Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А40-39082/24-149-291

г. Москва

23 мая 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 15 мая 2024 года

Решение в полном объеме изготовлено 23 мая 2024 года

Арбитражный суд в составе судьи Кузина М.М.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кичайкиной М.М.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО «АЛЬМИС-ИНТЕГРАЛ» (119048, Россия, г. Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Хамовники, Лужники ул., д. 24, стр. 9, этаж 3, помещ. I, ком. 70, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 02.03.2020, ИНН: 

<

***>, КПП: 770401001)

к ИФНС России №4 по г.Москве

об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении от 29.12.2023 №77042334000025700005

с участием:

от заявителя: ФИО1 (дов. от 13.07.2023)

от ответчика: ФИО2 (дов. от 14.02.2024 №05-11/004598), ФИО3 (дов. от 15.05.2024 №05-11/014366), ФИО4 (дов. от 02.08.2023 №29-15/024040), ФИО5 (дов. от 15.05.2024 №05-11/014367)

УСТАНОВИЛ:

ООО «АЛЬМИС-ИНТЕГРАЛ» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с требованием об оспаривании постановления ИФНС России №4 по г.Москве (далее – ответчик, инспекция) от 29.12.2023 по делу об административном правонарушении №77042334000025700005 о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст.15.25 КоАП РФ.

Заявитель поддержал требования в полном объеме по доводам, изложенным в заявлении.

Ответчик представил отзыв с дополнениями и заверенные копии материалов дела об административном правонарушении, возражал против удовлетворения требований заявителя по основаниям, изложенным в отзыве и оспариваемом постановлении, со ссылкой на законность и обоснованность оспариваемого постановления, доказанность вины заявителя.

Изучив материалы дела, выслушав доводы заявителя и ответчика, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, суд установил, что требования заявителя подлежат удовлетворению в части по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ, при рассмотрении дел об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности, арбитражный суд, в судебном заседании, проверяет законность и обоснованность оспариваемого постановления, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое постановление, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также, иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В ч. 7 ст. 210 АПК РФ указывается, что при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Как следует из заявления, должностным лицом ИФНС России №4 по г.Москве вынесено постановление от 29.12.2023 по делу об административном правонарушении №77042334000025700005 о привлечении ООО «АЛЬМИС-ИНТЕГРАЛ» к административной ответственности по ч.1 ст.15.25 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде административного штрафа в размере 25 850 369,56 руб.

Не согласившись с указанным постановлением, заявитель обратился в Арбитражный суд г. Москвы с настоящим заявлением.

В обоснование требования Заявитель указал, что налоговым органом не прекращено производство за период истечения срока давности. Также Общество указало на отсутствие состава административного правонарушения.

Признавая оспариваемое постановление незаконным в части, суд исходит из следующего.

Как следует из фактических обстоятельств дела, Заявитель в 2021 году заключил с иностранными гражданами (нерезидентами), поименованными в постановлении, трудовые договоры.

Указанные иностранные граждане, не имеющие вида на жительство Российской Федерации, получали доход, с которого, согласно данным информационных ресурсов ФНС России (2-НДФЛ), уплачивался НДФЛ - 13%.

Общая сумма дохода, выплаченная обществом иностранным гражданам в 2021 году, составила 1 506 117 286,27 рублей.

На основании п.3 ч.1 ст.23 и п.1 ч.2 ст.24 Федерального закона от 10.12.2003 №173-Ф3 «О валютном регулировании и валютном контроле», п.5.1.5 Постановления Правительства РФ №506, Инспекцией в адрес Общества направлен запрос о представлении документов и информации от 17.01.2023 №29-16/001224, согласно которому у общества запрошены следующие сведения: документы, удостоверяющие личность (паспорт, все страницы) руководителя организации, а также его главного бухгалтера, их должностные инструкции, разрешения на работу в Российской Федерации, решения учредителей, приказы о назначении на должности (документы, подтверждающие их должностные полномочия); расчетно-платежные ведомости за период с 01.01.2021 по 17.01.2023; листы кассовой книги за дни, в которые производились выплаты по расчетно-платежным ведомостям; расходные кассовые ордера по выплатам денежных средств лицам, не являющимся гражданами Российской Федерации; трудовые договора, гражданско-правовые договора о выполнении работ (оказании услуг), а также договора займа с лицами, не являющимися гражданами Российской Федерации, в том числе работающих либо работавших в проверяемый период. Документы и информация, свидетельствующие о наличии у иностранных граждан статуса валютного резидента (вида на жительство либо паспорта гражданина РФ).

Запрос от 17.01.2023 №29-16/001224 обществом не исполнен, документы и информация в инспекцию не представлены.

Инспекцией в адрес Общества направлен повторный запрос о представлении документов и информации от 26.07.2023 №77042320700116.

В ответ на запрос Общество представило следующие документы и информацию: трудовые договоры - 1002 шт., дополнительные соглашения к трудовым договорам - 74 шт.; расчетные ведомости по выплате заработной платы за 2022 г. - 1919 шт.; расчетные ведомости по выплате заработной платы за 2023 г.- 596 шт.; расчетные ведомости по выплате заработной платы в 2022 г. за декабрь 2021 г. - 65 шт.; расчетные ведомости по выплате заработной платы в 2023 г. за декабрь 2022 г. - 6 шт.

Вместе с тем, Обществом не представлены платежные ведомости за 2021 год, листы кассовой книги за дни, в которые производились выплаты по расчетно-платежным ведомостям; расходные кассовые ордера по выплатам денежных средств лицам, не являющимся гражданами Российской Федерации, также обществом не представлены реестры по выплате заработной платы за 2021 г.

