РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-239113/23-47-1898

г. Москва

01 февраля 2024 г.

Резолютивная часть решения объявлена 22 января 2024года

Полный текст решения изготовлен 01 февраля 2024 года

Арбитражный суд в составе судьи Эльдеева А.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению) Акционерного общества "АВИАКОРАВИАЦИОННЫЙ ЗАВОД" к ответчику Акционерному обществу "ТУПОЛЕВ", 

третье лицо: Публичное акционерное общество "ОБЪЕДИНЕННАЯ АВИАСТРОИТЕЛЬНАЯ КОРПОРАЦИЯ" 

о признании и взыскании задолженности 

при участии представителей: согласно протоколу

УСТАНОВИЛ:

АО «Авиакор-авиационный завод» (ИНН 

<

***>) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы к АО «Туполев» (ИНН: 

<

***>) с исковыми требованиями:

1. Признать обязательства АО «Авиакор-авиационный завод» по Контракту №1821187324101442209201989/9620/С на поставку продукции в рамках сервисного обслуживания самолетов марки «Ту» от 23.09.2020 за поставленную продукцию исполненными, а продукцию поставленной и принятой АО «Туполев»;

2. Взыскать сумму окончательного расчета за поставленную продукцию по Контракту № 1821187324101442209201989/9620/С на поставку продукции в рамках сервисного обслуживания самолетов марки «Ту» от 23.09.2020 в размере 6 824 216 (Шесть миллионов восемьсот двадцать четыре тысячи двести шестнадцать) руб. 25 коп., в т.ч. НДС 20%.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, о времени и месте судебного заседания извещено в установленном законом порядке.

Суд пришел к выводу о возможности рассмотрения спора в отсутствие полномочных представителей указанных лиц, учитывая, что о времени и месте судебного заседания извещены в соответствии с требованиями ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Истец исковые требования поддержал в полном объеме по изложенным в иске обстоятельствам.

Ответчик по иску возразил по изложенным в письменном отзыве с пояснениями доводам, в том числе, ссылаясь, что

- оснований для взыскания задолженности в настоящий момент не имеется, встречные обязательства по окончательному расчету для Ответчика не наступили;

- протоколы фиксированных цен Государственным заказчиком в лице ДАГК МО РФ не согласованы;

- денежные средства для проведения окончательного расчета Государственного заказчика (Головного исполнителя) на дату рассмотрения спора не поступили.

Исследовав письменные доказательства, суд установил.

Во исполнение Государственного оборонного заказа между АО «Туполев» (Ответчик, Покупатель) и АО «Авиакор-авиационный завод» (Истец, Поставщик) заключен Контракт №1821187324101442209201989/9620/С от 23.09.2020 на поставку продукции в рамках сервисного обслуживания самолетов марки «Ту» (далее - Контракт).

Наименование, номенклатура, количество, цена и сроки поставки Продукции указываются в спецификации к контракту.

Основания для поставки Продукции: Контракт №1821187324101442209201989/386/дсп-Д от 11.12.2018, заключенный между АО «Туполев» и Головным исполнителем (ПАО «ОАК»), в рамках Государственного контракта №1821187324101442209201989 от 10.04.2018, заключенного между ПАО «ОАК» и Министерством обороны РФ.

Согласно условиям Контракта Поставщик взял на себя обязательства по поставке продукции в соответствии со спецификацией № 1 (в редакции протокола урегулирования разногласий от 18.08.2020):

- п. 6.3.4.101.2.2.6 - Мягкий топливный бак № 6 левый 142МК-6106-0-1, в количестве 2 шт., срок поставки - в течение 4 месяцев, с даты получения 50% авансирования.

- 6.3.4.101.2.2.7 - Мягкий топливный бак № 6 правый 142МК-6106-0-2, в количестве 2 шт., срок поставки - в течение 4 месяцев, с даты получения 50% авансирования.

- 6.3.4.101.2.2.8 - Мягкий топливный бак № 5142МК-6105, в количестве 1 шт., срок поставки - в течение 4 месяцев, с даты получения 50% авансирования.

- 6.3.4.101.3.2.53 - Рукав 4609АП-6-240-400, в количестве 4 шт., срок поставки - в течение 4 месяцев, с даты получения 50% авансирования.

- 6.3.4.101.3.2.54 - Рукав 4580А-У4-220, в количестве 8 шт., срок поставки - в течение 4 месяцев, с даты получения 50% авансирования.

- 6.3.4.101.3.2.55 - Рукав 4580АУ4-380, в количестве 8 шт., срок поставки - в течение 4 месяцев, с даты получения 50% авансирования.

- 6.3.4.201.2.2.8 - Мягкий топливный бак № 6 левый 142МК-6106-0-1, в количестве 1 шт., срок поставки 26.05.2021.

- 6.3.4.201.2.2.9 - Мягкий топливный бак № 6 правый 142МК-6106-0-2, в количестве 1 шт., срок поставки 26.05.2021 г.

- 6.3.4.201.2.2.10 - Мягкий топливный банк № 5 142МК-6105, в количестве 1 шт., срок поставки 26.05.2021.

Ориентировочная (уточняемая) стоимость определена сторонами в сумме 13 769 978 руб. 24 коп., в т.ч. НДС 20%, сроки поставки определены спецификацией № 1 (в редакции протокола урегулирования разногласий от 18.08.2020).

