ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-37040/17-111-339

г. Москва

23 октября 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 11 октября 2017 года.

Полный текст решения изготовлен 23 октября 2017 года.

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

судьи: Цыдыповой А.В. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению:

АО "ЭНЕРГОИНВЕСТ" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата гос.рег. 02.12.2009 г., 127018, 

<

...>)

к ответчику ФИО2 (143050, Московская обл., Одинцовский р-н, раб. пос. Большие Вяземы, Городок-17, д. 15, кв. 28)

о взыскании денежных средств в размере 3933048 руб., 84 коп.

при участии:

от истца: ФИО3 дов. 1/01 от 09.01.2017 г.

от ответчика: ФИО2 паспорт, ФИО4 дов. № 50 АА8134143 от 15.06.2016г

УСТАНОВИЛ:

АО "ЭНЕРГОИНВЕСТ" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата гос.рег. 02.12.2009 г., 127018, 

<

...>) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ФИО2 (143050, Московская обл., Одинцовский р-н, раб. пос. Большие Вяземы, Городок-17, д. 15, кв. 28) о взыскании денежных средств в размере 3933048 руб., 84 коп.

В обоснование исковых требований истец ссылается на то, что за период нахождения на должности генерального директора АО "ЭНЕРГОИНВЕСТ" ФИО2 причинила обществу убытки в размере 3933048 руб. 84 коп.

Ответчик против удовлетворения исковых требований возражал по основаниям, изложенным в письменном отзыве, дополнениях к отзыву и пояснениях.

Выслушав сторон, изучив материалы дела, оценив представленные по делу доказательства, суд считает исковые требования не подлежащими удовлетворению в силу следующих обстоятельств.

Как усматривается из материалов дела, Протоколом внеочередного общего собрания акционеров АО «Энергоинвест» № 11 от 19.08.2013 г. ФИО2 назначена на должность генерального директора общества с 20.08.2013 г.

Приказом от 03.12.2015г. ФИО2 была досрочно уволена с должности генерального директора по собственному желанию.

Протоколом внеочередного общего собрания акционеров АО «Энергоинвест» № 52 от 09.12.2015г.  полномочия ФИО2. как генерального директора прекращены.

На основании заключенного трудового договора №95 от 20.08.2013г. ФИО2 работала в должности генерального директора АО «Энергоинвест» с 20.08.2013 г. по 19.08.2015 г. а с 20.08.2015 г. по 08.12.2015 г. на основании заключенного трудового договора №201 от 12.08.2015 г.

В соответствии со ст. 277 ТК РФ, руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации. В случаях, предусмотренных федеральными законами, руководитель организации возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями. При этом расчет убытков осуществляется в соответствии с нормами, предусмотренными гражданским законодательством.

В соответствии с п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.11.2006 № 52, учитывая, что полная материальная ответственность руководителя организации за ущерб, причиненный организации, наступает в силу закона (статья 277 ТК РФ), работодатель вправе требовать возмещения ущерба в полном размере независимо от того, содержится ли в трудовом договоре с этим лицом условие о полной материальной ответственности.

В соответствии с частью 2 ст. 135 и ст. 191 ТК РФ премирование генерального директора организации осуществляется на основании решения Общего собрания акционеров.

