ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело №

А33-25551/2024

г. Красноярск

18 февраля 2025 года

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2025 года. 

Полный текст постановления изготовлен         18 февраля 2025 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Петровской О.В.,

судей: Белан Н.Н., Парфентьевой О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Таракановой О.М.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ЛесСервис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 16 декабря 2024 года по делу № А33-25551/2024,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ЛесСервис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, далее – истец, ООО «ЛесСервис») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к муниципальному образованию Богучанский район в лице Управления муниципальной собственностью Богучанского района (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, далее – ответчик) о расторжении заключенных между истцом и ответчиком концессионных соглашений №1 от 01.08.2016, №2 от 01.08.2016 в течение месяца со дня вступления в законную силу решения суда. 

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 16 декабря 2024 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В апелляционной жалобе заявитель указал, что с момента заключения концессионных соглашений обстоятельства существенно изменились и, если бы истец мог это предвидеть, соглашения им не были бы заключены или были бы заключены на значительно отличающихся условиях. Полагает, что за период с момента заключения оспариваемых соглашений (7 лет) произошел значительный износ основных средств (объектов), переданных в концессию, в связи с чем объекты требуют новых обследований и постановки новых задач, истец при этом несет необоснованные затраты сверх заложенных ранее инвестиций, которые были предусмотрены соглашениями.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.01.2025 апелляционная жалоба принята к производству. Судебное заседание назначено на 13.02.2025.

Материалами дела подтверждается надлежащее извещение лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения дела судом первой инстанции.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы размещена на  официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда: http://3aas.arbitr.ru/, а  также в общедоступном информационном сервисе «Картотека арбитражных дел» (http://kad.arbitr.ru) в сети «Интернет»).

При изложенных обстоятельствах в силу статей 121 - 123, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции признает лиц, участвующих в деле надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы и рассматривает жалобу в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

01 августа 2016 года между Муниципальным образованием Богучанский район в лице управления муниципальной собственностью Богучанского района (концедент) и ООО «ЛесСервис» (концессионер) заключены концессионные соглашения №№1, 2, по условиям которых концессионер за свой счёт выполняет мероприятия по реконструкции муниципального имущества (выполнение мероприятий по капитальному ремонту, модернизации, замене морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым, право собственности на которое принадлежит концеденту и осуществляет эксплуатацию Объектов для производства и передачи тепловой энергии.

Соглашения вступают в силу с момента подписания и действуют в течение 25 лет (пункты 7.1. соглашений).

Пунктами 12.1 концессионных соглашений предусмотрены основания их прекращения: а) по истечении срока действия; б) по соглашению сторон в установленном Законе порядке; в) на основании судебного решения о его досрочном расторжении.

Соглашения могут быть расторгнуты досрочно на основании решения суда по требованию одной из сторон в случае существенного нарушения другой Стороной условий настоящего Соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых Стороны исходили при его заключении, а также по иным основаниям, предусмотренным действующим законодательством (пункты 12.2. соглашений).

Согласно пункту 3.7 соглашений концессионер обязан, осуществить инвестиции в реконструкцию объекта соглашения в объемах и формах, указанных, в приложении № 3 к настоящему соглашению.

В соответствии с пунктом 4.5. соглашений концессионер имеет право: 

1) передавать с согласия концедента в порядке, установленном действующим законодательством РФ и условиями концессионного соглашения, объект концессионного соглашения и (или) иное передаваемое концедентом концессионеру) по концессионному соглашению имущество в пользование третьим лицам на срок, не превышающий срока использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения по концессионному соглашению, указанного в пункте 7.1, при условии соблюдения такими лицами обязательств концессионера по концессионному соглашению. При этом концессионер несет ответственность за действия таких лиц как за свои собственные. Прекращение концессионного соглашения является основанием для прекращения прав пользования третьих лиц объектом концессионного соглашения и (или) иным передаваемым концедентом концессионеру по концессионному соглашению имуществом;

2) исполнять концессионное соглашение своими силами и (или) с привлечением в соответствии с условиями концессионного соглашения других лиц. При этом концессионер несет ответственность за действия других лиц как за свои собственные;

3) пользоваться на безвозмездной основе в порядке, установленном концессионным соглашением, и при соблюдении установленных этим соглашением условий конфиденциальности исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, полученными концессионером за свой счет при исполнении концессионного соглашения, в целях исполнения своих обязательств по концессионному соглашению.