Цена контракта и цена единицы работ является ориентировочной (уточняемой) и подлежит переводу в фиксированную по результатам проверки фактической себестоимости поставленной продукции, в соответствии с Постановлением Правительства РФ № 1465 от 02.12.2017 с учетом плановых затрат.

Согласно п. 5.4. Контракта, для перевода ориентировочной цены продукции в фиксированную, Поставщик за 30 дней до дня срока поставки, установленного в спецификации предоставляет в установленном порядке Покупателю протокол согласования фиксированной цены поставленной продукции, с приложением пояснительной записки и расшифровки по статьям затрат, составленных в соответствии с Приказом ФАС №1138/19 от 26.08.2019 (Об утверждении форм документов, предусмотренных Положением о государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по Государственному оборонному заказу, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 02.12.2017 №1465) и Заключение по фиксированной цене ВП МО РФ Поставщика.

В заключении ВП МО РФ Поставщика на фиксированную цену продукции наименование изделий, нормативно-техническая документация (ТУ, ТЗ) указываются в строгом соответствии с подписанной сторонами спецификацией.

Заказчик не позднее 6 месяцев со дня получения обращения о переводе ориентировочной цены контракта в фиксированную цену рассматривает представленные документы, осуществляет проверку расчета цены и согласовывает протокол согласования фиксированной цены единицы продукции, либо возвращает его с указанием мотивированного отказа. В случае, если в данный период времени от Покупателя в адрес Поставщика не поступят подписанные документы о переводе ориентировочной цены в фиксированную, либо мотивированный отказ в их подписании, фиксированная стоимость единицы работ считается принятой без замечаний и подлежит оплате согласно представленным документам.

Заключение дополнительного соглашения к Контракту осуществляется сторонами в течение 30 рабочих дней со дня согласования Протокола фиксированной цены Головным исполнителем (п. 5.4. контракта в редакции протокола разногласий к контракту).

Согласно п. 7.1. контракта в редакции протокола разногласий Покупатель производит авансирование Поставщика в размере 50% от цены контракта, в течение 10 банковских дней с момента поступления от Поставщика счета на аванс и уведомления об открытии отдельного банковского счета, при условии поступления денежных средств от Головного исполнителя и в соответствующем объеме поступления.

24.09.2020 в адрес Покупателя Поставщиком был направлен (исх. № 112/898) счет на авансовый платеж №277 от 23.09.2020 на сумму 6 884 989 руб. 12 коп., в т.ч. НДС 20%, который оплачен Покупателем 05.10.2020 по платежному поручению №8454.

Согласно п. 7.4. контракта в редакции протокола разногласий, окончательный расчет за поставленную продукцию по контракту, за вычетом ранее выплаченного аванса, Покупатель производит при наличии утвержденного Покупателем протокола фиксированной цены, в соответствии с согласованной Покупателем с ПАО «ОАК» фиксированной стоимостью единицы продукции, в течение 10 банковских дней с момента подписания Покупателем акта сдачи-приемки продукции, и поступления от Головного исполнителя на основании акта сдачи-приемки продукции по Контракту денежных средств для окончательного расчета за выполненные работы по соответствующему этапу Контракта, в рамках которого заключен контракт между АО «Туполев» и АО «Авиакор-авиационный завод», на основании предоставляемых Поставщиком вместе с продукцией оригиналов документов:

- Акта сдачи-приемки по фиксированной цене.

- Счета на окончательный расчет.

При исполнении контракта стороны обязаны соблюдать требования законодательства в рамках Государственного оборонного заказа и в своей деятельности руководствоваться следующими нормативно - правовыми документами (с учетом изменений и дополнений):

- ФЗ от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе»;

- Постановлением Правительства РФ от 02.12.2017 №1465;

- Приказом ФАС от 26.08.2019 №1138/19;

J Приказом Минпромторга России от 08.02.2019 №334.

26.04.2021 Поставщиком получено удостоверение 610 ВП МО РФ №1821187324101442209201989/9620/С/1Д, подтверждающее соответствие поставленной продукции условиям контракта, которое направлено в адрес Покупателя исх. № 112/264 от 28.04.2021 и получено последним 24.05.2021, о чем свидетельствует отметка на сопроводительном письме.

18.05.2021 Поставщиком получено удостоверение 610 ВП МО РФ №1821187324101442209201989/9620/С/2, подтверждающее соответствие поставленной продукции условиям контракта, которое направлено в адрес Покупателя исх. № 112/290 от 19.05.2021 и получено последним 24.05.2021, о чем свидетельствует отметка на сопроводительном письме.

28.05.2021 Поставщиком получено удостоверение 610 ВП МО РФ №1821187324101442209201989/9620/С/3, подтверждающее соответствие поставленной продукции условиям контракта, которое направлено в адрес Покупателя исх. № 112/336 от 31.05.2021 и получено последним 08.06.2021, о чем свидетельствует отметка на сопроводительном письме.