Как указывает истец, по результатам проведения проверки финансово-хозяйственной деятельности АО «Энергоинвест» за период осуществления полномочий генерального директора общества комиссия ФИО2 произвела начисление себе поощрительных выплат (премий) в размере 2386303 руб. 54 коп., доплат за совмещение обязанностей главного бухгалтера общества в размере 200377 руб. 34 коп., а также выявлены нарушения в исполнении обязанностей по перечислению  в федеральный бюджет и внебюджетные фонды обязательных платежей в размере 22350967 руб. 34 коп. Кроме того, за период нахождения указанного лица в должности генерального директора общества, на общество наложен административный штраф в размере 100000 руб. 00 коп., за предоставление заведомо недостоверных сведений в орган, уполномоченный в области государственного регулирования тарифов, что подтверждается Постановлением Региональной энергетической комиссии города Москвы от 01.03.2016г. о назначении административного наказания по делу № 09/2016 об административном правонарушении по ч. 2 ст. 19.7.1. КоАП РФ. Письмом АО «Энергоинвест» исх. № 59 от 05.04.2016г. ФИО2. было предложено предоставить объяснения по данному обстоятельству, а также возместить обществу стоимость имущества. В ответ на письмо исх. № 59 от 05.04.2016г. ответчик указал, что трудовым договором предусмотрена обязанность общества выплачивать ФИО2. ежемесячные премии, и что суммарный фонд оплаты труда не выходил за рамки смет, утвержденных РЭК Москвы. Изучив и проанализировав  условия трудовых договоров № 95 от 20.08.2013г. и № 201 от 12.08.2015г. комиссия не нашла оснований для признания согласованными с акционерами общества сумм начисленных ФИО2. себе премиальных выплат.Решений по начислению доплат за совмещение обязанностей главного бухгалтера АО «Энергоинвест», а также  о возложении обязанностей главного бухгалтера на ФИО2. с собранием акционеров общества не принимались. Решением внеочередного общего собрания акционеров АО «Энергоинвест» (Протокол № 51 от 02.07.2015г.) одобрено заключения сделки по заключению договора оказания услуг с ООО «Аудиторская фирма «Учет и Контроль» на оказание комплекса услуг по ведению бухгалтерского учета финансово - хозяйственной деятельности, формирование сводных регистров в бухгалтерском учете, составление финансовой (бухгалтерской), налоговой и статистической отчетности и предоставление отчетности в контролирующие органы.

Ведение бухгалтерского учета в организации производилось специализированной организацией на основании указанного выше договора оказания услуг, ФИО2. не имея необходимых квалификационных требований для исполнения обязанностей главного бухгалтера производила начисление себе доплаты за совмещение обязанностей главного бухгалтера. По мнению истца, за указанный период ФИО2 занимая должность генерального директора общества, и являясь лицом материально ответственным, не имея полномочий и правовых оснований, причинила своими действиями обществу убытки.

Принимая решение, суд руководствовался следующим.

Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации: лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. 

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). 

Из содержания указанной нормы права следует, что взыскание убытков является мерой гражданско-правовой ответственности, и ее применение возможно лишь при наличии совокупности условий ответственности, предусмотренных законом. Так, лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт причинения убытков, их размер, противоправность поведения причинителя ущерба и юридически значимую причинную связь между поведением указанного лица и наступившим вредом. Недоказанность хотя бы одного из элементов состава правонарушения является достаточным основанием для отказа в удовлетворении требований о возмещении убытков. 

В соответствии со статьей 65 АПК РФ бремя доказывания названных обстоятельств лежит именно на истце. 

Как усматривается из материалов дела, протоколом Внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Энергоинвест» от 26.08.2013 г. № 12/1 акционеры единогласно утвердили ФИО2 как генеральному директору общества ежемесячную  премию в размере 75% от заработной платы за отработанное время согласно Положению о порядке оплаты труда и премирования работников ЗАО «Энергоинвест».

   Решение о не начислении премии (снижении размера премии) генеральному директору ЗАО «Энергоинвест» утверждается отдельным протоколом собрания акционеров ЗАО «Энергоинвест» и передается в отдел кадров ЗАО «Энергоинвест» до 3-го числа месяца следующего за отчетным.

Пунктами 5.2. трудового договора № 95 от 20.08.2013 г., и 5.1. трудового договора от 12.08.2015г. № 201 предусмотрено, что работнику ежемесячно выплачивается премия в размере не более 75 % от должностного оклада, заработная плата выплачивается работнику в соответствии с Положением о порядке оплаты труда и премировании работников.

Вышеперечисленные трудовые договоры подписаны работодателем - Председателем Общего собрания акционеров ЗАО «Энергоинвест» ФИО5 

При вступлении в должность генерального директора общества, по акту приема-передачи дел при смене генерального директора от 19.08.2013г. ФИО2 как вступающему в должность новому генеральному директору, было передано подписанное всеми членами ревизионной комиссии заключение от 14.08.2013 г. о проверке финансово-хозяйственной деятельности ЗАО «Энергоинвест» за период с 01.04.2013 г. по 07.08.2013 г. утвержденного 15.08.2013 г. акционером ФИО6 с долей участия 50 % в уставном капитале ЗАО «Энергоинвест» и акционером от ООО «ЭнергоТехСервис» ФИО5 с долей участия 50 % в уставном капитале ЗАО «Энергоинвест». 

