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, с оптимальными условиями их предоставления для собственного потребления. Другими целями закупочной деятельности являются: повышение эффективности использования денежных средств, направляемых на закупки; реализация мер, направленных на сокращение издержек АО «КНП»; обеспечение гласности и прозрачности закупок; предотвращение коррупции и других злоупотреблений; развитие и стимулирование добросовестной конкуренции; создание положительного имиджа АО «КНП», как приобретателя товаров, работ, услуг.

Основными принципами осуществления закупок в АО «КНП» являются: информационная открытость закупки; равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации необоснованных ограничений конкуренции по отношению у участникам закупки; целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек ОАО «КНП»; отсутствие ограничения доступа к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

В соответствии с пунктом 1.4.1 Положения о закупках от 28.12.2015 при осуществлении закупок АО «КНП» руководствуется Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, ФЗ «О закупках», Федеральным законом от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах», иными федеральными законами и нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Положение о закупках от 28.12.2015 является документом, регламентирующим закупочную деятельность АО «КНП», и содержит требования к порядку подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (пункты 1.4.2 Положения о закупках от 28.12.2015).

Пунктом 4.1 Положения о закупках от 28.12.2015 предусмотрено, что запрос предложений открытая конкурентная процедура закупок, которая не является конкурсом либо аукционом, ее проведение не регламентируется статьями 447-449 Гражданского кодекса Российской Федерации. Данная процедура также не является публичным конкурсом и не регулируется статьями 1057-1061 Гражданского кодекса Российской Федерации, что не накладывает на АО «КНП» соответствующего объема гражданско-правовых обязательств по обязательному заключению договора с победителем запроса предложений или иным его участником. АО «КНП» вправе пригласить конкретных лиц для участия в запросе предложений, не ограничивая свободы доступа иных лиц к участию в данной процедуре. АО «КНП» вправе на любом этапе отказаться от проведения запроса предложений и от заключения договора, разместив сообщение об этом на официальном сайте. При отказе АО «КНП» не возмещает участникам закупок понесенный ими реальный ущерб, упущенную выгоду, расходы и любые другие издержки, связанные с подготовкой к участию и участием в запросе коммерческих предложений.

Извещение о проведении запроса предложений и документации о проведении запроса предложений размещается АО «КНП» на официальном сайте не менее чем за 5 дней до установленного в документации о проведении запроса предложений дня окончания подачи заявок на участие, за исключением случаев, когда сведения о закупке не подлежат размещению на официальном сайте (пункт 4.2.1 Положения о закупках от 28.12.2015).

Согласно разделу VI Положения о закупках от 28.12.2015 в ходе проведения оценки заявок участников закупки (конкурса, запроса предложений, запроса котировок) комиссия вправе принять решение о проведении переторжки - переговоров с участниками закупки, на улучшение ценовых предложений путем понижения ранее направленных цен. Переторжка осуществляется путем установления новой цены заявки. Проведение процедуры переторжки возможно в случае, если на это было соответствующее указание в закупочной документации.

Пунктом 7.1 Положения о закупках от 28.12.2015 предусмотрено, что конкурентные переговоры - открытая конкурентная процедура закупок, которая не является конкурсом либо аукционом, ее проведение не регламентируется статьями 447-449 Гражданского кодекса Российской Федерации. Данная процедура также не является публичным конкурсом и не регулируется статьями 1057-1061 Гражданского кодекса Российской Федерации, что не накладывает на АО «КНП» соответствующего объема гражданско-правовых обязательств по обязательному заключению договора с победителем конкурентных переговоров или иным его участником. АО «КНП» вправе пригласить конкретных лиц для участия в конкурентных переговорах, не ограничивая свободы доступа иных лиц к участию в данной процедуре. АО «КНП» вправе на любом этапе отказаться от проведения конкурентных переговоров и от заключения договора, разместив сообщение об этом на официальном сайте. При отказе АО «КНП» не возмещает участникам конкурентных переговоров понесенный ими реальный ущерб, упущенную выгоду, расходы и любые другие издержки, связанные с подготовкой к участию и участием в конкурентных переговорах.

Извещение о проведении запроса предложений и документации о проведении конкурентных переговоров размещается АО «КНП» на официальном сайте не менее чем за 15 дней до срока окончания подачи предложений (выражений заинтересованности об участии в конкурентных переговорах) (пункт 7.2.1 Положения о закупках от 28.12.2015).

В соответствии с пунктом 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015 проведение закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) осуществляется АО «КНП» в одном из следующих случаев: Если поставщик (исполнитель, подрядчик) обладает уникальной компетенцией на рынке закупаемой продукции (подтверждается письменным заключением руководителя структурного подразделения АО «КНП», ответственного за осуществление закупки) (подпункт 6 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Если продукция имеется в наличии у какого-либо конкретного поставщика (подрядчика, исполнителя) (подтверждается письменным заключением руководителя структурного подразделения АО «КНП», ответственного за осуществление закупки) (подпункт 7 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Если какой-либо конкретный поставщик (подрядчик, исполнитель) обладает исключительными правами в отношении закупаемых товаров, работ, услуг, а также при размещении заказа на закупку индивидуально-определенной вещи, правообладателем которой является единственное лицо (подпункт 8 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Расторжение договора с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением своих обязательств. Если до расторжения договора поставщиком (подрядчиком, исполнителем) частично исполнены обязательства по такому договору, то при заключении нового договора количество поставляемого товара, объем выполняемых работ, оказываемых услуг должны быть уменьшены пропорционально количеству поставляемого товара, объему выполненных работ, оказанных услуг (подпункт 11 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Поставщик (исполнитель, подрядчик) закупаемых товаров (работ, услуг) является единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком) в данном регионе, при условии, что расходы, связанные с привлечением контрагентов из других регионов, делают такое привлечение экономически невыгодным (подтверждается письменным заключением руководителя структурного подразделения АО «КНП», ответственного за осуществление закупки) (подпункт 12 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Заключение договоров аренды, субаренды объектов недвижимости (подпункт 15 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Заключение договора купли-продажи объектов недвижимости (подпункт 16 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Приобретение дополнительных работ или услуг, не включенных в первоначальный проект договора, но не отделяемых от основного договора без значительных трудностей и необходимых ввиду непредвиденных работ, услуг и затрат, потребность в которых возникла в ходе выполнения работ, оказания услуг (подпункт 19 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Приобретение товаров и иных активов по существенно сниженным ценам (значительно меньшим, чем обычные рыночные), когда такая возможность существует в течение очень короткого промежутка времени (например, в случае распродаж, реализации имущества ликвидируемого лица и т.д.) (подпункт 20 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Приобретение сопутствующих товаров (напитки, табачные изделия, продукты питания) для перепродажи через сеть АЗС АО «КНП» (подпункт 21 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При исполнении требований надзорных органов, в целях реализации положений органов власти (подпункт 26 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При приобретении нефтепродуктов (подпункт 27 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При приобретении услуг по техническому обслуживанию, поддержке, внедрению и сопровождению информационных систем, программных средств и программных продуктов) (подпункт 28 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При приобретении услуг по размещению информационных материалов в средствах массовой информации и сети интернет (подпункт 29 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При заключении договор на поставку товаров, работ, услуг, в рамках исполнения обязательств по условиям контрактов, заключенных в результате размещения заказа в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее- ФЗ «О контрактной системе»), а также по результатам участия в конкурентной закупочной процедуре в соответствии с ФЗ «О закупках», когда проведение других закупочных процедур может привести к нарушению исполнения обязательств по указанным заключенным договорам (подпункт 32 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При проведении дополнительной закупки товаров, которые необходимы для обслуживания, ремонта и (или) обеспечения бесперебойной работы ранее приобретенных товаров, а также товаров, работ и услуг, которые связаны с обслуживанием и сопровождением ранее закупленных товаров (подпункт 40 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При закупки услуг с целью получения займов/кредитов (подпункт 41 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Если решение о заключении сделки принято Советом директором либо Правлением Общества с последующим уведомлением Совета директоров (подпункт 45 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); В иных случаях, если из предмета и обстоятельств закупки следует, что возможность и/или целесообразность заключения договора с другими поставщиками, исполнителями, подрядчиками отсутствует (подпункт 46 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015).