13.08.2021 Поставщиком получено удостоверение 610 ВП МО РФ №1821187324101442209201989/9620/С/4, подтверждающее соответствие поставленной продукции условиям контракта, которое направлено в адрес Покупателя исх. № 112/537 от 18.08.2021 и получено последним 27.09.2021, о чем свидетельствует отметка на сопроводительном письме

24.08.2021 Поставщиком было получено удостоверение 610 ВП МО №1821187324101442209201989/9620/С/5, подтверждающее соответствие поставленной продукции условиям контракта, которое направлено в адрес Покупателя исх. № 112/565 от 25.08.2021 и получено последним 27.09.2021, о чем свидетельствует отметка на сопроводительном письме.

20.09.2021 Поставщиком было получено удостоверение 610 ВП МО РФ №1821187324101442209201989/9620/С/6, подтверждающее соответствие поставленной продукции условиям контракта, которое направлено в адрес Покупателя исх. № 112/704 от 30.09.2021 и получено последним 29.10.2021, о чем свидетельствует отметка на сопроводительном письме.

Поставщик осуществил поставку продукции в сроки, указанные в спецификации №1 к контракту, что подтверждается товарными накладными:

№ 350 от 08.04.2021;

№ 459 от 14.05.2021;

№475 от 28.05.2021;

№712 от 14.07.2021;

№817 от 13.08.2021;

№ 825 от 20.08.2021;

№943 от 17.09.2021.

08.12.2021 Поставщик направил в адрес Покупателя (исх. № 140/215) документы для перевода ориентировочной стоимости работ в твердофиксированную цену работ по контракту, которые были получены Покупателем 28.12.2021, что подтверждается отметкой о получении на сопроводительном письме.

27.04.2023 Поставщик направил в адрес Покупателя (исх. 112/229) дополнительное соглашение о переводе ориентировочной (уточняемой) цены в фиксированную цену, акт сдачи-приемки Продукции № 1/ТФЦ, а также счет на окончательный расчет №ААЗ-00175 от 27.04.2023, которые были получены Покупателем 10.05.2023, что подтверждается уведомлением о вручении.

18.07.2023 Покупатель направил в адрес Поставщика (исх.-18525-54) оформленное с протоколом разногласий Дополнительное соглашение № 2/ТФЦ о вводе фиксированной цены к контракту.

14.08.2023 Поставщик направил в адрес Покупателя (исх.112/423) протокол разногласий к дополнительному соглашению №2/ТФЦ к контракту, оформленный с протоколом согласования разногласий, который был получен Покупателем 28.08.2023, что подтверждается отчетом об отслеживании отправления. В соответствии с протоколом согласования разногласий от 26.07.2023 к Дополнительному соглашению №2/ТФЦ от «» 2023г. о вводе фиксированной цены к контракту в случае не направления Покупателем в адрес Поставщика ответа на протокол согласования разногласий от 26.07.2023 в течение 30 (Тридцати) календарных дней с момента его получения, дополнительное соглашение №2/ТФЦ от «     » 2023г. о вводе фиксированной цены к контракту принимается в редакции дополнительного соглашения №2/ТФЦ от «» 2023г. о вводе фиксированной цены к контракту с учетом протокола согласования разногласий от 26.07.2023.

В связи с тем, что ответ на протокол согласования разногласий от 26.07.2023 в адрес Поставщика от Покупателя не поступил, дополнительное соглашение №2/ТФЦ от «»2023г. о вводе фиксированной цены к контракту принимается в редакции дополнительного соглашения №2/ТФЦ от «»2023г. о вводе фиксированной цены к контракту с учетом протокола согласования разногласий от 26.07.2023, согласно которому фиксированная цена контракта составляет 13 709 205 (Тринадцать миллионов семьсот девять тысяч двести пять) руб. 37 коп., в том числе НДС, окончательный расчет за поставленную Исполнителем продукцию составляет 6 824 216 (Шесть миллионов восемьсот двадцать четыре тысячи двести шестнадцать) руб. 25 коп., в том числе НДС.

На момент подготовки настоящего искового заявления АО «Туполев» не выполнил свои обязательства, предусмотренные контрактом, в части сроков согласования документов, подтверждающих факт поставки продукции, и рассмотрения представленных документов, а также согласование Протокола фиксированной (твердой) цены. Согласованные документы либо мотивированный отказ в их согласовании в адрес Поставщика не поступили, что является нарушением Постановления Правительства РФ №1465 от 02.12.2017 «О государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по ГОЗ, а также о внесении изменений и признании утратившими силу некоторых актов Правительства РФ».

Согласно расчету истца, сумма задолженности Покупателя перед Поставщиком за поставку продукции в рамках контракта № 1821187324101442209201989/9620/С на поставку продукции в рамках сервисного обслуживания самолетов марки «Ту» от 23.09.2020 составляет 6 824 216 (Шесть миллионов восемьсот двадцать четыре тысячи двести шестнадцать) руб. 25 коп., в т.ч. НДС 20%.

При этом в Контракте №1821187324101442209201989/9620/С на поставку продукции в рамках сервисного обслуживания самолетов марки «Ту» от 23.09.2020 определена обязанность Покупателя по оплате, которая возникает с момента получения пакета документов, указанных в данном контракте.

26.06.2023 АО «Авиакор-авиационный завод» направило в адрес АО «Туполев» претензию (исх.№ 123/300), которая получена адресатом 03.07.2023.