При проведении Ревизионной комиссией проверки финансово-хозяйственной деятельности членами комиссии была проверена штатная расстановка от 19.08.2013 г., которая составлена на основании штатного расписания от 01.04.2013г., утвержденного приказом № 3 от 01.04.2013г.  Несоответствий в штатном расписании действующему законодательству РФ комиссией не выявлено. 

Согласно действовавшему на тот момент штатному расписанию от 14.08.2013 г. генеральному директору установлен оклад в размере 98522 руб. 29 коп., надбавка (премия) в размере 75% от должностного оклада в размере 73891 руб. 72 коп, и месячный фонд заработной платы составил 172414 руб. 01 коп.

На основании п. 2 Протокола Внеочередного Общего собрания акционеров ЗАО «Энергоинвест» от 26.08.2013 г. № 12/1, в соответствии с которым акционерами утверждено, ежемесячное начисление премий генеральному директора общества в размере 75% от заработной платы за отработанное время.

Приказом № 45 от 01.11.2013г. утверждено новое штатное расписание, в соответствии с которым генеральному директору установлена заработная плата состоящая из оклада и надбавки (премии) в размере 75% от должностного оклада, аналогично штатному расписанию от 14.08.2013 г.

Решением Общего собрания акционеров № 8 от 05.08.2013г. утверждено положение о генеральном директоре общества, в соответствии с п.2.3. которого в компетенцию генерального директора входит утверждение штатного расписания, в связи с чем, штатные расписания и все изменения в них утверждались приказами генерального директора общества.

За период роботы ФИО2 в должности генерального директора общества, производилась обязательная проверка финансово-хозяйственной деятельности независимой аудиторской компанией ООО «Аудиторская фирма «Учет и контроль», плановая выездная проверка Региональной энергетической комиссии города Москвы в отношении АО «Энергоинвест» (приказ РЭК Москвы от 16.09.2015 № 505-ю), а также внеплановая документарная проверка Трудовой инспекции в 2014 г. (в период с 23.04.2014 по 27.05.2014) на соответствие требованиям трудового законодательства и иным нормативным правовым актам, которые не выявили нарушений по начислению заработной платы сотрудникам ЗАО «Энергоинвест», и начисления премий генеральному директору.

Согласно п. 3 ст. 7 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете", руководитель экономического субъекта, обязан возложить ведение бухгалтерского учета на главного бухгалтера или иное должностное лицо этого субъекта либо заключить договор об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета. Руководитель может принять ведение бухгалтерского учета на себя.

В соответствии со ст. 60.20 ТК РФ с письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату (статья 151 ТК РФ).

В связи с увольнением главного бухгалтера ФИО7 из ЗАО «Энергоинвест» в соответствии со статьей 60.2 ТК РФ и Положением о порядке оплаты труда и премировании работников ЗАО «Энергоинвест», утвержденным приказом от 31.12.2014 № 171, приказом от 03.04.2015 № 25 с 06.04.2015г. на генерального директора возложена обязанность главного бухгалтера с выплатой доплаты в размере 20% от должностного оклада и приказом от 20.08.2015 № 78 с 20.08.2015г., а также возложена обязанность главного бухгалтера на генерального директора с выплатой доплаты в размере 30% от должностного оклада.

Пунктом 8.8. Устава ЗАО «Энергоинвест», утвержденного Решением Общего собрания акционеров протокол № 50 от 22.04.2015г., и в соответствии с п. 3.2. трудового договора № 201 от 12.08.2015г. заключенным с генеральным директором ФИО2., и подписанным председателем Общего собрания акционеров ЗАО «Энергоинвест» ФИО5, генеральный директор принимает на работу главного бухгалтера и организует бухгалтерский отчет и отчетность. 

В должностные обязанности генерального директора не входило выполнение функций главного бухгалтера по ведению бухгалтерского учета, составления и представление финансовой отчетности. 

В соответствии с приказом Минтруда России от 22.12.2014 № 1061н «Об утверждении профессионального стандарта "Бухгалтер"» указанные трудовые функции предъявляются к должности «главный бухгалтер».

В соответствии со штатным расписанием, утвержденным приказом от 01.11.2013 № 4, предусмотрена штатная единица - главный бухгалтер и установлен оклад в размере 52 545,14 руб. и надбавка (премия) в размере 75% от должностного оклада в размере 39408 руб. 86 коп., при этом месячный фонд заработной платы составил 91954 руб. 00 коп.