При общем анализе договоров поставки, заключенных АО «КНП» с ООО «РегионОптТорг» в 2015-2016 годах, в целях исполнения ОАО «КНП» своих договорных обязательств перед МП «Гортеплоэнерго» в поставке Мазута М-100 III вида малозольный ГОСТ 10585-99 производства ООО «Итатский НПЗ», установлено следующее.

6 октября 2015 года между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг», на основании пункта 7.9.18 Положения о закупках от 30.10.2013, заключен договор поставки №317/85, согласно которому с учетом дополнительного соглашения №1 от 06.10.2015 ООО «РегионОптТорг» обязуется поставить топочный мазут в количестве 2 000,00 тонн по цене 10 940,00 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 21 880 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго». На основании дополнительного соглашения №2 от 30.10.2015 к договору №317/85 обязуется поставить топочный мазут в количестве 120,00 тонн по цене 10 940,00 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 1312 800,00 рублей, грузополучатель - АО «КНП».

Договор №317/85 заключен в результате принятия решения закупочной комиссии в составе: заместителя Генерального директора по экономике и финансам ФИО5, заместителя Генерального директора по безопасности и режиму ФИО6, главного бухгалтера ФИО7, которое отражено в Протоколе заседания закупочной комиссии от 06.10.2015. Из протокола следует, что в целях выполнения своих договорных обязательств перед МП «Гортеплоэнерго» в поставке Мазута М-100 вида малозольный ГОСТ 10585-99 производства ООО «Итатский НПЗ» в количестве 2 000,00 тонн рассмотрены коммерческие предложения следующих поставщиков: ООО «Солид-товарные рынки» - по цене 11 100,00 руб/тн с НДС; ООО «Топливо Сибири» - по цене 11 100,00 руб/тн с НДС; ООО «Импульс» - по цене 11 200,00 руб/тн с НДС; ООО «РегионОптТорг» - 10 940,00 руб/тн с НДС.

11.11.2015 между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг», на основании пункта 7.9.18 Положения о закупках от 30.10.2013, заключен договор поставки №371/85, согласно которому с учетом дополнительного соглашения №1 от 11.11.2015 ООО «РегионОптТорг» обязуется поставить топочный мазут в количестве 2 000,00 тонн по цене 11 420,00 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 21 840 000,00 рублей, грузополучатель -МП «Гортеплоэнерго». На основании дополнительного соглашения №2 от 11.11.2015 к договору №371/85 ООО «РегионОптТорг» обязуется поставить топочный мазут в количестве 240,00 тонн по цене 11 420,00 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 2 740 800,00 рублей, грузополучатель - АО «КНП».

Договор №371/85 заключен в результате принятия решения закупочной комиссии в составе: заместителя Генерального директора по нефтепродуктообеспечению и сбыту ФИО8, начальника управления капитального строительства и ремонта ФИО9, главного бухгалтера ФИО7, которое отражено в Протоколе заседания закупочной комиссий от 10.11.2015. Из протокола следует, что рассмотрены коммерческие предложения следующих поставщиков: ООО «Солид-товарные рынки» - по цене 11 800,00 руб/тн с НДС; ООО «Топливо Сибири» - по цене 11 620,00 руб/тн с НДС; ООО «Импульс» - по цене 11 650,00 руб/тн с НДС; ООО «РегионОптТорг» - по цене 11 420,00 руб/тн с НДС; ООО «Оптан-Уфа» - по цене 11 900,00 руб/тн с НДС; ООО «Апекс» - по цене 11 700,00 руб/тн с НДС; АО «Компания Уфаойл» - по цене 11 900,00 руб/тн с НДС; ООО «Ремсантехстрой» - по цене 12 100,00 руб/тн с НДС; ООО «Крайс-Ойл» - по цене 11 700,00 руб/тн с НДС.

В итоге комиссия приняла решение заключить договор с ООО «РегионОптТорг».

02.12.2015 между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг», на основании пункта 7.9.18. Положения о закупках от 30.10.2013, заключен договор поставки №404/85, согласно которому с учетом дополнительного соглашения №1 от 02.12.2015 ООО «РегионОптТорг» обязуется поставить топочный мазут в количестве 3 000,00 тонн по цене 11 220,00 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 33 660 000,00 рублей, грузополучатель -МП «Гортеплоэнерго».

Договор №404/85 заключен в результате принятия решения закупочной комиссии в составе: первого заместителя Генерального директора ФИО10, заместителя Генерального директора по нефтепродуктообеспечению и сбыту ФИО8, заместителя генерального директора по правовым вопросам ФИО11, заместителя генерального директора по безопасности и режиму ФИО6, начальника управления капитального строительства и ремонта ФИО9,  главного  бухгалтера ФИО7, начальника производственно-технического отдела ФИО12, которое отражено в Протоколе заседания закупочной комиссии от 02.12.2015. Из протокола следует, что рассмотрены коммерческие предложения следующих поставщиков: ООО «Солид-товарные рынки» - по цене 11 650,00 руб/тн с НДС; ООО «Импульс» - по цене 11 450,00 руб/тн с НДС; ООО «РегионОптТорг» - по цене 11 220,00 руб/тн с НДС; ООО «Оптан-Уфа» - по цене 11 950,00 руб/тн с НДС; АО «Компания Уфаойл» - по цене 11 900,00 руб/тн с НДС; ООО «Ремсантехстрой» - по цене 12 200,00 руб/тн с НДС; ООО «Топливо Сибири» - по цене 11 500,00 руб/тн с НДС; ООО «Апекс» - по цене 11 600,00 руб/тн с НДС.

В итоге комиссия приняла решение заключить договор с ООО «РегионОптТорг», как с участником, предложившим наиболее низкую цену.

24.12.2015 между ОАО «КНП» и ООО «РегионОптТорг», на основании пункта 7.9.18. Положения о закупках от 30.10.2013, заключен договор поставки №433/85, согласно которому с учетом дополнительного соглашения №1 от 24.12.2015 к договору ООО «РегионОптТорг» обязуется поставить топочный мазут в количестве 1 000,00 тонн по цене 11 220,00 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 11 220 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго».