В ответ на претензию, АО «Туполев» сообщило (исх. - 18737-25 от 20.07.2023) об отсутствии согласованного протокола фиксированной цены Государственным заказчиком, а также отсутствии финансирования в рамках государственного контракта, во исполнение которого заключен контракт №1821187324101442209201989/9620/С на поставку продукции в рамках сервисного обслуживания самолетов марки «Ту» от 23.09.2020 Данный ответ получен Истцом 10.08.2023.

Истец считает, что АО «Туполев» неверно трактует условия контракта, поскольку согласно пункта 7.4. контракта окончательный расчет за отгруженную продукцию по ДС, за вычетом ранее выплаченного аванса, Покупатель проводит при наличии утвержденного Заказчиком и согласованного Головным исполнителем протокола фиксированной цены, в соответствии с согласованной фиксированной стоимостью единицы Продукции, в течение 10 банковских дней с момента подписания Покупателем акта сдачи-приемки Продукции, и поступления от Головного исполнителя на основании Акта сдачи-приемки приемки продукции по контракту денежных средств для окончательного расчета за выполненные работы по соответствующему этапу контракта, в рамках которого заключено ДС, на основании предоставляемых Поставщиком вместе с продукцией оригиналов документов:

- Акта сдачи-приемки по фиксированной цене.

- Счета на окончательный расчет.

Согласно п. 50 - 51 «Положения о государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу» к постановлению Правительства РФ от 02.12.2017 N 1465 «О государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу, а также о внесении изменений и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее - Положение), при переводе ориентировочной (уточняемой) цены на продукцию либо цены на продукцию, возмещающей издержки, в фиксированную цену в случае, если эта цена в соответствии с разделом VII настоящего Положения подлежит регистрации, государственный заказчик в течение 20 рабочих дней со дня получения обращения о переводе указанных видов цены на продукцию в фиксированную цену рассматривает представленные документы, осуществляет проверку расчета цены на продукцию и по результатам проверки готовит заключение с необходимыми обоснованиями.

Срок подготовки заключения государственного заказчика исчисляется со дня получения всех документов, представление которых предусмотрено в составе обращения о необходимости перевода в фиксированную цену других видов цен на продукцию в соответствии с пунктом 48 Положения.

Государственный заказчик может проводить консультации с единственным поставщиком и (или) запрашивать у него дополнительную информацию и документы, связанные с определением цены на продукцию.

Заключение, а также документы, полученные от единственного поставщика, государственный заказчик направляет в Федеральную антимонопольную службу для регистрации цены на продукцию. Указанные документы представляются на бумажном носителе и в электронном виде на оптических носителях (CD-R) в форматах электронных копий и таблиц.

Заключение соответствующего дополнительного соглашения к государственному контракту осуществляется государственным заказчиком и единственным поставщиком в течение 10 рабочих дней со дня получения решения Федеральной антимонопольной службы о регистрации цены на продукцию.

При этом в случае, если требуется увеличение цены государственного контракта в связи с увеличением цены на продукцию при переводе в фиксированную цену других видов цен на эту продукцию, решение по данному вопросу может быть принято после внесения в государственный оборонный заказ необходимых изменений, подготовку которых осуществляет государственный заказчик в установленном порядке.

В случае если регистрация цены на продукцию не требуется после перевода в фиксированную цену ориентировочной (уточняемой) цены на эту продукцию либо цены на нее, возмещающей издержки, государственный покупатель в течение 20 рабочих дней со дня получения обращения о переводе любого из указанных видов цены на продукцию в фиксированную цену рассматривает представленные документы, осуществляет проверку расчета цены на продукцию и определяет по согласованию с единственным поставщиком ее фиксированную цену.

Заключение соответствующего дополнительного соглашения к государственному контракту осуществляется государственным заказчиком и единственным поставщиком в течение 30 рабочих дней со дня получения обращения о необходимости перевода цены продукции в фиксированную с учетом положений пункта 164 Положения.

Данные требования Покупателем не выполнены, что является нарушением действующего законодательства, обязательного для всех участников, выполняющих государственный оборонный заказ.

Истец указывает, что положения контракта об осуществлении оплаты по мере поступления денежных средств из бюджета РФ не подлежат применению, поскольку исполнение Ответчиком своих обязательств по заключенному контракту не может быть поставлено в зависимость от исполнения бюджетных обязательств третьим лицом, не являющимся субъектом спорных гражданско-правовых отношений. Условия об оплате поставленной продукции после получения бюджетного финансирования не может считаться условием о сроке наступления обязательства, поскольку не отвечает признакам события, которое должно неизбежно наступить.

Возникновение обязательства об оплате выполненных работ обусловлено моментом окончательной сдачи результатов работы.

Следовательно, отсутствие денежных средств, в том числе в связи с неполучением финансирования не является основанием для освобождения Ответчика от выполнения гражданско-правовой обязанности по оплате поставленной продукции.

Согласно п.7.4. Контракта в редакции протокола разногласия к контракту, определена обязанность Ответчика по осуществлению окончательного расчета за отгруженную продукцию, за вычетом ранее выплаченного аванса, Покупатель производит при наличии утвержденного покупателем протокола фиксированной цены, в соответствии с согласованной покупателем с ПАО «ОАК» фиксированной стоимостью единицы продукции, в течение 10 банковских дней с момента подписания покупателем акта сдачи-приемки продукции, и поступления от Головного исполнителя на основании акта сдачи-приемки продукции по Контракту денежных средств для окончательного расчета за выполненные работы по соответствующему этапу Контракта, в рамках которого заключен контракт между АО «Туполев» и АО «Авиакор-авиационный завод», на основании предоставляемых Поставщиком вместе с продукцией оригиналов документов:

- Акта сдачи-приемки по фиксированной цене.

