Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №

А40-60597/21-2-305

13 июля 2021 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 06 июля 2021 года

Решение в полном объеме изготовлено 13 июля 2021 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Махлаевой Т.И.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ОАО «РЖД»

к ответчику: ФАС РОССИИ

третье лицо: ООО «ДОМ И ТЕХНИКА»

о признании незаконными решение и предписание от 09.03.2021 г. № 223 ФЗ-122/21

при участии: 

От заявителя: ФИО2 (паспорт, диплом, дов. от 15.05.19 г.)

От ответчика: ФИО3 (удост., диплом, дов. от 16.09.20 г.)

От  третьего лица: ФИО4 (паспорт, диплом, дов. от 01.04.21 г.)

УСТАНОВИЛ:

ОАО «РЖД» обратилась в Арбитражный суд города Москвы с требованием: признать недействительным п. 2 мотивировочной части и пункты 1-4 резолютивной части решения от 09.03.2021 № 223ФЗ-122/21; признать недействительным предписание ФАС России от 09.03.2021 №223ФЗ-122/21.

В обоснование требований заявитель ссылается на следующие обстоятельства.

ОАО «РЖД» несогласно с обжалуемым решением и предписанием, считает их незаконными, поскольку они вынесены с существенным нарушением норм материального права и не основаны на фактических обстоятельствах дела.

Законом о закупках установлены общие принципы закупок товаров, работ, услуг и основные требования к таким закупкам, осуществляемым, в том числе хозяйствующими субъектами, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации превышает 50 (пятьдесят) процентов, которым и относится ОАО «РЖД».

При этом, положение о закупке в силу ст. 2 Закона о закупках является основополагающим документом, регламентирующим закупочную деятельность заказчика и должно содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки, включая способы закупки и условия их применения.

Исходя из вышеизложенного, закон обязывает заказчика самостоятельно установить в положении требования и порядок проведения закупки. Каких-либо ограничений в Законе о закупках относительно требований к такому порядку проведения закупки не установлено.

Обжалуемые решение и предписание нарушают права и законные интересы ОАО «РЖД», поскольку вменяют нарушения требований законодательства, которых оно не совершало, а также фактически принуждают ОАО «РЖД» проводить аукцион на условиях, которые противоречат установленному порядку проведения закупок.

Кроме того, обжалуемые решение и предписание создают препятствия для осуществления ОАО «РЖД» предпринимательской или иной экономической деятельности, поскольку признают нарушениями типовые требования документации о закупке.

ФАС России и ООО «ДОМ И ТЕХНИКА» возражают против удовлетворения заявленных требований.

Рассмотрев материалы дела, изучив и оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимной связи, арбитражный суд приходит к выводу о том, что заявленные требования не обоснованы и не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

           Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Как установлено судом, в ФАС России поступила жалоба ООО «Дом и техника» от 26.02.2021 № 8 на действия (бездействие) заказчика ОАО «РЖД» при проведении конкурса в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, № 769/ОКЭ-МОСК/20 на право заключения договора на оказание услуг по уборке помещений и прилегающей территории объектов (извещение № 32009744615) (далее - Конкурс, Жалоба).

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон о защите конкуренции) антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках).

Частью 10 статьи 3 Закона о закупках предусмотрен ряд случаев, позволяющих участникам закупок обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном таким органом, действия (бездействие) заказчика при закупках товаров, работ, услуг, в том числе осуществление заказчиком закупки с нарушением требований Закона о закупках и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика. В соответствии с частью 5 статьи 4 Закона о закупках при осуществлении закупки, за исключением закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и конкурентной закупки, осуществляемой закрытым способом, в единой информационной системе (далее - ЕИС) размещаются информация о закупке, в том числе извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, за исключением запроса котировок, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в эти извещение и документацию, разъяснения этой документации, протоколы, составляемые в ходе осуществления закупки, итоговый протокол, а также иная информация, размещение которой в единой информационной системе предусмотрено Законом о закупках и положением о закупке, за исключением случаев, предусмотренных частями 15 и 16 статьи 4 Закона о закупках.

В соответствии с извещением об осуществлении закупки, протоколами, составленными при определении поставщика (подрядчика, исполнителя):

1.Извещение о проведении Конкурса, документация о проведении Конкурса (далее - Извещение, Документация) размещено в ЕИС - 30.11.2020;

2.Начальная (максимальная) цена договора - лот № 1 - 108 375 238, 22 рублей; лот № 2 - 59 690 397, 40 рублей; лот № 3 - 73 653 409,06 рублей; лот № 4 - 49 731 656, 13 рублей; лот № 5 - 56 397 273, 96 рубля; лот № 6 - 101 500 631, 78 рубль; лот № 7 - 48 279 215,01 рублей;

3.Дата окончания подачи заявок - 21.12.2020;