Договор №433/85 заключен в результате принятия решения закупочной комиссии в составе: первого заместителя Генерального директора ФИО10, заместителя генерального директора по правовым вопросам ФИО11, заместителя генерального директора по безопасности и режиму ФИО6, начальника управления капитального строительства и ремонта ФИО9, главного бухгалтера ФИО7, начальника производственно-технического отдела ФИО12, которое отражено в Протоколе заседания закупочной комиссии от 24.12.2015 года. Из протокола следует, что рассмотрены коммерческие предложения следующих поставщиков: ООО «Солид-товарные рынки» - по цене 11 700,00 руб/тн с НДС; ООО «Импульс» - по цене 11 440,00 руб/тн с НДС; ООО «РегионОптТорг» - по цене 11 220,00 руб/тн с НДС; ООО «Оптан-Уфа» - по цене 11 700,00 руб/тн с НДС; АО «Компания Уфаойл» - по цене 11 900,00 руб/тн с НДС; ООО «Ремсантехстрой» - по цене 11 600,00 руб/тн с НДС; ООО «Апекс» - по цене 11 800,00 руб/тн с НДС.

В итоге комиссия приняла решение заключить Договор №433/85 с ООО «РегионОптТорг», как с участником предложившим наиболее низкую цену.

12.01.2016 между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг», на основании п. 7.9.18. Положения о закупках от 30.10.2013, заключен договор поставки №02/85, согласно которому с учетом дополнительного соглашения №1 от 12.01.2016 ООО «РегионОптТорг» обязуется поставить топочный мазут в количестве 1 500,00 тонн по цене 11 220,00 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 16 830 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго».

Договор поставки №02/85 заключен в результате принятия решения закупочной комиссии в составе: первого заместителя Генерального директора ФИО10, начальника управления капитального строительства и ремонта ФИО9, главного бухгалтера ФИО7, начальника производственно-технического отдела ФИО12, которое отражено в Протоколе заседания закупочной комиссии от 12.01.2016. Из протокола следует, что рассмотрены коммерческие предложения следующих поставщиков: ООО «Солид-товарные рынки» - по цене 11 700,00 руб/тн с НДС; ООО «Импульс» - по цене 11 440,00 руб/тн с НДС; ООО «РегионОптТорг» - по цене 11 220,00 руб/тн с НДС; ООО «Оптан-Уфа» - по цене 11 700,00 руб/тн с НДС; АО «Компания Уфаойл» - по цене 11 900,00 руб/тн с НДС; ООО «Ремсантехстрой» - по цене 11 600,00 руб/тн с НДС; ООО «Крайс-Ойл» - по цене 11 700,00 руб/тн с НДС; ООО «Продвижение» - по цене 11 500,00 руб/тн с НДС.

В итоге комиссия приняла решение заключить Договор №02/85 с ООО «РегионОптТорг», как с участником предложившим наиболее низкую цену.

26.01.2016 между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг», на основании пункта 7.9.18. Положения о закупках от 30.10.2013, заключен договор поставки №10/85, согласно которому с учетом дополнительного соглашения №1  от 26.01.2016 ООО  «РегионОптТорг» обязуется поставить топочный мазут в количестве 2 500,00 тонн по цене 10 120,00 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 25 300 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго».

Договор №10/85 заключен в результате принятия решения закупочной комиссии в составе: первого заместителя Генерального директора ФИО10, заместителя Генерального директора по нефтепродуктообеспечению и сбыту ФИО8, заместителя генерального директора по правовым вопросам ФИО11, заместителя генерального директора по безопасности и режиму ФИО6, начальника управления капитального строительства и ремонта ФИО9, главного бухгалтера ФИО7, начальника производственно-технического отдела ФИО12, которое отражено в Протоколе заседания закупочной комиссии от 25.01.2016. Из протокола следует, что рассмотрены коммерческие предложения следующих поставщиков: ООО «Солид-товарные рынки» - по цене 10 600,00 руб/тн с НДС; ООО «Импульс» - по цене 10 680,00 руб/тн с НДС; ООО «РегионОптТорг» - по цене 10 120,00 руб/тн с НДС; ООО «Оптан-Уфа» - по цене 10 400,00 руб/тн с НДС; АО «Компания Уфаойл» - по цене 10 900,00 руб/тн с НДС; ООО «Ремсантехстрой» - по цене 10 500,00 руб/тн с НДС; ООО «Крайс-Ойл» - по цене 10 450,00 руб/тн с НДС; ООО «Продвижение» - по цене 10 500,00 руб/тн с НДС; ООО «Апекс» - по цене 10 700,00 руб/тн с НДС.

В итоге комиссия приняла решение заключить Договор №10/85 с ООО «РегионОптТорг», как с участником, предложившим наиболее низкую цену.

Обращения о предоставлении коммерческих предложений с целью заключения Договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2016, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016 инициированы начальником отдела поставок АО «КНП» ФИО13

В ходе исследования представленных документов (договоры поставок, счета-фактуры, платежные поручения) установлено, что во исполнение вышеуказанных Договоров №317/85 от №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2016, №02/85 от №10/85 от 26.01.2016 ООО «РегионОптТорг» отгружено в адрес ОАО «КНП» Мазута марки М-100 в количестве 13 211,02 тонн на общую сумму 145 131 875,26 рублей (с учетом НДС).

Из общего объема поставленного мазута - грузоотправителем мазута в количестве 10 494,307 тонн является ООО «Итатский НПЗ», мазута в количестве 2 716,713 тонн - ООО «Нефтеперерабатывающий завод «Северный Кузбасс».

Грузополучателем мазута в количестве 12 841,166 тонн является МП «Гортеплоэнерго», мазута в количестве 369,854 тонн -  АО «КНП».

Итатский мазут ООО «РегионОптТорг» приобретало у ООО «Восточная топливно-энергетическая компания» (ООО «ВТЭК»).

Между ООО «ВТЭК» и ООО «РегионОптТорг» заключен договор поставки нефтепродуктов №РВ 15-1-4 от 15.01.2015, согласно которому ООО «ВТЭК» обязуется поставить, а ООО «РегионОптТорг» - принять и оплатить продукцию нефтепереработки в количестве, ассортименте и по цене в соответствии с Дополнительными соглашениями: Дополнительное соглашение №13 от 25.09.2015 на поставку топочного мазута в количестве 50,00 тонн по цене 7 000 рублей (цена с учетом НДС), на общую стоимость с учетом НДС 350 000,00 рублей; Дополнительное соглашение №14 от 02.10.2015 на поставку топочного мазута в количестве 2 000,00 тонн по цене 8 100 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 16 200 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго»; Дополнительное соглашение №15 от 09.10.2015 на поставку топочного мазута в количестве 2 000,00 тонн по цене 8 600 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 17 200 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго»; Дополнительное соглашение №16 от 30.10.2015 на поставку топочного мазута в количестве 130,00 тонн по цене 8 650 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 1 124 500,00 рублей, грузополучатель - филиал «Восточный» АО «КНП»; Дополнительное соглашение №17 от 30.10.2015 на поставку топочного мазута в количестве 240,00 тонн по цене 8 650 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 2 076 000,00 рублей, грузополучатель - филиал «Восточный» АО «КНП; Дополнительное соглашение №18 от 13.11.2015 на поставку топочного мазута в количестве 120,00 тонн по цене 8 900 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 1 068 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго»; Дополнительное соглашение №19 от 25.11.2015 на поставку топочного мазута в количестве 3 250,00 тонн по цене 8 600 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 27 950 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго»; Дополнительное соглашение №21 от 17.12.2015 на поставку топочного мазута в количестве 2 700,00 тонн по цене 7 800 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 21 060 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго».