- Счета на окончательный расчет.

По мнению Истца, условия контракта, ставящие окончательный расчет в зависимость от поступления денежных средств от Головного исполнителя, противоречат Конституции Российской Федерации, в частности, статьям 15 (часть 1), 19 (часть 1), 45 (часть 1) и 55 (части 1 - 3), поскольку по смыслу, придаваемому им правоприменительной практикой, они могут быть применены независимо от размера полученных Покупателем денежных средств и без учета интересов лица, выполнившего свои обязательства по контракту с Покупателем, по истечении разумного срока ожидания данным лицом наступления отлагательного условия, предусмотренного его контрактом с исполнителем, в ситуации, когда отлагательное условие полностью зависит от действий Покупателя и (или) головного исполнителя по государственному оборонному заказу или когда такое условие не наступает ввиду того, что указанные лица изменяют соответствующие условия контракта, которыми обусловлено наступление такого отлагательного условия, а равно не предусматривают возможности частичного наступления отлагательного условия. Вышеуказанные задолженности образовались в рамках заключенного контракта, который был заключен сторонами в рамках исполнения Государственного оборонного заказа.

Правовое регулирование отношений в сфере государственного оборонного заказа основывается на Конституции Российской Федерации и осуществляется в соответствии с Бюджетным кодексом Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе», Федеральными законами в области обороны и безопасности Российской Федерации, поставок продукции для обеспечения федеральных нужд, законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии со ст. 6 ФЗ № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» заключение контракта обязательно для хозяйствующего субъекта, при условии отсутствия у него обоснованных экономических или технологических причин для отказа от заключения контракта, соответственно при заключении контракта АО «Авиакор-авиационный завод» с АО «Туполев», Истец не мог отказаться от его заключения на условиях, которые были предложены Ответчиком.

АО «Авиакор-авиационный завод» вынуждено было принять отлагательные условия Ответчика по осуществлению окончательного расчета за поставку продукции, и в спорной ситуации Истец является слабой стороной контракта, заключенного с АО «Туполев», но при этом Истец несет затраты как налогоплательщик, как работодатель и Покупатель по иным договорам, заключенным в рамках исполнения обязательств по настоящему контракту с соисполнителями.

Таким образом, отлагательные условия об осуществлении окончательного расчета за поставленную и принятую продукцию не допускаются.

Указанные обстоятельства и выводы истца на основании соответствующих норм права явились основаниями для обращения истца с настоящим иском в суд.

 

Исковые требования удовлетворению не подлежат в полном объеме по следующим основаниям.

Как установлено судом между Истцом и Ответчиком заключен контракт №182118732410 1442209201989/9620/С от 23.09.2020 (далее - Контракт) на поставку продукции в рамках сервисного обслуживания самолетов марки «Ту».

Согласно п.2.1 Контракта предметом является поставка продукции для самолетов марки «Ту» в течение всего срока действия контракта.

Наименование, номенклатура, количество, цена и сроки поставки продукции указываются в спецификации.

Согласно п.2.2 Контракта основанием для поставки продукции является заключенный между АО «Туполев» и ПАО «ОАК» (далее - Головной исполнитель) контракт от 11.12.2018 № 1821187324101442209201989/386/ДСП-Д, во исполнение Государственного контракта от 1821187324101442209201989. от 10.04.2018, заключенного между ПАО «ОАК» и Министерством обороны Российской Федерации (далее - Государственный заказчик).

Поставка Истцом по Контракту осуществляется следующим образом:

Предмет поставки по контракту182118732410 1442209201989/9620/С от 23.09.2020

Пункт спецификации Государственного контракта № 1821187324101442209201989 от 10.04.2018

Мягкий топливный бак № 6 левый 142МК-6106-0-1

6.3.4.101.2.2.6

 

Мягкий топливный бак № 6 левый 142МК-6106-0-2

6.3.4.101.2.2.7

 

Мягкий топливный бак № 5 левый 142МК-6105

6.3.4.101.2.2.8

 

Рукав 4609АП-6-240-400

6.3.4.101.3.2.53

 

Рукав 4580А-У4-220

6.3.4.101.3.2.54

 

Рукав 45 80АУ4-3 80

6.3.4.101.3.2.55

 

Мягкий топливный бак № 6 левый 142МК-6106-0-1

6.3.4.201.2.2.8

 

Мягкий топливный бак № 6 левый 142МК-6106-0-2

6.3.4.201.2.2.9

 

Мягкий топливный бак № 5 левый 142МК-6105

6.3.4.201.2.2.10

 

Согласно п. 5.7. Контракта финансирование работ осуществляется Покупателем за счет средств федерального бюджета Российской Федерации.

Таким образом, Истец и Ответчик, заключая спорный контракт, определили источник финансирования - средства федерального бюджета Российской Федерации, поступающие АО «Туполев» на отдельные счета в уполномоченных банках от АО «ОАК», и своевременное исполнение обязательств по контракту напрямую зависит от поступления денежных средств.