4.На участие в Конкурсе подано - по лоту № 1 - 7 заявок; по лоту № 2 - 9 заявок; по лоту № 3 - 8 заявок; по лоту № 4 - 8 заявок; по лоту № 5 - 7 заявок; по лоту № 6 - 9 заявок; по лоту № 7 - 8 заявок;

5.Дата рассмотрения первых частей заявок - 25.12.2020;

6.На участие в конкурсе допущены все участники закупки;

7.Дата рассмотрения вторых частей заявок - 15.02.2021;

8.Соответствующими требованиям документации по вторым частям признано - по лоту № 1 - 2 заявки; по лоту № 2 - 2 заявки; по лоту № 3 - 2 заявки; по лоту № 4 - 2 заявки; по лоту № 5 - 2 заявки; по лоту № 6 - 2 заявки; по лоту № 7 - 3 заявки;

9.Дата подведения итогов - 15.02.2021;

10.Победителем Конкурса признано ООО «ПСК» (далее - Победитель) с предложениями цен договоров по лотам № 1 - 85 706 742, 35 рубля; № 2 - 44 718 056,05 рублей; № 3 - 61 070 951, 68 рубль; № 4 - 37 257 299,06 рублей; № 5 – 44 600 844,15 рубля; № 6 - 80 270 082, 96 рубля; № 7 - 38 180 812,53 рублей.

По результатам рассмотрения жалобы ООО «Дом и техника» ФАС России принято решение от 09.03.2021 по делу № 223ФЗ-122/21, которым Жалоба признана обоснованной в части довода о том, что Заказчиком принято неправомерное решение об отклонении заявки ООО «Дом и техника».

ОАО «РЖД» признано нарушившим часть 6 статьи 3 Закона о закупках, а также ФАС России выдано обязательное для исполнения Предписание, направленное на устранение выявленных нарушений, согласно которому:

1.Заказчику, Оператору отменить итоговый протокол от 15.02.2021 № 769/ОКЭ-МОСК/20/2.

2.Заказчику, Оператору назначить новую дату подведения итогов Конкурса, уведомить участников о новой дате подведения итогов Конкурса, а также разместить в единой информационной системе (www.zakupki.gov.ru) (далее - ЕИС) информацию о новой дате и времени подведения итогов Конкурса в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках), положением о закупках Заказчика (далее - Положение о закупках), с учетом принятого решения Комиссией ФАС России 09.03.2021 № 223ФЗ-122/21.

3.Заказчику рассмотреть заявки в соответствии с требованиями Закона о закупках, Положения о закупке, Документации, с учетом принятого Комиссией ФАС России решения от 09.03.2021 № 223ФЗ-122/21.

4.Заказчику, Оператору продолжить проведение Конкурса в соответствии с требованиями Закона о закупках, Положения о закупках, Документации и с учетом принятого решения Комиссией ФАС России 09.03.2021 № 223ФЗ-122/21.

5.Заказчику, Оператору не позднее трех дней со дня совершения действий, указанных в настоящем предписании, разместить в ЕИС информацию о совершении действий, указанных в настоящем предписании.

6.Договор не может быть заключен до даты исполнения предписания об устранении нарушений законодательства Российской Федерации о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц.

7.Заказчику, Оператору в срок до 26.03.2021 представить в ФАС России подтверждение исполнения настоящего предписания в письменном виде, по электронной почте: 223predpisanie@fas.gov.ru.

Согласно сведениям, представленным в ЕИС, Предписание ФАС России от 09.03.2021 № 223ФЗ-122/21 Заказчиком не исполнено.

Наличие в жалобе указаний на осуществление Заказчиком закупки с нарушением положений Закона о закупках, иных нормативных правовых актов, принятых в его реализацию, положения о закупках при проведения закупочной процедуры, является самостоятельным основанием для принятия жалобы к рассмотрению.

Из Жалобы следует, что при проведении Конкурса ОАО «РЖД» нарушены права и законные интересы ООО «Дом и техника», поскольку ОАО «РЖД» принято неправомерное решение об отклонении заявки ООО «Дом и техника».

Таким образом, жалоба ООО «Дом и техника» содержит основания, предусмотренные пунктом 1 части 10 статьи 3 Закона о закупках.

Закон о закупках устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона о закупках.

Согласно части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Закупочная деятельность Заказчика регламентируется Положением о закупке товаров, работ, услуг для нужд ОАО «РЖД» (далее - Положение о закупке).

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются, в том числе принципом равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки. Аналогичный принцип закупочной деятельности Заказчика установлен подпунктом 2 пункта 32 Положения о закупке.