Согласно счет-фактурам, представленным ООО «ВТЭК», ООО «РегионОптТорг» приобрело мазута у ООО «ВТЭК» (грузоотправитель Итатский НПЗ) в количестве 10 124,453 тонн на сумму 83 942 763,20 рублей (в т.ч. НДС 12 804 828,28). На мазут в количестве 369,854 тонн (10 494,307 - 10 124,453), грузополучателем которого является АО «КНП», счета-фактуры для настоящего исследования не представлены.

В свою очередь, согласно счет-фактурам и товарным накладным ООО «РегионОптТорг» реализовало АО «КНП» это же количество мазута (10 124,453 т.) на общую сумму 113 472 871,98 рублей (в т.ч. НДС 17 309 421,17).

Разница между ценой приобретения ООО «РегионОптТорг» у ООО «ВТЭК» и ценой реализации ООО «РегионОптТорг» в адрес АО «КНП» составила 29 530 108,78 рублей.

Из объяснений законных представителей ООО «Топливо Сибири», ООО «Импульс», представивших коммерческие предложения относительно стоимости услуг поставки Мазута М-100 III вида малозольный ГОСТ 10585-99 производства ООО «Итатский НПЗ», полученных сотрудниками ГУ МВД России по Красноярскому краю, установлено следующее.

Опрошенный директор и единственный учредитель ООО «Импульс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, КПП 772801001) ФИО14 (ДД.ММ.ГГГГ года рождения) сообщил, что является временно не работающим. Ранее с 2012 года по январь 2016 года работал в должности моторист-лебедчик в Красноярский район водных путей и судоходства - филиал ФБУ «Администрация «Енисейречтранс». Уволился по собственному желанию. После увольнения и на момент дачи объяснений нигде не работал. В апреле 2016 года встал на учет в центр занятости населения.

На вопрос ФИО14 знает ли он, что является директором и единственным учредителем: ООО «Аэм-Трейд» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, КПП 246101001); ООО «Импульс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, КПП 772801001) сообщил, что никакого отношения к ним не имеет.

На вопрос ФИО14, при каких обстоятельствах он стал участником данных юридических лиц, пояснил, что примерно в ноябре 2015 года зарегистрировал названные организации за вознаграждение от неизвестного ранее мужчины.

Опрошенный директор и единственный учредитель ООО «Топливо Сибири» ФИО15 (дата рождения 05.07.1975) сообщил, что является временно не работающим. Ранее до 1999 года официально работал в ООО «Сибиряк» в должности каменщиком, в производственно-издательском комбинате ОФСЕТ в должности гальваник (изготавливал пластины для газет), СУ-7 каменщиком. После 1999 года работал в разных организациях неофициально разнорабочим.

На вопрос ФИО15 знает ли он, что является директором и единственным учредителем ООО «ВИАН» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, КПП 246401001); ООО «Группа предприятий СибТрансСтрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, КПП 720301001); ООО «Нанотехстрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, КПП 246101001); ООО «Остов и К» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, КПП 246601001); ООО «Поставка» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, КПП 230801001); ООО «Сибирское сотрудничество» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, КПП 7715101001), ООО «Топливо Сибири» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, КПП 772801001); ООО «Энергоспецстрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, КПП 240401001) сообщил, что никакого отношения к ним не имеет.

На вопрос ФИО15, при каких обстоятельствах он стал участником данных юридических лиц, пояснил, что примерно в феврале 2014 года зарегистрировал названные организации за вознаграждение от неизвестного ранее мужчины.

На вопрос ФИО15, подписывал, отправлял он в АО «КНП» коммерческие предложения от ООО «Топливо Сибири» (ИНН 

<

***>) о поставке мазута марки М-100, а именно б/н от 05.10.2015; б/н от 09.11.2015 пояснил, что названные коммерческие предложения не подписывал, в адрес АО «КНП» не отправлял.

Опрошенная ФИО16 (ДД.ММ.ГГГГ года рождения), являющаяся с мая по октябрь 2015 года директором ООО «Импульс» (ИНН 

<

***>) сообщила, что работает вахтер МБДОУ № 76 г. Красноярска. Ранее с 2010 года по март 2013 года являлась временно не работающей. С 2013 года по настоящее время единственным учредителем и руководителем ООО «НОВЫЙ ГОРОД» (ИНН 

<

***>).

В период работы ООО «Импульс» (ИНН 

<

***>) в должностные обязанности входило подписание документов на перевозку нефтепродуктов не по собственной инициативе, а именно счет-фактур, договоров с перевозчиками. Ранее в период с 2005 по 2009 гг. работая на Красноярской ТЭЦ № 1 в должности инженера по финансовой работе познакомилась с коллегой ФИО17. В 2009 году финансовый отдел Красноярской ТЭЦ № 1 сократили. После увольнения с ФИО17 сохранились дружеские отношения, которые периодически поддерживались. В марте 2015 года ФИО17 предложил за вознаграждение в размере 10 тыс. рублей ежемесячно стать единственным учредителем и директором ООО «Импульс» (ИНН 

<

***>) при этом пояснил, что у него уже есть фирма и ему нужна еще одна. В связи с тяжелым финансовым положением на предложение ФИО17 ФИО16 согласилась. После этого примерно в течении месяца совместно с ФИО17 посетила нотариуса по какому адресу и кого именно не помнит. У нотариуса подписывала документы, которые представлял ей на подпись ФИО17, какие именно документы не помнит. Кто регистрировал ООО «Импульс» (ИНН 

<

***>) она или ФИО17 не помнит. Основным видом деятельности были грузоперевозки, это помнила, так как подписывала счета-фактуры. На балансе ООО «Импульс» (ИНН 

<

***>) какого-либо имущества (движимого и недвижимого), в т.ч. транспортных средств не было. Производственных помещений, баз в ООО «Импульс» не было. Где находился офис ООО «Импульс» (ИНН 

<

***>) не знает. На подпись все документы от ООО «Импульс» (ИНН 

<

***>) (счета-фактуры, договоры на оказание услуг перевозки возможно и другие первичные и бухгалтерские документы Общества) привозил ФИО17. Штат работников состоял из одного человека - её как директора. ООО «Импульс» (ИНН 

<

***>) заключало с перевозчиками договора на перевозку нефтепродуктов. Перевозчиков она не знала, также не знала от кого и кому поставлялись нефтепродукты. Всем заведовал ФИО17. Контрагентов ООО «Импульс» (ИНН 

<

***>) не знала. Печать Общества хранилась у ФИО17.

На вопрос ФИО16, подписывала, отправляла она в АО «КНП» коммерческие предложения от ООО «Импульс» (ИНН 

<

***>) о поставке мазута марки М-100, а именно №20 от 05.10.2015; б/н от 09.11.2015; №4 от 25.01.2016, сообщила, что в указанных выше коммерческих предложениях ООО «Импульс» (ИНН 

<

***>) подписи напротив фамилии ФИО16, а именно в строке писем: «Директор ФИО16» выполнены не ей, а иным лицом. Таких писем она никогда не видела, не подписывала и печать не ставила.