В соответствии с пп. 48 пункт 7 Указа Президента Российской Федерации от 16.08.2004 № 1082 «Вопросы Министерства обороны Российской Федерации» на Минобороны России возложены функции государственного заказчика, при этом на основании пи. 31 пункта 10 Указа Минобороны России является главным распорядителем средств федерального бюджета, выделенных на выполнение оборонного заказа.

Пунктом 3 ст. 3 Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» (далее - Закон о гособоронзаказе) головной исполнитель поставок продукции по государственному оборонному заказу - юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации и заключившее с государственным заказчиком государственный контракт по государственному оборонному заказу.

Согласно п. 4 указанной статьи исполнитель, участвующий в поставках продукции по государственному оборонному заказу - лицо, входящее в кооперацию головного исполнителя и заключившее контракт с головным исполнителем или исполнителем.

Пункт 4.1 ст. 3 Закона о государственном оборонном заказе предусматривает, что кооперация головного исполнителя (далее - кооперация) - совокупность взаимодействующих между собой лиц, участвующих в поставках продукции по государственному оборонному заказу в рамках сопровождаемых сделок. В кооперацию входят головной исполнитель, заключающий государственный контракт с государственным заказчиком, исполнители, заключающие контракты с головным исполнителем, и исполнители, заключающие контракты с исполнителями.

Таким образом, заключение спорного контракта между Истцом и Ответчиком обусловлено выполнением АО «Туполев» Государственного оборонного заказа, предметом которого являются работы военного назначения.

Согласно пункту 5.3 Контракта цена контракта является ориентировочной (уточняемой) и подлежит переводу в фиксированную по результатам проверки фактической себестоимости работ в соответствии с Постановлением Правительства от 02.12.2017 № 1465 с учетом плановых затрат.

Целью вышеуказанного порядка является экономически обоснованное определение величины затрат, необходимых для осуществления поставки по государственному оборонному заказу единицы продукции и выполнения вспомогательных работ в случае, если государственным заказчиком установлены условия о поставке продукции с выполнением вспомогательных работ.

Пунктом 5.4 Контракта (в редакции протокола разногласий к Контракту) установлено, что для перевода цены продукции в фиксированную Поставщик за 30 рабочих дней до срока поставки, установленного в спецификации, представляет в установленном порядке Покупателю Протокол согласования фиксированной цены поставляемой продукции с приложением пояснительной записки (содержащей обоснование представленных в документах значений с разделами по статьям затрат) и расшифровками по всем статьям затрат, составленных в соответствии с приказом ФАС № 1138/19 от 26.08.2019 (Об утверждении форм документов, предусмотренных Положением о государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по Государственному оборонному заказу, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2017 № 1465) и Заключения по фиксированной цене ВП МО РФ Поставщика.

В Заключении ВП Поставщика на фиксированную стоимость наименование продукции указывается в строгом соответствии с подписанной сторонами спецификацией.

В разделе «Выводы и предложения» в обязательном порядке должен быть указан вид цены, принятой ВП Поставщика по результатам анализа представленных Поставщиком расчетно-калькуляционных материалов.

Заказчик не позднее 6 месяцев со дня получения обращения о переводе ориентировочной цены контракта в фиксированную цену рассматривает представленные документы, осуществляет проверку расчета цены и согласовывает Протокол согласования фиксированной цены единицы продукции, либо возвращает с указанием мотивированного отказа. В случае, если в данный период времени от Покупателя в адрес Поставщика не поступят подписанные вышеуказанные документы, либо мотивированный отказ в их подписании, фиксированная стоимость единиц поставщик, считается принятой без замечаний и подлежит оплате согласно представленным документам.

Заключение соответствующего дополнительного соглашения к Контракту осуществляется сторонами в течение 30 рабочих дней со дня согласования Протокола фиксированной цены.

В соответствии с пунктом 5.8 Контракта в случае уменьшения Заказчику ранее доведенных лимитов бюджетных обязательств, установленных Государственным заказчиком, приводящего к невозможности исполнения Заказчиком обязательств, вытекающих из контракта, Заказчик должен обеспечить согласование новых условий по цене и количеству (объемам) работ по спорному контракту.

Согласно пунктам 19 и 20 части 1 статьи 8 Закона о гособоронзаказе Головной исполнитель представляет по запросу Государственного заказчика, контролирующего органа информацию о цене предлагаемой к поставке продукции, соответствующие расчетно-калькуляционные материалы, а также информацию о затратах по исполненным государственным контрактам и подготовленные совместно с исполнителями обоснования, необходимые для изменения цены государственного контракта.

В силу подпункта 6 пункта 6 Инструкции по осуществлению Министерством обороны Российской Федерации функции государственного заказчика государственного оборонного заказа в части вооружения, военной, специальной техники и военно-технического имущества, утв. приказом Министра обороны Российской Федерации от 28.03.2018 № 150 (далее - Инструкция), функцию Государственного заказчика ГОЗ в Минобороны России осуществляют, в том числе, органы экспертизы цен - органы военного управления, которые осуществляют деятельность по ценообразованию на продукцию ГОЗ, расчет и определение цен на нее.