Согласно пункту 4.7. соглашений продукция и доходы, полученные концессионером в результате осуществления деятельности по настоящему соглашению, являются собственностью концессионера.

В соответствии с пунктом 6.5. соглашений концессионер обязан при осуществлении деятельности, указанной в пункте 1.1 настоящего соглашения, осуществлять эксплуатацию объекта для производства и передаче тепловой энергии и горячей воды, но регулируемым ценам (тарифам) и в соответствии с установленными надбавками к ценам (тарифам).

Согласно приложению № 3 Соглашения № 2 запланированы мероприятия по выполнению Задания на 2023 год и на 2033 год по замене водогрейных котлов на котельной №1, средств на это мероприятие предусмотрено по 300 000 рублей (суммы были заложены по ценам 2016 год). Согласно расчётов (локально-сметный расчёт прилагается), стоимость котла составляла 1 448 333 руб., а с демонтажем и монтажом котла необходимо потратить 4 653 075 рублей. До начала отопительного сезона 2024-2025гг. ООО «ЛесСервис» произведёт замену котла.

В 2023 году велась переписка с Концедентом о переносе сроков выполнения мероприятий по реконструкции муниципального имущества. Сроки перенесены не были (Концедент не согласовал), монтаж котла не произвели (мероприятия по концессионному соглашению выполнены не были), так как фактические затраты, превысили бы затраты, предусмотренные Соглашением.

Письмом от 03.04.2023 исх. № 92 истец обращался к Администрации Богучанского района Красноярского края с просьбой перенести сроки выполнения мероприятий по реконструкции муниципального имущества.

Письмом от 12.01.2024 исх. № 78-87 Министерство промышленности и торговли Красноярского края обратилось к руководителям органов местного самоуправления муниципальных образований Красноярского края с просьбой предоставить информацию о выполнении концессионерами своих обязательств за 2023 год.

В связи с поступившим запросом от Министерства промышленности и торговли Красноярского края Управление муниципальной собственностью Богучанского района обратилось к истцу с письмами от 07.02.2024 №№ 102, 103 с требованием о предоставлении информации о фактическом выполнении обязательств по концессионному соглашению № 2.

ООО «Теплосервис» в письме от 14.02.2024 № 79 сообщило ООО «ЛесСервис», что мероприятие «Замена водогрейных котлов на котельной № 22 п. Красногорьевский» не выполнено.

Управление муниципальной собственностью Богучанского района направило истцу требование об устранении нарушений концессионного соглашения № 2.

Во исполнение письма Министерства промышленности и торговли Красноярского края от 04.03.2024 № 82-1746 Управление муниципальной собственностью Богучанского района обратилось к истцу с письмом от 14.03.2024 № 166 с требованием о предоставлении информации о реализации концессионных соглашений №№ 1, 2.

Согласно иску, на запрос Министерства промышленности и торговли Красноярского края о предоставлении информации по исполнению Концессионных соглашений, запрос УМС Богучанского района, был дан ответ о не выполнении мероприятий, предусмотренных на 2023 год по замене котла, в связи с тем, что сумма на замену котла требуется значительно больше заложенных в Соглашении средств.

Согласно иску, на запрос Министерства промышленности и торговли Красноярского края о предоставлении информации по исполнению Концессионных соглашений, запрос УМС Богучанского района, был дан ответ о не выполнении мероприятий, предусмотренных на 2023 год по замене котла, в связи с тем, что сумма на замену котла требуется значительно больше заложенных в Соглашении средств.