ГУ МВД России по Красноярскому краю представлена информация, свидетельствующая о том, что начальник отдела поставок АО «КНП» ФИО13 владел информацией о более выгодных условиях поставки мазута марки М-100, а именно в части его стоимости, которые были оставлены без внимания, нежели условия в части стоимости, предложенные ООО «РегионОптТорг» при заключении Договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016.

На заседании Комиссии 15.05.2017 представитель АО «КНП» дополнительно сообщил о том, что сведения, подтверждающие получение АО «КНП» коммерческих предложений (скриншоты с компьютера электронной почты), а также сведения, подтверждающие направление АО «КНП» запросов о предоставлении коммерческих предложений, отсутствуют, так как коммерческие предложения поступали на электронную почту сотрудника отдела поставок и передавались в отдел закупок, срок их хранения на почте не установлен.

Исследовав материалы дела №10-11-17, Комиссия по рассмотрению дела пришла к следующим выводам.

АО «КНП» во исполнение требований ФЗ «О закупках» утверждено Положение о закупках от 30.10.2013, в настоящее время АО «КНП» руководствуется Положением от 28.12.2015.

Частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках» при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: информационная открытость закупки; равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Аналогичное принципы определены АО «КНП» в пункте 2.2 Положения о закупках от 30.10.2013 и пункте 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015.

Включение АО «КНП» в Положения о закупках оснований закупки у единственного поставщика (Наличие срочной потребности в продукции, в связи с чем проведение иных процедур нецелесообразно (например, в случае недостаточности нефтепродуктов на нефтебазах, автозаправочных станциях АО «КНП», грозящей срывом исполнения договорных обязательств и убытками для АО «КНП» (пункт 7.9.5 Положения о закупках от 30.10.2013); Если поставщик обладает уникальной компетенцией на рынке закупаемой продукции (пункт 7.9.7 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении товаров и иных активов по существенно сниженным ценам (значительно меньшим, чем обычные рыночные), когда такая возможность существует в течение очень короткого промежутка времени (например, в случае распродаж, реализации имущества ликвидируемого лица и т.д.) (пункт 7.9.10 Положения о закупках от 30.10.2013); Продление договора, заключенного по фиксированным ценам (тарифам) либо содержащим механизм определения такой цены (пункт 7.9.11 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении сопутствующих товаров (напитки, табачные изделия, продукты питания) для перепродажи через сеть АЗС (пункт 7.9.12 Положения о закупках от 30.10.2013); При исполнении требований надзорных органов, в целях реализации положений органов власти (пункт 7.9.17 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении нефтепродуктов (пункт 7.9.18 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении услуг по техническому обслуживанию, поддержке и сопровождению информационных систем, программных средств и программных продуктов) (пункт 7.9.19 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении услуг по размещению информационных материалов в средствах массовой информации и сети интернет (пункт 7.9.20 Положения о закупках от 30.10.2013); В случае заключения договора оказания услуг по предоставлению кредита, открытия кредитных линий (пункт 7.9.23 Положения о закупках от 30.10.2013); При заключении договор на поставку товаров, работ, услуг, в рамках исполнения обязательств по условиям контрактов, заключенных в результате размещения заказа в соответствии с ФЗ «О размещении заказов», а также по результатам участия в конкурентной закупочной процедуре в соответствии с ФЗ «О закупках», когда проведение других закупочных процедур может привести к нарушению исполнения обязательств по указанным заключенным договорам (пункт 7.9.24 Положения о закупках от 30.10.2013); В случае, если решение о заключении сделки принято Советом директором либо Правлением Общества с последующим уведомлением Совета директоров (пункт 7.9.26 Положения о закупках от 30.10.2013); Если поставщик (исполнитель, подрядчик) обладает уникальной компетенцией на рынке закупаемой продукции (подтверждается письменным заключением руководителя структурного подразделения АО «КНП», ответственного за осуществление закупки) (подпункт 6 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Если продукция имеется в наличии у какого-либо конкретного поставщика (подрядчика, исполнителя) (подтверждается письменным заключением руководителя структурного подразделения ОАО «КНП», ответственного за осуществление закупки) (подпункт 7 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Если какой-либо конкретный поставщик (подрядчик, исполнитель) обладает исключительными правами в отношении закупаемых товаров, работ, услуг, а также при размещении заказа на закупку индивидуально-определенной вещи, правообладателем которой является единственное лицо (подпункт 8 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Расторжение договора с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением своих обязательств. Если до расторжения договора поставщиком (подрядчиком, исполнителем) частично исполнены обязательства по такому договору, то при заключении нового договора количество поставляемого товара , объем выполняемых работ, оказываемых услуг должны быть уменьшены пропорционально количеству поставляемого товара, объему выполненных работ, оказанных услуг (подпункт 11 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Поставщик (исполнитель, подрядчик) закупаемых товаров (работ, услуг) является единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком) в данном регионе, при условии, что расходы, связанные с привлечением контрагентов из других регионов, делают такое привлечение экономически невыгодным (подтверждается письменным заключением руководителя структурного подразделения АО «КНП», ответственного за осуществление закупки) (подпункт 12 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Заключение договоров аренды, субаренды объектов недвижимости (подпункт 15 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Заключение договора купли-продажи объектов недвижимости (подпункт 16 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Приобретение дополнительных работ или услуг, не включенных в первоначальный проект договора, но не отделяемых от основного договора без значительных трудностей и необходимых ввиду непредвиденных работ, услуг и затрат, потребность в которых возникла в ходе выполнения работ, оказания услуг (подпункт 19 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Приобретение товаров и иных активов по существенно сниженным ценам (значительно меньшим, чем обычные рыночные), когда такая возможность существует в течение очень короткого промежутка времени (например, в случае распродаж, реализации имущества ликвидируемого лица и т.д.) (подпункт 20 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Приобретение сопутствующих товаров (напитки, табачные изделия, продукты питания) для перепродажи через сеть АЗС АО «КНП» (подпункт 21 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При исполнении требований надзорных органов, в целях реализации положений органов власти (подпункт 26 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При приобретении нефтепродуктов (подпункт 27 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При приобретении услуг по техническому обслуживанию, поддержке, внедрению и сопровождению информационных систем, программных средств и программных продуктов) (подпункт 28 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При приобретении услуг по размещению информационных материалов в средствах массовой информации и сети интернет (подпункт 29 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При заключении договор на поставку товаров, работ, услуг, в рамках исполнения обязательств по условиям контрактов, заключенных в результате размещения заказа в соответствии с ФЗ «О контрактной системе», а также по результатам участия в конкурентной закупочной процедуре в соответствии с ФЗ «О закупках», когда проведение других закупочных процедур может привести к нарушению исполнения обязательств по указанным заключенным договорам (подпункт 32 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При проведении дополнительной закупки товаров, которые необходимы для обслуживания, ремонта и (или) обеспечения бесперебойной работы ранее приобретенных товаров, а также товаров, работ и услуг, которые связаны с обслуживанием и сопровождением ранее закупленных товаров (подпункт 40 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При закупки услуг с целью получения займов/кредитов (подпункт 41 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Если решение о заключении сделки принято Советом директором либо Правлением Общества с последующим уведомлением Совета директоров (подпункт 45 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); В иных случаях, если из предмета и обстоятельств закупки следует, что возможность и/или целесообразность заключения договора с другими поставщиками, исполнителями, подрядчиками отсутствует (подпункт 46 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015)), противоречит как принципам, установленным частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках», так и принципам, указанным в пункте 2.2 Положения о закупках от 30.10.2013 и пункте 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015), поскольку приводит к дискриминации, имеет результатом необоснованное ограничение конкуренции по отношению к участникам закупки.