В соответствии с пунктом 12 Инструкции основными задачами органов экспертизы цен при осуществлении функции государственного заказчика ГОЗ является своевременное и надлежащее определением совместно с заинтересованными органами военного управления цен государственных контрактов, заключаемых с единственными поставщиками (подрядчиками, исполнителями).

Уполномоченным органом военного управления, предназначенным для проведения независимой экспертной оценки обоснования и подготовки заключений по совместным показателям продукции ГОЗ, является Департамент аудита государственных контрактов Министерства обороны Российской Федерации (далее - ДАГК МО РФ).

Таким образом, документом, устанавливающим окончательную фиксированную цену работ, выполняемых в рамках государственного оборонного заказа, является протокол фиксированной цены, согласованный Головным исполнителем и Департаментом аудита Государственных контрактов Министерства обороны Российской Федерации (далее - ДАГК МО РФ).

Следовательно, при рассмотрении данного спора юридически значимым обстоятельством является установление факта согласования протокола фиксированной цены и последующее выделение денежных средств Государственным заказчиком.

Протокол фиксированной цены не согласован Государственным заказчиком, денежные средства для осуществления окончательного расчет от Минобороны России не поступили, в т.ч. на дату рассмотрения настоящего дела. Фиксированная цена по контракту не установлена.

Пунктом 5.5 Контракта установлено, что Протокол фиксированной цены подлежит согласованию Покупателем с ПАО «ОАК» (Головным исполнителем).

Окончательный расчет за поставленную продукцию по Контракту за вычетом ранее выплаченного аванса, Покупатель производит при наличии утвержденного Покупателем Протокола фиксированной цены, в соответствии с согласованной Покупателем с ПАО «ОАК» фиксированной стоимостью единицы продукции в течением 10 банковских дней с момента подписания Покупателем акта сдачи-приемки продукции и поступления от Головного Исполнителя на основании акта сдачи-приемки продукции по контракту денежных средств для окончательного расчета за выполненные работы по соответствующему этапу контракта, в рамках которого заключен настоящий Контракт , на основании предоставляемых Поставщиком вместе с продукцией оригиналов документов:

- акт сдачи-приемки по фиксированной цене;

- счет на окончательный расчет за отгруженную продукцию.

Согласно Определению Верховного суда РФ от 25.04.2022 № 305-ЭС22-4405 (Определению Верховного суда РФ от 29.11.2021 № 306-ЭС21-235580 при участии ПАО «Туполев) отлагательное условие, в части обязательства по осуществлению окончательного расчета, не противоречит положениям Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе», Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»; в отсутствие доказательств недобросовестного поведения ответчика, препятствовавшего поступлению денежных средств от основного заказчика, оснований для взыскания задолженности в настоящий момент не имеется.

По смыслу п. 3 ст. 157 ГК РФ не запрещено заключение сделки под отменительным или отлагательным условием, наступление которого зависит, в том числе, и от поведения стороны сделки.

Заключая договор в рамках исполнения государственного оборонного заказа, стороны добровольно соглашаются, что финансирование работ будет осуществляться за счет средств федерального бюджета и оплата будет производиться только после поступления денежных средств из федерального бюджета государственному заказчику с дальнейшим соблюдением последним и всей кооперацией режима использования специального счета (ст. 8.3 ФЗ «О государственном оборонном заказе»).

Исполнение головным исполнителем обязательств по договору напрямую зависит от поступления денежных средств от государственного заказчика. Государственный заказчик в свою очередь фактически является стороной по договорам, заключенным головным исполнителем с соисполнителями коопераций, так как оплата выполненных работ является обязанностью государственного заказчика, обеспеченная за счет средств федерального бюджета (Постановление арбитражного суда Московского округа от 23.12.2021 № А40-253048/2020, Определение ВС РФ от 25.04.2022 № 305-ЭС22-4405).

ФАС России в письме от 20.03.2017 № РП/17453/17 указала, что законом о контрактной системе также не установлено запрета на заключение контракта под отлагательным условием.

Такие условия не могут быть никем изменены в одностороннем порядке, а также не могут быть признаны ничтожными или недействительными, когда последние не противоречат нормам действующего законодательства и урегулированы сторонами в дополнительных соглашениях в добровольном порядке.

Аналогичная правовая позиция также изложена в судебных актах судов различных инстанций по делам А40- 246079/2020, А40-246082/2020, А40-150123/2020, А40-246087/2020,     А40-149973/2020, А40-150096/2020, А40-22241/2022, А40-22123/2022, А40-25631/2022, А40-104597/2022, А40-174617/2022.

Пунктом 10.1 Контракта установлено, что если на момент сдачи сторонами не будет утвержден протокол фиксированной цены, сдача работ производится по ориентировочной цене (предельной) Контракта, с последующей корректировкой отчетных документов (акт сдачи-приемки, счет-фактура, товарная накладная) по результатам согласования данного протокола фиксированной цены покупателем с ДАГК МО РФ при согласовании протокола фиксированной цены по этапам Государственного контракта в соответствии со спецификациями.

Таким образом, для проведения окончательного расчета необходимо следующее:

- своевременное представление Истцом отчетных документов, необходимых для переводы ориентировочной цены в фиксированную;

- утвержденный Покупателем, ПАО «ОАК» и Государственным заказчиком протокол фиксированной цены;

- денежные средства, поступившие по результатам утверждения фиксированной цены, от Государственного заказчика (Головного исполнителя).