В соответствии с частью 6 статьи 3 Закона о закупках не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Согласно пункту 3.11.4.1 Документации участник Конкурса не допускается к участию в конкурсе в том числе в случае непредставления определенных Документацией документов и/или предоставления информации об участнике конкурса или о товарах, работах, услугах, закупка которых осуществляется, несоответствующей действительности. В пункте 3.11.5 Документации указано, что в случае установления недостоверности информации, содержащейся в документах, представленных участником в составе заявки, заказчик обязан отстранить такого участника конкурса на любом этапе проведения конкурса.

Согласно итоговому протоколу от 15.02.2021 № 769/ОКЭ-МОСК/20/2 (далее - Протокол) ООО «Дом и техника» отказано в участие в Конкурсе на основании пункта 3.11.5 Документации, а именно ООО «Дом и техника» в подтверждение наличия квалифицированного персонала представлены копии договоров возмездного оказания услуг.

В ходе проверки указанных данных от УТ МВД России по Приволжскому округу получена информация о том, что паспорта, указанные в договорах от 06.02.2020 ФИО5, от 27.05.2020 с ФИО6, от 06.07.2020 с ФИО7, от 01.07.2020 с ФИО8, от 01.04.2020 с ФИО9, являются недействительными.

В результате проверки Заказчиком представленной информации установлено, что по Договору Заказчиком направлен запрос о проверке сведений, представленных в составе заявки от 11.01.2021 № исх-11/ЦБЗ в МВД России по Приволжскому округу. При этом в письме МВД России по Приволжскому округу от 13.01.2021 № 16/3-36 указано, что паспортные данные «ФИО5 не действительны с 08.01.2004 (обмен паспорта СССР), ФИО10 не действительны с 18.04.2018 (по достижению 45 лет), ФИО7 не действительны с 14.02.2019 (по достижению 45 лет), ФИО8 не действительны с 19.01.2018 (по достижению 45 лет), ФИО9 не действительны с 02.08.2016 (по достижению 45 лет)», в результате чего Заказчик не может сделать вывод о подлинности заключения Договоров. Вместе с тем представителем Заказчика не представлено доказательств, подтверждающих включение ООО «Дом и техника» в состав заявки недостоверных сведений в отношении наличия квалифицированного персонала, требуемого для участия в закупке.

Представитель ООО «Дом и техника» пояснил, что 13.02.2021 на электронную почту Заказчика, указанную в Извещении, направлено информационное письмо от 12.02.2021 № 24, согласно которому состав персонала ООО «Дом и техника» изменен, в частности прекращены договорные отношения с 182 сотрудниками, в числе которых ФИО5, ФИО10, ФИО7, ФИО8, ФИО9

Таким образом, ФАС России обоснованно пришла к выводу о том, что действия Заказчика, отклонившего заявку ООО «Дом и техника», не соответствуют подпункту 2 пункта 32 Положения о закупке, пункту 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках и нарушают часть 6 статьи 3 Закона о закупках.

В соответствии с абзацем 1 статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ПС РФ) ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, может быть признан судом недействительным.

В совместном постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», в частности, в абзаце втором пункта 1 установлено следующее: «если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК РФ он может признать такой акт недействительным».

Следовательно, для признания недействительным обжалуемого Заявителем Решения и Предписания ФАС России необходимо наличие двух обязательных условий:

1)Наличие нарушения прав истца;

2)Несоответствие оспариваемого акта закону.

1.1) Права и охраняемые законом интересы Заявителя оспариваемыми Решением и Предписанием не нарушены.

Признание недействительным, как несоответствующего законодательству ненормативного акта антимонопольного органа, в соответствии со статьей 12 ГК РФ является способом защиты нарушенных прав и охраняемых законом интересов юридического лица при обращении с заявлением в арбитражный суд.

В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи законные права и интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права. Согласно статье 65 АПК РФ заявитель должен доказать, в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования о признании недействительным оспариваемого решения.

Обязанность Заявителя доказать нарушение своих прав вытекает из части 1 статьи 4, части 1 статьи 65, части 1 статьи 198 и части 2 статьи 201 АПК РФ.

Вместе с тем, Заявителем не представлено доказательств фактического нарушения его прав.

При указанных обстоятельствах, избранный заявителем способ защиты не приводит к восстановлению его субъективных прав, а материальный интерес заявителя к принятым решению и предписанию ФАС России имеет абстрактный характер, так как отсутствует неопределенность в сфере правовых интересов Заявителя, устранение которой возможно в случае удовлетворения заявленных требований, поскольку в настоящее время предписание исполнено, а как следует из правового смысла части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обращение с иском в суд должно иметь своей целью восстановление нарушенных прав.

В соответствии со статьей 201 АПК в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

В соответствии с 110 АПК РФ расходы по госпошлине возлагаются на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 64, 65, 75, 167-170, 176, 180, 181, 197-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Отказать ОАО «РЖД» в удовлетворении заявления полностью.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                                                                  Махлаева Т.И.