Указанные основания закупки у единственного поставщика могут использоваться в целях создания необоснованных преимуществ хозяйствующим субъектам, в том числе аффилированным к сотрудникам АО «КНП».

Наличие в Положениях о закупках от 30.10.2013 и от 28.12.2015 названных оснований, позволяет осуществить размещение заказа у единственного поставщика практически по всем потребностям АО «КНП» и создает возможность для последнего привлечь конкретных хозяйствующих субъектов для выполнения работ без проведения торгов, что в свою очередь может привести к ограничению конкуренции, поскольку привлечение контрагентов для поставки товаров, выполнения работ и оказания услуг для собственных нужд создает необоснованные преимущества при осуществлении предпринимательской деятельности и как следствие нарушает принцип самостоятельности и состязательности хозяйствующих субъектов, участвующих в конкурентной борьбе на товарных рынках.

Проведение торгов способствует развитию конкуренции за обладание правом исполнения договора путем создания условий для выбора контрагента, предлагающего наилучшие условия, что обеспечивает равный доступ к исполнению заказа всех заинтересованных лиц. Кроме того, проведение торгов обеспечивает выбор наилучшего исполнителя заказа по цене, времени и качеству исполнения, что в свою очередь корреспондируется с пунктом 2.1 Положения о закупках от 30.10.2013 и пунктом 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015.

При этом, не проведение торгов, когда это необходимо в силу закона, свидетельствует о предоставлении необоснованных преимуществ при осуществлении хозяйственной деятельности исполнителю и как следствие о достижении соглашения, направленного на ограничение конкуренции.

Вместе с тем, нельзя признать, что включение в Положения о закупках вышеназванных способов закупки у единственного поставщика соответствует ФЗ «О закупках», поскольку могло быть основано на прямом законодательном разрешении, ввиду того, что как действующим ранее ФЗ «О размещении заказов» (на момент принятия Положения о закупках от 30.10.2013), так и действующим в настоящее время и на момент принятия Положения о закупках от 28.12.2015 ФЗ «О контрактной системе» нормативно определена возможность осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) (статья 55 ФЗ «О размещении заказов», статья 93 ФЗ «О контрактной системе»).

Учитывая, что цели и принципы ФЗ «О закупках» и ФЗ «О размещении заказов», ФЗ «О контрактной системе» идентичны можно сделать вывод, что при разработке Положений о закупке и определения способов закупки, АО «КНП» должно было, при определении случаев размещения заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), прежде всего, руководствоваться статьей 55 ФЗ «О размещении заказов», статьей 93 ФЗ «О контрактной системе».

При этом, включение в Положение о закупках от 30.10.2013 таких способов закупки как конкурентные переговоры и запрос цен, а в Положение о закупках от 28.12.2015 -конкурентные переговоры противоречит как принципам, установленным частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках», так и принципам, указанным в пункте 2.2 Положения о закупках от 30.10.2013, пункте 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015 и позволяет осуществить закупку названными способами по всем потребностям ОАО «КНП», поскольку в положениях не конкретизируется и не регламентируется при закупке на какую сумму должны применятся названные способы.

Кроме того, как ранее действующий ФЗ «О размещении заказов», так и действующий в настоящее время ФЗ «О контрактной системе» (статья 24) не содержал и не содержит таких способов определения поставщиков.

Комиссия пришла к выводу, что включение АО «КНП» в Положения о закупках от 30.10.2013 и 28.12.2015 вышеуказанных способов и оснований закупки у единственного поставщика, которые противоречит как принципам, установленным частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках», так и принципам, указанным в пункте 2.2 Положения о закупках от 30.10.2013, пункте 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015 создает препятствия к доступу на товарный рынок хозяйствующим субъектам и как следствие нарушает требования пункта 9 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции».

Включение в Положения о закупках от 30.10.2013 и от 28.12.2015 нарушающего требования пункта 9 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции» и противоречащего как принципам последнего, так и ФЗ «О закупках» вышеназванного основания осуществления закупки у единственного поставщика привело к созданию необоснованных преимуществ ООО «РегионОптТорг», учредителем и законным представителем которого является ФИО17, при заключении Договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016.

Не проведение торгов, когда это необходимо в силу закона, свидетельствует о предоставлении необоснованных преимуществ при осуществлении хозяйственной деятельности исполнителю и как следствие о достижении соглашения, направленного на ограничение конкуренции.

Заключение Договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016 между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг» без проведения торгов, свидетельствует о наличии/достижении между названными субъектами соглашения, которое привело к ограничению доступа хозяйствующим субъектам на рынок оказания услуг поставки топочного мазута для нужд АО «КНП».

При анализе материалов установлено, что АО «КНП» являлось в 2015-2016 годах основным поставщиком топочного мазута МП «Гортеплоэнерго», а ООО «РегионОптТорг» поставщиком топочного мазута в названный период АО «КНП».

Таким образом, Договоры №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016 не могут является допустимыми вертикальными соглашениями в силу части 2 статьи 12 ФЗ «О защите конкуренции».

Учитывая, что АО «КНП» входит в группу лиц с ООО «Оптнефтепродукт» по основаниям, предусмотренным частью 1 статьи 9 ФЗ «О защите конкуренции», а ООО «РегионОптТорг» входит в группу лиц с ООО «Гаро», ООО «Лизинг-Инвест» по основаниям, предусмотренным частью 1 статьи 9 ФЗ «О защите конкуренции», иммунитеты, установленные частью 3 статьи 12 ФЗ «О защите конкуренции», на заключение Договоров №317/85 от №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от  №10/85 от 26.01.2016 не распространяются.

На основании вышеизложенного, Комиссия по рассмотрению дела №10-11-17 о нарушении антимонопольного законодательства, руководствуясь статьями 5, 10, 11, 12, 22, 23, 39, 41, 49, 50 ФЗ «О защите конкуренции» вынесла решение от 05.10.2017, которым, в частности, решила:

1. Признать АО «КНП» нарушившим пункт 9 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции», в части включения в Положение о закупках 28.12.2015 способов и оснований закупки у единственного поставщика, которые противоречит как принципам, установленным частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках», так и принципам, указанным в пункте 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015 и создают препятствия к доступу на товарный рынок хозяйствующим субъектам.