В связи с вышеизложенным, ООО «ЛесСервис» обратилось к Концеденту с заявлением о расторжении Соглашений в соответствии с пунктом 2 части 5 статьи 14 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

Письмом от 26.06.2024 № 01/50-2422 Администрация Богучанского района сообщила истцу, что заинтересована в продолжении действия концессионных соглашений.

На основании изложенного, истец обратился в Арбитражный суд Красноярского края с настоящим исковым заявлением.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «"О концессионных соглашениях» (далее - Закон № 115-ФЗ) по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Пунктом 11 части 1 статьи 4 Закона № 115-ФЗ (здесь и далее в редакции, действовавшей на дату заключения соглашения) определено, что объектами концессионного соглашения являются, в том числе объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем.

Целями данного закона являются привлечение инвестиций в экономику Российской Федерации, обеспечение эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям (часть 1 статьи 1).

Согласно части 2 статьи 3 указанного Закона концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего федерального закона или существа концессионного соглашения.

В соответствии с частью 13 статьи 3 Закона № 115-ФЗ концедент вправе принимать на себя часть расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, использование (эксплуатацию) объекта концессионного соглашения и предоставлять концессионеру государственные или муниципальные гарантии в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации. Размер принимаемых концедентом на себя расходов, а также размер, порядок и условия предоставления концедентом концессионеру государственных или муниципальных гарантий должны быть указаны в решении о заключении концессионного соглашения, в конкурсной документации, в концессионном соглашении. Решение о выплате платы концедента по концессионному соглашению может быть принято в случае, если установление платы концедента по концессионному соглашению определено в качестве критериев конкурса.

В силу части 2 статьи 10 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение помимо предусмотренных частями 1 и 1.1 данной статьи существенных условий может содержать иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия.

Согласно пункту 1 статьи 15 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение может быть расторгнуто на основании решения суда по требованию стороны концессионного соглашения в случае существенного нарушения условий концессионного соглашения другой стороной концессионного соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны концессионного соглашения исходили при его заключении, а также по иным предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами или концессионным соглашением основаниям.

По общему правилу, предусмотренному пунктом 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации, изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором (пункт 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В то же время изменение и расторжение договора возможно в связи с существенным изменением обстоятельств в порядке, предусмотренном статьей 451 Гражданского кодекса Российской Федерации.

К существенному изменению обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, пункт 1 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации относит такое изменение, когда обстоятельства изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно всех условий, указанных в пункте 2 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 2 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации для удовлетворения требования о расторжении договора в связи с существенно изменившимися обстоятельствами требуется наличие одновременно четырех условий: 1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; 2) изменение обстоятельств должно быть вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; 3) исполнение договора при наличии существенно изменившихся обстоятельств без соответствующего изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; 4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Все указанные в данной норме условия должны соблюдаться одновременно.

Бремя доказывания их соблюдения лежит на лице, требующем расторжения или изменения договора.

Согласно правовой позиции, сформулированной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.04.2010 № 1074/10, абзац второй пункта 1 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации признает изменение обстоятельств существенным, если участники сделки в момент ее заключения не могли разумно предвидеть наступление соответствующего изменения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли; невыполнение договорных обязательств - это риск предпринимательской деятельности, который истец должен осознавать и нести, как хозяйствующий субъект.

В силу статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Условия заключенного договора становятся обязательными для каждого участвующего в договоре лица. Каждая из сторон сделки несет бремя ответственности в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств.

В обоснование заявленных требований истец указал, что с момента заключения концессионных соглашений обстоятельства существенно изменились и, если бы истец мог это предвидеть, соглашения им не были бы заключены или были бы заключены на значительно отличающихся условиях. За период с момента заключения оспариваемых соглашений (7 лет) произошел значительный износ основных средств (объектов), переданных в концессию, в связи с чем объекты требуют новых обследований и постановки новых задач, истец при этом несет необоснованные затраты сверх заложенных ранее инвестиций, которые были предусмотрены соглашениями.

