Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-14326/2017

г. Хабаровск

18 июня 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 08 июня 2018 года.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи  Ж.Г. Шестак, 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Е.Ю. Карповой, секретарем судебного заседания О.А. Цой,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлениям Комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края о привлечении закрытого акционерного общества «Форпост» к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ, за неисполнение в установленный срок предписаний от 29.06.2017г. № С17-05/2017, № С18-05/2017, № С19-05/2017. 

В судебное заседание явились представители:

от заявителя - ФИО1 по доверенности № 1-17-13 от 29.12.2017г.; ФИО2 по доверенности № 1-17-7 от 29.12.2017г.;

от ЗАО «Форпост» - ФИО3 по доверенности от 01.01.2018г.;

от третьего лица - не явились.

Сущность дела: Комитет государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края (далее – заявитель, административный орган, Комитет) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлениями о привлечении Закрытого акционерного общества «Форпост» (далее – ЗАО «Форпост», общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ - за неисполнение в установленный срок предписаний от 29.06.2017  № С17-05/2017, № С19-05/2017 и  № С18-05/2017.

Заявления приняты судом к производству,  делам присвоены соответственно номера А73-14326/2017, А73-14327/2017, А73-14328/2017. 

 Судом к участию в делах в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено МКУ «Служба заказчика Николаевского муниципального района» (далее – третье лицо, заказчик).

27.11.2017 арбитражный суд приостановил производство по делам №А73-14327/2017 и № А73-14328/2017 до вступления в законную силу решения суда по делу № А73-14326/2017.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 04.12.2017г. по делу № А73-14326/2017, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2018г., требования административного органа удовлетворены, ЗАО «Форпост» привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ, и подвергнуто административному наказанию в виде штрафа в размере 50 000 рублей.

В этой связи определениями суда от 31.01.2018 производства по вышеуказанным приостановленным делам возобновлены.

Общество, не согласившись с принятыми по делу № А73-14326/2017 судебными актами, обратилось в Арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, по результатам рассмотрения которой судом округа вынесено постановление от 08.05.2018 об отмене обжалуемых судебных актов и направлении дела на новое рассмотрение в Арбитражный суд Хабаровского края.

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 18.05.2018  дело № А73-14326/2017 принято к производству на новое рассмотрение и  назначено к судебному разбирательству. 

При этом определением суда от 16.05.2018 по делу № А73-14327/2017 в соответствии со статьей 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) - дело № А73-14327/2017 и дело №А73-14328/2017 присоединены к рассматриваемому делу  с присвоением общего номера А73-14326/2017.

В судебном заседании представители административного органа на заявленных требованиях настаивали по основаниям, указанным в заявлениях.

Представитель общества с заявленными требованиями не согласился по мотивам, изложенным в отзывах, с учетом дополнительных пояснений.

Третье лицо,  извещенное о месте и времени судебного заседания в порядке статьи 123 АПК РФ, явку своего представителя в суд не обеспечило. 

В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие неявившегося лица.

В судебном заседании в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв с 04.06.2018 по 08.06.2018.

Изучив материалы дела, суд

У С Т А Н О В И Л:

29.06.2017г. Комитетом государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края по результатам проведенной проверки объектов капитального строительства «Группа жилых домов по ул. Кирова в г. Николаевск-на-Амуре Хабаровского края, жилой дом № 3б», «Группа жилых домов по ул. Кирова в г. Николаевск-на-Амуре Хабаровского края, жилой дом № 7а», «Группа жилых домов по ул. Кирова в г. Николаевск-на-Амуре Хабаровского края, жилой дом № 5б» (далее – объекты  капитального строительства) лицу, осуществляющему строительство – ЗАО «Форпост» выданы соответственно предписания № С 17-05/2017, № С19-05/2017 и  № С18-05/2017 об устранении нарушений, допущенных при строительстве вышеуказанных объектов. Срок исполнения предписаний установлен до 30 августа 2017 года.

Застройщиком объектов является МКУ «Служба заказчика Николаевского муниципального района».

В пунктах  1, 2, 3  вышеуказанных предписаний от 29.06.2017 указано, что внутриквартирная система вентиляции  выполнена не в соответствии с проектом, а именно: 

- предусмотренный проектом металлический (оцинкованный) короб 400x150 мм заменен на короб из ГВЛ 70x100 мм, сечение вентиляционных шахт уменьшено (нарушен проект 16-2015-30.11.15-КР лист 75);

- толщина перегородки для размещения вентиляционных каналов уменьшена с проектной двойной 340 мм на одинарную 95 мм (нарушен пункт 5.13. СНиП 12-03-2001; нарушен проект 16-2015-30.11.15-Кр лист 75);

- на внутриквартирной системе вентиляции установлены пластиковые вентиляционные решетки вместо алюминиевых регулируемых, предусмотренных проектом (нарушен проект 16-2015-30.11.15-ОВ.С).