2. Признать АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг» нарушившими пункт 3 часть 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции», в части достижения соглашения путем заключения без проведения публичных процедур договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016, которое привело к ограничению доступа хозяйствующим субъектам на рынок оказания услуг поставки топочного мазута для нужд АО «КНП».

Законность решения антимонопольного органа от 05.10.2017 №10-11-17 в вышеуказанной части установлена судебными актами по делу № А33-1399/2018.

Действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей образуют состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Таким образом, АО «КНП», включив в Положение о закупках 28.12.2015 способы и основания закупки у единственного поставщика, которые противоречат как принципам, установленным частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках», так и принципам, указанным в пункте 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015, тем самым создав препятствия к доступу на товарный рынок хозяйствующим субъектам, что представляет собой совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом, действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации и приводящим к ограничению конкуренции, совершило административное правонарушение, ответственность за совершение которого установлена частью 2 статьи 14.31 КоАП.

Указанные нарушения зафиксированы в протоколе об административном правонарушении от 19.09.2018 А774-14.31/18.

Постановлением по делу об административном правонарушении по делу от  26.09.2018 № А774-14.31/18 АО «КНП» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 1 284 896 руб. 61 коп.

Заявитель, не согласившись с постановлением по делу об административном правонарушении  от 26.09.2018№ А774-14.31/18, обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным и отмене.

Исследовав и оценив представленные доказательства, доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

В силу части 3 статьи 30.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) постановление по делу об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом, обжалуется в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством.

В  силу части 4 статьи 210 Арбитражного  процессуального  кодекса  Российской  Федерации  по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно части 1 статьи 28.3 КоАП РФ, протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных настоящим Кодексом, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с главой 23 настоящего Кодекса, в пределах компетенции соответствующего органа.

В соответствии  с частью 1 статьи 28.3 КоАП РФ протоколы составляются должностными лицами органов,  уполномоченных рассматривать дела об административном правонарушении в соответствии с главой 23 настоящего кодекса.

Частью 1 статьи 23.48 КоАП РФ установлено, что Федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 14.3, 14.6 (за исключением правонарушений в сфере государственного регулирования тарифов), частями 1 и 2 статьи 14.8, статьей 14.9, статьями 14.31 - 14.33, частями 2.1 - 2.6 статьи 19.5, статьей 19.8 (в пределах своих полномочий) настоящего Кодекса.

В силу части 2 статьи  23.48 КоАП РФ рассматривать дела об административных правонарушениях от имени органов, указанных в части 1 настоящей статьи, вправе, в том числе, руководители территориальных органов федерального антимонопольного органа, их заместители.

Перечень должностных лиц, имеющих право составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии с частями 1, 2 и 3 статьи 23.48 КоАП РФ, устанавливается соответственно уполномоченными федеральными органами исполнительной власти и уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в соответствии с задачами и функциями, возложенными на указанные органы федеральным законодательством (часть 4 статьи 28.3 КоАП РФ).

Согласно Приказу Федеральной антимонопольной службы от 19.11.2004 № 180 «О перечне должностных лиц территориальных органов Федеральной антимонопольной службы (ФАС России), управомоченных составлять протокол об административном правонарушении» вправе составлять и подписывать протокол об административном правонарушении на бланке территориального органа ФАС России: руководители территориальных органов ФАС России; заместители руководителей территориальных органов ФАС России; начальники отделов территориальных органов ФАС России; заместители начальников отделов территориальных органов ФАС России; иные должностные лица территориальных органов ФАС России.

Судом установлено, что протокол от 19.09.2018 А774-14.31/18 об административном правонарушении составлен старшим специалистом 1 разряда Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю  ФИО18, оспариваемое постановление от 26.09.2018№ А774-14.31/18 о назначении административного наказания вынесено заместителем руководителем Красноярского УФАС России ФИО19, то есть уполномоченным лицом.

Протокол об административном правонарушении от 19.09.2018 А774-14.31/18 составлен в отсутствие законного представителя, в присутствии защитника - главного юрисконсульта АО «Красноярскнефтепродукт» ФИО1 (доверенность № 28 от 05.03.2018) (уведомление о составлении протокола исх. №14593 от 04.09.2018). Содержание протокола соответствует требованиям статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Оспариваемое постановление от 26.09.2018№ А774-14.31/18 вынесено в отсутствие законного представителя лица, привлекаемого к административной ответственности надлежащим образом извещенного о дате, времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении (определением от 19.09.2018 о назначении времени и места рассмотрения дела № А774-14.31/18 об административном правонарушении (исх. №15501 от 20.09.2018) рассмотрение дела № А774-14.31/18 назначено на 26.09.2018 в 15 часов 30 минут по адресу: г. Красноярск, пр. Мира, 81 «д», кабинет 2), в присутствии защитника - главного юрисконсульта АО «Красноярскнефтепродукт» ФИО1 (доверенность № 28 от 05.03.2018).

Нарушений процессуальных норм при составлении протокола об административном правонарушении и вынесении оспариваемого постановления судом не установлено.

Таким образом, материалами дела подтверждается соблюдение административным органом установленной законом процедуры привлечения к административной ответственности, в  том числе надлежащее извещение законного представителя заявителя о дате, времени и месте составления протокола и рассмотрения дела об административном правонарушении.

Установленные КоАП РФ сроки давности привлечения к административной ответственности (один год) на момент вынесения постановления о привлечении к  административной ответственности не истекли.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно части 2 статьи 14.31 КоАП РФ совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если результатом таких действий является или может являться недопущение, ограничение или устранение конкуренции, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.31.1 настоящего Кодекса, либо совершение субъектом естественной монополии действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо размера суммы расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо сумма расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) или административное правонарушение совершено на рынке товаров (работ, услуг), реализация которых осуществляется по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо размера суммы расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей.

Согласно части 1.2 статьи 28.1 КоАП поводом к возбуждению дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 14.9, 14.31, 14.32, 14.33, 14.40 настоящего Кодекса, является принятие комиссией антимонопольного органа решения, которым установлен факт нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации.

Поводом к возбуждению настоящего дела об административном правонарушении является решение Комиссии Красноярского УФАС России от 05.10.2017 №10-11-17 о нарушении антимонопольного законодательства.

Как следует из материалов дела, решением антимонопольного органа от 05.10.2017 №10-11-17 АО «КНП» признано нарушившим пункт 9 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции», в части включения в Положение о закупках 28.12.2015 способов и оснований закупки у единственного поставщика, которые противоречит как принципам, установленным частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках», так и принципам, указанным в пункте 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015 и создают препятствия к доступу на товарный рынок хозяйствующим субъектам.

Законность решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю от 05.10.2017 по делу №10-11-17 в указанной части установлена решением Арбитражного суда Красноярского края от 08.08.2018 по делу № А33-1399/2018, вступившим в законную силу. Постановлением Третьего Арбитражного апелляционного суда от 14.11.2018 решение Арбитражного суда Красноярского края от «08» августа 2018 года по делу № А33-1399/2018 оставлено без изменения, апелляционная жалоба – без удовлетворения.