Документы для перевода ориентировочной цены в фиксированную и расчетно-калькуляционные материалы Поставщиком направлены в адрес Покупателя письмом от 08.12.2021 № 140/215 (получены 28.12.2021) и письмом от 27.04.2023 № 112/229 (получены 02.05.2023).

В целях согласования фиксированной по Контракту Ответчик письмом от 20.03.2022 № 6695-54/ДСП направил в адрес 155 ВП МО РФ Протокол фиксированной цены с расчетно-калькуляционными материалами.

В связи с неполучением от 155 ВП МО РФ Протокола фиксированной цены Ответчик повторно письмом от 08.09.2023 № 23006-54/ДСП направил в адрес 155 ВП МО РФ Протокол фиксированной цены с расчетно-калькуляционными материалами.

По результатам рассмотрения расчетно-калькуляционных материалов 155 ВП МО РФ выдано заключение от 20.09.2023 № 358ДСП на фиксированную цену по поставленной Истцом продукции.

Вместе с тем, из вышеуказанного заключения следует, что:

- исключены затраты на сумму 28 609,20 руб. по ст. «1800 Прибыль» по причине уточнения уровня рентабельности на привнесенные затраты в соответствии с указанием начальника УВП от 26.12.2022 № 251/1/12770дсп;

- исключены затраты в размере 28 609, 20 руб. по ст. «1900 Цена продукции (без НДС)» по причине корректировки уровня рентабельности по ст. «1800 Прибыль»;

- исключены затраты на сумму 28 279, 34 руб. по ст. «1800 Прибыль» по причине уточнения уровня рентабельности на привнесенные затраты в соответствии с указанием начальника УВП от 26.12.2022 № 251/1/12770дсп;

- исключены затраты в размере 28 279, 34 руб. по причине корректировки уровня рентабельности по ст. «1800 Прибыль»;

- исключены затраты в размере 13 567, 05 руб. по ст. «1800 Прибыль» по причине уточнения уровня рентабельности на привнесенные затраты в соответствии с указанием начальника УВП от 26.12.2022 № 251/1/12770дсп;

- исключены затраты в размере 13 567, 05 руб. по ст. «1900 Цена продукции (без НДС)» по причине корректировки уровня рентабельности по ст. «1800 Прибыль».

Таким образом, Государственным заказчиком в лице 155 ВП МО РФ снижена фиксированная цена.

После получения вышеуказанного заключения АО «Туполев» в соответствии с условиями Контракт направило в адрес ПАО «ОАК» отчетные документы для перевода ориентировочной цены в фиксированную, включая РКМ, а также заключения 155 ВП МО РФ, что подтверждается письмом от 29.09.2023 № 24936-54.

Таким образом, Ответчиком свои обязательства по принятию отчетных документов и направлению документов по работам Государственному заказчику выполнены. В действиях Ответчика отсутствует вина и/или иное недобросовестное поведение в осуществлении гражданских прав в рамках спорных правоотношений сторон.

Вместе с тем, фиксированная цена по Контракту не установлена и не согласована ни Головным исполнителем, ни Министерством обороны Российской Федерации в лице ДАГК МО РФ.

Аналогичная правовая позиция о невозможности взыскания денежных средств в ориентировочных ценах также изложена

в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 16.11.2021 по делу №А40-29869/2021-15-200,

в постановлении Арбитражного суда Московского округа постановлении от 18.11.2021 по делу №А40-26563/2020,

в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 23.06.2021 по делу №А40-116898/2020,

в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 18.06.2021 по делу №А40-34704/2020,

в постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2021 по делу № А40-237559/2020.

Следовательно, осуществление взаиморасчетов по ценам, не прошедшим проверку экономической обоснованности затрат на продукцию, между участниками государственного оборонного заказа недопустимо.

Экономическая обоснованность предъявленной Истцом задолженности не подтверждена Государственным заказчиком и до момента согласования Государственным заказчиком фиксированной цены не является экономически обоснованной и не может подлежать оплате в силу положений Закона о гособоронзаказе.

Таким образом, учитывая отсутствие согласованного протокола фиксированной цены, утвержденного Государственным заказчиком и соответственно непоступление денежных средств на отдельные счета АО «Туполев» обязательство Ответчика по проведению окончательного расчета не наступило.

На дату рассмотрения настоящего дела Истец не вправе требовать оплаты выполненных работ.

Ответчик не обязан доказывать свою добросовестность, поскольку в силу п. 5 ст. 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагается.

Указанная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 21.04.2023 по делу № А40-149691/2022.

Таким образом, Истец неправомерно ссылается в исковом заявлении на бездействие Ответчика в получении окончательного расчета по спорным Контракту.

Учитывая изложенное, исковые требования удовлетворению не подлежат в полном объеме.

Расходы по госпошлине подлежат распределению в порядке ст. 110 АПК РФ.

На основании ст. ст. 8, 9, 11, 12, 157, 307, 309, 310, 314, 421, 486, 506, 516 ГК РФ, руководствуясь ст. ст. 4, 64, 65, 71, 101, 102, 110, 167-171, 180-182 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                     А.А. Эльдеев