16.08.2017 в Комитет поступили извещения ЗАО «Форпост» № 2/3Б, №2/7А и № 2/5Б об устранении нарушений при строительства объекта капитального строительства, обозначенных в вышеуказанных предписаниях от 29.06.2017.

В этой связи должностным лицом Комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края на основании распоряжений председателя Комитета от 17.08.2017 № 434-р,  №436-р и № 435-р проведены внеплановые выездные проверки на предмет выполнения ЗАО «Форпост» вышеназванных предписаний.

В результате проверочных мероприятий установлены факты невыполнения в установленный срок пунктов 1, 2, 3 предписаний от 29.06.2017 № С 17-05/2017, № С19-05/2017 и  № С18-05/2017, что зафиксировано в соответствующих актах от 23.08.2017г. № С 72-05/17, № С 74-05/17 и № С 73-05/17.

Уведомлениями от 29.08.2017г. № 7-18-2555, № 7-18-2552, № 7-18-2553 законному представителю ЗАО «Форпост» предлагалось прибыть 13.09.2017 в 10-25, в 10-45 и в 10-15 в Комитет по адресу: 

<

...>, каб. 518 для участия в составлении протокола об административном правонарушении в отношении юридического лица. Уведомления направлены по юридическому адресу общества заказным письмом, которое получено адресатом 08.09.2017, что подтверждается карточкой о вручении почтового отправления.

13.09.2017 в Комитет от генерального директора ЗАО «Форпост» ФИО4 поступило ходатайство об отложении рассмотрения дел на другую дату ввиду невозможности законному представителю прибыть в назначенное время по причине его нахождения в командировке. В обоснование ходатайства  была приложена копия приказа № 86 от 07.09.2017 о направлении работника в командировку, из содержания которого следовало, что генеральный директор ФИО4 направляется в командировку сроком на 11 календарных дней - с 08 августа 2017г. по 18 августа 2017г.

13.09.2017 заместитель начальника территориального отдела  Комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края ФИО1, рассмотрев заявленное ходатайство и не усмотрев наличия уважительных причин для отложения совершения процессуальных действий, составил в отношении ЗАО «Форпост» протоколы №С38-05/2017, № С40-05/2017 и №С39-05/2017 об административных правонарушениях, ответственность за которые предусмотрена частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

В соответствии с правилами абзаца 3 части 3 статьи 23.1 КоАП РФ административный орган обратился в арбитражный суд с заявлениями о привлечении ЗАО «Форпост» к административной ответственности по вышеназванной норме административного законодательства.

Заслушав в судебном заседании пояснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему выводу.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1 Градостроительного Кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс), градостроительная деятельность - деятельность по развитию территорий, в том числе городов и иных поселений, осуществляемая в виде территориального планирования, градостроительного зонирования, планировки территории, архитектурно-строительного проектирования, строительства, капитального ремонта, реконструкции объектов капитального строительства, эксплуатации зданий, сооружений.

Под объектом капитального строительства понимается здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено (далее - объекты незавершенного строительства), за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек (пункт 10).

Согласно статье 52 Градостроительного кодекса РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт регулируется настоящим Кодексом, другими федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии с частью 3 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ, лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее - лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо. Лицо, осуществляющее строительство, организует и координирует работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации. Лицо, осуществляющее строительство, вправе выполнять определенные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства самостоятельно при условии соответствия такого лица требованиям, предусмотренным частью 2 настоящей статьи, и (или) с привлечением других соответствующих этим требованиям лиц.

Лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика или технического заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или технического заказчика, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов (часть 6 статьи 52 Кодекса).

В силу статьи 58 Кодекса лица, виновные в нарушении законодательства о градостроительной деятельности, несут, в том числе, административную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии  с частью 4 статьи 54 Кодекса государственный строительный надзор осуществляется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными на осуществление регионального государственного строительного надзора, за строительством, реконструкцией иных, кроме указанных в части 3 настоящей статьи, объектов капитального строительства, если при их строительстве, реконструкции предусмотрено осуществление государственного строительного надзора. 