Согласно ст. 151 ТК РФ при совмещении профессий (должностей), расширении зон обслуживания, увеличении объема работы или исполнении обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику производится доплата. Размер доплаты устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы (статья 60.2 настоящего Кодекса).

07.09.2015г. между обществом и ООО «Аудиторская фирма «Учет и контроль» заключен договор № 012 об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета.

 На основании решений акционеров Общества и в соответствии с Уставом общества и действующим законодательством в ЗАО «Энергоинвест» ежегодно (в 2013 и в 2014 гг.) проводилась проверка финансово-хозяйственной деятельности независимой аудиторской компанией ООО «Аудиторская фирма «Учет и контроль», которые не выявили нарушений по начислению заработной платы и доплат за совмещение сотрудникам АО «Энергоинвест».

В соответствии с частью 2 ст. 19.7.1 КоАП РФ к административной ответственности привлекаются должностные и юридические лица, которая «влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до ста пятидесяти тысяч рублей.».

На основании Постановления Региональной энергетической комиссии города Москвы от 01.03.2016 по делу № 09/2016 об административном правонарушении АО «Энергоинвест» привлечено к административной ответственности по части 2 ст. 19.7.1 КоАП РФ за предоставление заведомо недостоверных сведений в орган, уполномоченный в области государственного регулирования тарифов, о предоставлении статистической отчетности по форме 46-ээ, несоответствующая (помесячно за 2013 г.) показателям баланса, указанным в актах оказания услуг по передаче электрической энергии за 2013 г.

В соответствии с пояснениями РЭК Москвы № РЭК/ПБ-334/16 от 28.01.2016г. на письмо ответчика № б/н от 04.02.2016г., ответственным должностным лицом до вступления ответчика в должность генерального директора был заместитель генерального директора ФИО8 В 2013 г. в РЭК Москвы представлялись предыдущим генеральным директором ЗАО «Энергоинвест» ФИО9 все данные и приказ о назначении ФИО10 ответственным должностным лицом ЗАО «Энергоинвест» за предоставления отчетности в РЭК Москвы.

В соответствии с п. 2.5. Положения о генеральном директоре ЗАО «Энергоинвест», утвержденного решением Общего собрания акционеров протокол № 8 от 05.08.2013г. генеральный директор вправе поручить решение отдельных вопросов, входящих в его компетенцию, своим заместителям. 

В соответствии с п. 8.9 Устава АО «Энергоинвест» заместитель генерального директора в пределах своей компетенции без доверенности действует от имени общества.

В ходе проведения плановой выездной проверки РЭК Москвы в отношении АО «Энергоинвест» был издан приказ № 71/1 от 21.01.2015г. о проведении проверки РЭК Москвы в соответствии, с которым, ответственным должностным лицом АО «Энергоинвест» за предоставлением документов, в т.ч. и отчетности за 2013 г., был назначен заместитель генерального директора ФИО11

В разделе 2.1. Акта проверки № 7/П от 28.10.2015г. «Анализ показателей баланса электрической энергии (мощности) за 2013-2014 гг.» отмечает «соответствие плановых и фактических показателей баланса электрической энергии и мощности, представленных организацией, данным, учтенным при тарифном регулировании и формам статистической отчетности». Также в акте проверки указано на несоответствие показателей статистической отчетности по форме № 46-ээ (передача) за 2013 г., и на расхождение плановых и фактических данных по мощности на 2013 г. с аналогичным показателем, утвержденным РЭК Москвы.

Ответственность за предоставление отчетности за 2013 г. была возложена на ФИО10, генеральные директоры ФИО9 и ФИО2 отчетность за 2013 г. не подписывали и не представляли в РЭК Москвы. 

Указанная отчетность в 2013 г. направлялась в РЭК Москвы должностным лицом ФИО10 по электронной связи с наложением электронной цифровой подписи (ЭЦП)

Ответчик указал, что перерасход денежных средств за 2013-2015 гг. (отклонение от утвержденной РЭК Москвы сметы затрат) в размере 221550991 руб. 00 коп. связан с исполнением заключенных на основании решений акционеров ЗАО «Энергоинвест» договоров, которые не включены в состав мероприятий инвестиционной программы, утвержденной РЭК Москвы на 2014-2016 гг., в связи с чем, не учитываются как выпадающие расходы АО «Энергоинвест» при следующем регулировании. Так, при утверждении тарифа на 2016 г. и на 2017 г. указанные выпадающие расходы РЭК Москвы не включены в смету затрат АО «Энергоинвест».