Подписывая спорные соглашения, истец согласился со всеми его условиями, в том числе со сроком действия соглашений, который составляет 25 лет, то есть является долгосрочным (пункт 7.2 соглашений).

Полный возврат затраченных ООО «ЛесСервис» денежных средств предусмотрен в течение всего срока действия соглашений, то есть в течение 25 лет и вопрос понесенных обществом затрат за период 2016 - 2023 годы не может зависеть от ненадлежащего исполнения концедентом условий соглашений.

Вопреки доводам истца, значительный износ основных средств (объектов), переданных в концессию, который требует, по мнению истца, затрат сверх заложенных ранее инвестиций, которые были предусмотрены соглашениями, нельзя рассматривать в качестве существенного изменения обстоятельств, которые стороны по договору не могли разумно предвидеть.

Возникшие в результате деятельности общества в рамках действия заключенного соглашения убытки не могут быть отнесены к существенным изменениям обстоятельств заключения соглашения, поскольку их возникновение не зависит от контрагентов соглашения.

При заключении спорных соглашений истец был осведомлен о состоянии основных средств (объектов), переданных в концессию, в связи с чем мог предположить, что их восстановление потребует значительных затрат.

Суд апелляционной инстанции также учитывает, что согласно пункту 3.7 соглашений концессионер обязан осуществить инвестиции в реконструкцию объекта соглашения в объемах и формах, указанных в приложении № 3 к настоящему соглашению.

Кроме того, согласно пункту 4.7. соглашений продукция и доходы, полученные концессионером в результате осуществления деятельности по настоящему соглашению, являются собственностью концессионера.

В соответствии с пунктом 6.5. соглашений концессионер обязан при осуществлении деятельности, указанной в пункте 1.1 настоящего соглашения, осуществлять эксплуатацию объекта для производства и передаче тепловой энергии и горячей воды, по регулируемым ценам (тарифам) и в соответствии с установленными надбавками к ценам (тарифам).

Таким образом, ООО «ЛесСервис» в целях исполнения концессионных соглашений имел возможность получать доход от эксплуатации объектов концессии и при этом учесть затраты на восстановление объектов концессии при формировании регулируемых цен (тарифов). Обратного истцом не доказано.

Действуя осмотрительно и добросовестно, истец имел возможность изучить условия договора, оценить свой предпринимательский риск и принять решение о наличии либо отсутствии необходимости заключения договора.

ООО «ЛесСервис», являясь коммерческой организацией, одними из видов деятельности которого являются производство, передача и распределение пара и горячей воды; кондиционирование воздуха, обеспечение работоспособности котельных, обеспечение работоспособности тепловых сетей, заключая концессионные соглашений, не могло исключать вероятность наступления любых хозяйственных рисков, сопряженных с восстановлением и эксплуатацией объектов концессии, в том числе связанных с увеличением затрат на проведение капитального ремонта, и должно было предвидеть возможность их наступления при определении цены договора.

Увеличение затрат не относится к обстоятельствам, свидетельствующим о невозможности исполнения обязательств по концессионным соглашениям.

Учитывая изложенное, названные истцом факторы не свидетельствуют о существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении концессионных соглашений, поскольку их возникновение и преодоление было возможно при той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась от концессионера по характеру договора и условиям оборота по смыслу норм пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, установив, что в данном случае риск изменения обстоятельств (увеличения издержек на исполнение концессионных соглашений) лежит на истце как на концессионере, что свидетельствует об отсутствии совокупности предусмотренных пунктом 2 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации условий, при которых соглашения могут быть расторгнуты в связи с существенным изменением обстоятельств, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований. Аналогичные ваыводы поддержаны судебной практикой (А55-11320/2017).

При указанных обстоятельствах решение суда является законным и обоснованным, основания для отмены отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 16 декабря 2024 года по делу № А33-25551/2024 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

О.В. Петровская

Судьи:

Н.Н. Белан

О.Ю. Парфентьева