Согласно части 6 вышеназванной статьи, по результатам проведенной проверки органом государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи лицу, осуществляющему строительство, предписания об устранении выявленных нарушений. В предписании указываются вид нарушения, ссылка на нормативный правовой акт, технический регламент, проектную документацию, требования которых нарушены, а также устанавливается срок устранения выявленных нарушений. Приостановление строительства, реконструкции объекта капитального строительства на указанный срок осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Пунктом 14 Порядка проведения проверок при осуществлении государственного строительного надзора и выдачи заключений о соответствии построенных, реконструированных, отремонтированных объектов капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации (РД-11-04-2006) (утвержден Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 26.12.2006 № 1129) также установлено, что при выявлении в результате проведенной проверки нарушений должностное лицо органа государственного строительного надзора составляет акт, являющийся основанием для выдачи заказчику, застройщику, иному лицу, осуществляющему строительство (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения), предписания об устранении выявленных нарушений.

В соответствии с Постановлением Правительства Хабаровского края от 22.10.2015г. № 342-пр «Об утверждении Положения о Комитете государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края» органом исполнительной власти Хабаровского края, уполномоченным на осуществление государственного строительного надзора при строительстве, реконструкции объектов капительного строительства является Комитет.

Как следует из материалов дела, по результатам проведенной Комитетом внеплановой проверки в отношении ЗАО «Форпост», являющегося лицом, осуществляющим строительство объектов капитального строительства «Группа жилых домов по ул. Кирова в г. Николаевск-на-Амуре Хабаровского края, жилой дом № 3б»,  «Группа жилых домов по ул. Кирова в г. Николаевск-на-Амуре Хабаровского края, жилой дом № 7а» и «Группа жилых домов по ул. Кирова в г. Николаевск-на-Амуре Хабаровского края, жилой дом № 5б»,   установлены факты неисполнения в установленный срок (до 30.08.2017г.) пунктов 1, 2, 3  предписаний от 29.06.2017г. № С 17-05/2017, № С19-05/2017 и  № С18-05/2017. 

Невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, в силу части 6 статьи 19.5 КоАП РФ  является административным правонарушением и влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Вменяя обществу административное правонарушение, предусмотренное частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ, административный орган исходил из доказанности факта события административного правонарушения, состоящего в неисполнении в установленный срок законного предписания органа, осуществляющего строительный  надзор.

Вместе с тем, административным органом не учтено следующее.

Согласно части 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол.

Составом административного правонарушения, предусмотренного частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ, является невыполнение в установленный срок законного предписания органа, осуществляющего строительный надзор.

Из названной нормы права следует прямое указание на то, что предписание должно отвечать условию законности. Следовательно, в числе обстоятельств, подлежащих выяснению при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности, является установление соответствия законодательству предписания, неисполнение которого вменяется обществу. 

Предписание выносится в случае выявления нарушений законодательства в целях их устранения. Следовательно, содержащиеся в предписании требования должны быть направлены на устранение конкретных нарушений, выявленных в ходе проверки, путем совершения лицом, в адрес которого выносится предписание, определенных действий.

Предписание должностного лица государственного органа должно содержать только законные требования, то есть на юридическое лицо может быть возложена обязанность по устранению лишь тех нарушений, соблюдение которых обязательно для них в силу закона, а сами требования должны быть реально исполнимы.

Исполнимость предписания является важным требованием, предъявляемым к данному виду ненормативных правовых актов, и одним из элементов законности предписания, поскольку оно исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер, и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность.

Исследовав и оценив представленные сторонами доказательства, изучив доводы лиц, участвующих в деле, суд приходит к выводу, что выданные обществу  предписания от 29.06.2017г. № С 17-05/2017, № С19-05/2017 и  №С18-05/2017 содержат требования, не отвечающие условиям законности и исполнимости.

Как следует из материалов дела, при составлении актов проверки и вынесении предписаний от 29.06.2017 Комитет руководствовался проектом 16-2015-30.11.15-КР лист 75 «Вентиляционная шахта и внутриквартирный венткороб». Однако, в ходе судебного разбирательство установлено, что в августе 2016 года в рабочую и проектную документацию по строительству объектов капитального строительства: «Группа жилых домов по ул. Кирова, в г.Николаевск-на-Амуре Хабаровского края, жилой дом №№ 3А, 7А, 5Б», проектировщиком объектов - ООО «Бизнесстройальянс» на основании писем заказчика - МКУ «Служба заказчика Николаевского муниципального района» были внесены изменения.  