В судебном заседании ответчик пояснил, что обращался с просьбой к акционерам о снятии с компании данного обременения, однако до конца 2015 г. продажа здания и оборудования не осуществилась, в связи с чем, денежные средства компании на погашение задолженности и на оплату налогов и взносов не переданы.

В соответствии с Уставом АО «Энергоинвест», утвержденного Решением общего собрания акционеров протокол № 50 от 22.04.2015, к компетенции общего собрания акционеров относится п. 7.3.17 «Принятие решений об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 79 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Пунктом 7.4 предусмотрено, что «Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение Генеральным директором» и в соответствии с п.7.25 «Общее собрание акционеров решает все вопросы, которые законом отнесены к компетенции Совета директоров общества». 

В соответствии с п. 8.5 Устава «К компетенции Генерального директора относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров». 

Согласно абз. 2, 12 п.8.8 Устава «Генеральный директор общества организует выполнение решений общего собрания акционеров», «Генеральный директор общества не несет ответственности за негативные последствия причиненные обществу, если действие Генерального директора было одобрено акционерами общества, либо Генеральный директор действовал во исполнение указаний акционеров общества».

Судом установлено, что все платежи осуществлялись главным бухгалтером ФИО7 по указанию акционера ФИО5, который руководил финансовой деятельностью и давал указания бухгалтерии на оплату всех платежей общества. 

ФИО5 производить оплату налогов и взносов генеральному директору ФИО2 запрещал, осуществлялись платежи только налогов и пени по требованиям.

Денежные поступления АО «Энергоинвест» за 2015 г. должны были направлены новым директором АО «Энергоинвест» ФИО12 только на погашение задолженности за 2015 г. по виду деятельности компании - оказание услуги по передаче электроэнергии и, в первую очередь, на погашение задолженности по уплате обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды, образовавшейся ввиду вышеуказанных обстоятельств.

ФИО5 передал дела новому генеральному директору ФИО13, который должен был уведомить о финансово-хозяйственной деятельности АО «Энергоинвест» и передать результаты проверок финансово-хозяйственной деятельности АО «Энергоинвест» за 2013-2015 гг., проведенной независимой аудиторской компанией "Учет и Контроль".

Налоги и недоимку по налоговым платежам, образовавшуюся в 2015 г., необходимо было оплатить новому генеральному директору общества ФИО13, из поступившей выручки за ноябрь 2015г. - декабрь 2015 г.

При передаче дел претензии к ответчику отсутствовали, в связи с чем, ФИО2 была уволена 08.12.2015г. по собственному желанию по согласованию акционеров ФИО14 и ФИО5

Поскольку генеральный директор АО «Энергоинвест» ФИО13 не произвел оплату налогов и пени, обществу поступили требования на оплату пени по налогам и взносам в 2016 г.

Представленный истцом акт № 1 от 19.07.2016г. о проведении проверки финансово-хозяйственной деятельностью общества за период с 20.08.2013г. по 08.12.2015г., составлен в нарушение п. 2.8. Методических указаний, а именно ответчик не был уведомлен о проведении инвентаризации финансовых обязательств и расчетов общества за период исполнения ФИО2 как генерального директора общества, а также не была включена в состав инвентаризационной комиссии. 

В силу п. 5 ст. 10 ГК РФ истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия) директора, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

Учитывая изложенные обстоятельства, суд, оценив все имеющиеся доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи, как того требуют положения, содержащиеся в части 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и другие положения Кодекса, признает необоснованными исковые требования, заявленные АО "ЭНЕРГОИНВЕСТ" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата гос.рег. 02.12.2009 г., 127018, 

<

...>) к ФИО2 (143050, Московская обл., Одинцовский р-н, раб. пос. Большие Вяземы, Городок-17, д. 15, кв. 28).

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 65, 67, 68, 110, 167-171, 176 АПК РФ, суд        

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований АО "ЭНЕРГОИНВЕСТ" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата гос.рег. 02.12.2009 г., 127018, 

<

...>) к ФИО2 (143050, Московская обл., Одинцовский р-н, раб. пос. Большие Вяземы, Городок-17, д. 15, кв. 28) о взыскании денежных средств в размере 3933048 руб., 84 коп. отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок с момента его изготовления в полном объеме.

        СУДЬЯ                     А.В. Цыдыпова