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, АО «КНП», включив в Положение о закупках 28.12.2015 способы и основания закупки у единственного поставщика, которые противоречат как принципам, установленным частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках», так и принципам, указанным в пункте 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015, тем самым создав препятствия к доступу на товарный рынок хозяйствующим субъектам, что представляет собой совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом, действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации и приводящим к ограничению конкуренции, совершило административное правонарушение, ответственность за совершение которого установлена частью 2 статьи 14.31 КоАП.

Статья 1.5 КоАП РФ устанавливает презумпцию невиновности лица, пока его вина в совершении конкретного административного правонарушения не будет доказана в порядке, предусмотренном данным Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело.

По смыслу частей 2, 3 статьи 2.1 КоАП РФ, с учетом предусмотренных статьей 2 Гражданского кодекса Российской Федерации характеристик предпринимательской деятельности (осуществляется на свой риск), отсутствие вины юридического лица (индивидуального предпринимателя), при наличии в его действиях признаков объективной стороны правонарушения, предполагает объективную невозможность соблюдения установленных правил, необходимость принятия мер, по причинам, не зависящим от юридического лица (индивидуального предпринимателя).

В соответствии с разъяснениями Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, содержащимися в пункте 16 постановления от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», в силу части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо привлекается к ответственности за совершение административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. Рассматривая дело об административном правонарушении, арбитражный суд в судебном акте не вправе указывать на наличие или отсутствие вины должностного лица или работника в совершенном правонарушении, поскольку установление виновности названных лиц не относится к компетенции арбитражного суда.

Согласно пункту 16.1 названного постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации при рассмотрении дел об административных правонарушениях арбитражным судам следует учитывать, что понятие вины юридических лиц раскрывается в части 2 статьи 2.1 КоАП РФ. При этом в отличие от физических лиц в отношении юридических лиц КоАП РФ формы вины (статья 2.2 КоАП РФ) не выделяет. Следовательно, и в тех случаях, когда в соответствующих статьях особенной части КоАП РФ возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Суд полагает, что материалами дела не подтвержден факт принятия заявителем исчерпывающих мер, направленных на соблюдение требований действующего законодательства, предотвращение и устранение выявленных нарушений.

Оценив в совокупности имеющиеся в материалах дела доказательства, суд полагает доказанным наличие в действиях АО «КНП» вины в совершении вменяемого административного правонарушения.

Суд не находит оснований для квалификации совершенного обществом правонарушения в качестве малозначительного применительно к статье 2.9 КоАП РФ.

Согласно статье 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Пунктом 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» установлено, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

В соответствии с пунктом 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 (в редакции постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.11.2008 № 60) квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. При этом применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано.

Возможность или невозможность квалификации деяния в качестве малозначительного не может быть установлена абстрактно, исходя из сформулированной в Кодексе Российской Федерации об административных правонарушениях конструкции состава административного правонарушения, за совершение которого установлена ответственность. Так, не может быть отказано в квалификации административного правонарушения в качестве малозначительного только на том основании, что в соответствующей статье Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях ответственность определена за неисполнение какой-либо обязанности и не ставится в зависимость от наступления каких-либо последствий.

Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. При этом применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано.

Таким образом, наличие (отсутствие) существенной угрозы охраняемым общественным отношением может быть оценено судом с точки зрения степени вреда (угрозы вреда), причиненного непосредственно установленному публично-правовому порядку деятельности. В частности, существенная степень угрозы охраняемым общественным отношениям имеет место в случае пренебрежительного отношения лица к установленным правовым требованиям и предписаниям (публичным правовым обязанностям).

Определением от 05.11.2003 № 349-О Конституционный Суд Российской Федерации разъяснил, что введение ответственности за административное правонарушение и установление конкретной санкции, ограничивающей конституционное право, должно отвечать требованиям справедливости, быть соразмерным конституционно закрепленным целям и охраняемым законным интересам, а также характеру совершенного деяния.

Оценив в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации конкретные обстоятельства совершения обществом вменяемого административного правонарушения, суд пришел к выводу о наличии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям, исходя из следующего.

Объективная сторона правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 КоАП РФ, состоит в совершении незаконных действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации.

Общественная опасность правонарушения состоит в том, что указанные действия приводят или могут привести к ущемлению интересов других лиц.

В данном случае существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается в злоупотреблении доминирующим положением, в нарушении законодательства о конкуренции (правонарушение посягает на отношения, находящиеся под особым государственным контролем).

Таким образом, основания для освобождения заявителя от административной ответственности в порядке статьи 2.9 КоАП РФ отсутствуют, привлечение АО «КНП»  к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.31 КоАП РФ, является правомерным.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 13.12.2011 № 11132/11, при привлечении к административной ответственности за злоупотребление доминирующим положением на товарном рынке штраф исчисляется исходя из выручки правонарушителя за год, предшествующий году издания антимонопольным органом приказа о возбуждении дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства.

Санкция части 2 статьи 14.31 КоАП РФ предусматривает наказание в виде административного штрафа на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо размера суммы расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо сумма расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) или административное правонарушение совершено на рынке товаров (работ, услуг), реализация которых осуществляется по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо размера суммы расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей.

Согласно примечанию к статье 14.31 КоАП РФ для целей применения настоящей главы под выручкой от реализации товаров (работ, услуг) понимается выручка от реализации товаров (работ, услуг), определяемая в соответствии со статьями 248 и 249 Налогового кодекса Российской Федерации.

Судом установлено, что размер штрафа определен антимонопольным органом на основании сведений, представленных АО «КНП» при рассмотрении дела об административном правонарушении, о сумме расходов на рынке оказания услуг поставки топочного мазута АО «КНП» за 2016 год, а именно счетов-фактур на приобретение топочного мазута в 2016 году путем сложения сумму по ним и применения правил части 2 статьи 14.31 КоАП.

С учетом изложенного принимая во внимание, что ранее общество не привлекалась к административной ответственности за аналогичное правонарушение, в действиях общества отсутствуют обстоятельства, отягчающие административную ответственность, в связи с чем, антимонопольный орган назначил АО «КНП» административное наказание в виде административного штрафа в соответствии с низшим пределом санкции части 2 статьи 14.31 КоАП.

Основания для назначения наказания ниже низшего предела санкции антимонопольным и органом и судом не установлены. Из представленных заявителем документов не усматривается, что назначенный антимонопольным органом минимальный размер штрафа может негативным образом сказаться на деятельности общества с учетом результатов ее финансовой деятельности в предшествующие периоды (чистая прибыль по итогам деятельности за 9 месяцев 2018 года составила 19 889 тыс. рублей, нераспределенная прибыль составляет 862 756 тыс. руб.). Ссылка на имеющиеся кредитные обязательства общества также не свидетельствует о наличии основания для снижения размера наказания с учетом финансовых результатов деятельности общества.

Проанализировав представленные документы, суд пришел к выводу о том, что постановление по делу об административном правонарушении  от 26.09.2018 № А774-14.31/18 является законным и обоснованным.

В соответствии с пунктом 3 статьи 211 АПК РФ, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления акционерного общества «Красноярскнефтепродукт» о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю от 26.09.2018 № А774-14.31/18 о назначении административного наказания отказать.

Настоящее решение может быть обжаловано в течение 10 дней после его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

 

Судья

Е.В. Болуж