В подтверждение обществом представлена рабочая документация 16-2015-30.11.15-КР. Изм. 3 (раздел 4 – Конструктивные и объемно-планировочные решения Жилой дом по адресу: ул. Кирова, 3б; раздел 4 – Конструктивные и объемно-планировочные решения Жилой дом по адресу: ул. Кирова, 7а; раздел 4 – Конструктивные и объемно-планировочные решения Жилой дом по адресу: ул. Кирова, 5б), переписка заказчика с проектной организацией (письма от 30.07.2016 № 3/57,  от 30.08.2016 № 157,  от 27.10.2016 /№ 3/205), письменные пояснения ООО «Бизнесстройальянс» от 10.11.2017 исх. № 365 на запрос ЗАО «Форпост» от 08.10.2017, письмо МКУ «Служба заказчика Николаевского муниципального района» от 29.08.2017 №3/112, адресованное председателю Комитета государственного строительного надзора. 

Согласно информации, содержащейся в указанных письмах, проектировщиком по заданию заказчика проектирования и строительства в проектную и рабочую документации по объекту  «Группа жилых домов по ул. Кирова в г. Николаевск-на-Амуре Хабаровского края, жилой дом № 3б, 5б, 7а» до 30.08.2016г. были внесены изменения, а именно:

- в рабочую документацию 16-2015-30.11.15-КР, Изм.3, лист 75 с металлическим (оцинкованным) внутриквартирным венткоробом был аннулирован и заменен на венткороб из ГВЛ;

- в рабочую документацию 16-2015-30.11.15-АР внесены изменения - толщина перегородок между ванной и санузлом установлены в размере 100 мм;

- в ранее выпущенной документации лист 2 позиции 39 альбома 16-2015-30.11.15-ОВ с алюминиевой однорядной решеткой 150x100 аннулирован. В измененной рабочей документации 16-2015-30.11.15-ОВ Изм.1, спецификации оборудования 2015-30.11.15-ОВ.С на листе 2 позиция 39 предусмотрены пластиковые настенные однорядные решетки.

Данные факты были подтверждены также и показаниями свидетелей: главного инженера  ЗАО «Форпост» ФИО5 и главного инженера ООО «Бизнесстройальянс» ФИО6, зафиксированными аудио-протоколами судебных заседаний от 16.11.2017, от 27.11.2017. 

Таким образом,  внесенные в августе 2016 года в рабочую и проектную документацию по строительству объектов капитального строительства изменения, полностью исключили требования Комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края, указанные в предписаниях.

Довод административного органа о том, что на момент проведения проверочных мероприятий и выдачи предписаний от 29.06.2017г. Комитету не было известно о внесенных в рабочую и проектную документации изменениях, не свидетельствует о законности спорных предписаний, поскольку изложенные в них нарушения не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, а  предписываемые меры по устранению данных нарушений путем выполнения работ в соответствии с проектом, не могут быть исполнены в силу указанных выше обстоятельств.

Кроме того, как установлено судом и не оспаривалось в ходе судебного разбирательства представителями Комитета, о факте внесения в рабочую и проектную документацию соответствующих изменений должностному лицу Комитета, проводившему проверку на предмет исполнения предписаний, стало известно в момент проведения проверки со слов главного инженера ЗАО «Форпост» ФИО5 Также до истечения срока исполнения предписаний в административный орган поступило обращение генерального директора ЗАО «Форпост» от 25.08.2017 № 543 с просьбой учесть, что действующей проектной документацией является проектная документация с внесенными в августе 2016 года изменениями. Однако, данная информация не была принята административным органом во внимание и не была проверена путем истребования у лиц, осуществляющих строительство, действующей рабочей и проектной документации.

Более того, в судебном заседании представители Комитета подтвердили тот факт, что в последствие проектная документация с внесенными изменениями была признана действующей и принята административным органом к работе.

С учетом установленных по делу обстоятельств, суд приходит к выводу, что выданные обществу Комитетом государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края предписания от 29.06.2017 № С 17-05/2017, № С19-05/2017 и  № С18-05/2017 об устранении нарушений, допущенных при строительстве объектов капитального строительства, являются незаконными, что, в свою очередь, влечет незаконность требований административного органа об исполнении данных предписаний.

Согласно пункту 1 статьи 26.1 КоАП РФ одним из обстоятельств, подлежащих выяснению по делу об административном правонарушении, является наличие события административного правонарушения.

В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Согласно пунктам 1, 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ, производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии события и состава административного правонарушения.

Суд, исследовав и оценив, с позиций статьи 71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, считает, что административным органом, в соответствии с требованиями статей 65, 205 АПК РФ, не  доказан факт  наличия в действиях (бездействии) ЗАО «Форпост» события и состава вменяемых правонарушений.

При изложенных выше обстоятельствах, суд не находит оснований для привлечения  ЗАО «Форпост» к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ и применения к юридическому лицу конкретной меры ответственности.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 205, 206 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Отказать в удовлетворении требований Комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края о привлечении закрытого акционерного общества «Форпост» к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

Судья                                                                                            Ж.Г. Шестак