Таким образом, запрос от 26.07.2023 №77042320700116 Обществом не исполнен, документы и информация, подтверждающие соблюдение обществом требований ч.2 ст. 14 Федерального закона от 10.12.2003 №173-Ф3 «О валютном регулировании и валютном контроле» при выплате заработной платы нерезидентам не представлены.

Письмами инспекции в адрес уполномоченных банков, в которых, согласно данным информационных ресурсов ФНС России, у Общества открыты счета направлены запросы  о представлении документов и информации, а именно, выписок по счетам в 2021 г., которые могли свидетельствовать о соблюдении обществом требования ч. 2 ст. 14 Федерального закона от 10.12.2003 №173-Ф3 «О валютном регулировании и валютном контроле»:

- от 09.11.2023 №642357 ПАО «Акционерный коммерческий банк «Держава»);

- от 09.11.2023 №62356 ПАО «Российский акционерный коммерческий дорожный банк»);

- от 09.11.2023 №642360 (Акционерное общество «АЛЬФА-БАНК»);

- от 09.11.2023 №642358 ПАО «БАНК "САНКТ-ПЕТЕРБУРГ» в г. Москве);

- от 09.11.2023 №642359 (ПАО «Сбербанк России», Московский банк);

- от 09.11.2023 №642355 (ПАО «Совкомбанк», «Корпоративный»).

В результате анализа банковских выписок в 2021 году сумма выплат организацией иностранным работникам денежных средств через счета в уполномоченных банках составила 1 419 949 387,75 рублей.

Таким образом, учитывая, что общая сумма дохода, выплаченная Обществом согласно справкам 2-НДФЛ нерезидентам составила 1 506 117 286,27 рублей, а сумма выплат в соответствии с банковскими выписками составила 1 419 949 387,75 рублей, информация о выплате обществом в 2021 году работникам-нерезидентам денежных средств на сумму 86 167 898,52 рублей, осуществленной обществом через свои счета в уполномоченных банках, в банковских выписках отсутствует.

Следовательно, выплата нерезидентам денежных средств на сумму 86 167 898,52 рублей осуществлялась Обществом в период с 01.01.2021 по 31.12.2021 минуя счета в уполномоченных банках.

Определением об истребовании сведений от 06.12.2023 (далее - Определение №1) у Общества в соответствии со ст.26.10 КоАП РФ истребованы документы и информация расчетно-платежные (расчетные, платежные) ведомости (унифицированные формы №№Т-49, Т-51 и Т-53), реестры переводов денежных средств для зачисления на текущие счета физических лиц в банках (с указанием ФИО работника, № текущего счета и суммы перевода), а также платежные поручения за 2021 г., подтверждающие осуществление расчетов (выплата заработной платы) с иностранными гражданами - нерезидентами).

Обществом Определение №1 не исполнено, истребованные документы в инспекцию не представлены.

Согласно объяснению Общества, выплата заработной платы некоторым сотрудникам-нерезидентам, являющимся высококвалифицированными сотрудниками, фактически не осуществлялась, а удерживалась из зарплаты в счет прочих доходов Общества. В обоснование своих доводов Обществом представлены документы, в том числе анализ счета 70 за 19.01.2021 - 20.01.2022, оборотно-сальдовая ведомость по счету 76.49 за 2021 г., оборотно-сальдовая ведомость за 2021, отчет по проводкам за 19.01.2021 - 20.01.2022, а также, в качестве примера, документы на одного сотрудника Общества - Иылдыз Сайта: расчетный лист, разрешение на работу иностранному гражданину или лицу без гражданства, трудовой договор с высококвалифицированным специалистом (иностранным гражданином) от 28.01.2021 №ВКС 110/2021, табель учета рабочего времени от 02.09.2021 №003К-000139.

При этом, обществом не представлен полный список сотрудников, которым, по мнению Общества, фактически заработная плата не выплачивалась. Также Обществом не представлены документы, свидетельствующие об удержании у сотрудников конкретной суммы денежных средств, а также основания для указанных удержаний.

Определением об истребовании сведений от 26.12.2023 (далее - Определение №2) у Общества в соответствии со ст.26.10 КоАП РФ истребованы документы и информация (карточка 70 счета в разрезе каждого сотрудника пофамильно за 2021 г. (т.е. отдельно на каждого сотрудника), оборотно - сальдовая ведомость в аналитическом учете по 70 счету за 2021 г., карточки счетов 76.49, 76.41 в аналитическом учете с подтверждающими документами по удержанию заработной платы за период 2021 г. (акты, бухгалтерские справки, приказы, решения судов, исполнительные листы и иные документы, подтверждающие отраженные операции в бухгалтерском и налоговом учете) (с указанием ФИО сотрудников), учетная политика со всеми приказами, дополнениями, изменениями за 2021 и 2022 гг., а также приказ, распоряжение, бухгалтерская справка и другие документы, подтверждающие отнесение кредиторской задолженности по заработной плате, учитываемые в составе дохода по налогу на прибыль за 2021 г., в дополнение к представленному отчету по проводкам за 2021 г. истребованы копии следующих документов, а именно: «Прочие удержания из заработной платы».

В ответ на Определение от 26.12.2023 №2 обществом представлены приказы об удержании денежных средств, бухгалтерские справки, оборотно-сальдовая ведомость по счету 70 за 2021 г., карточка счета 76.49 за 2021 г., анализ 70 счета за 2021 г.

Вместе с тем, Обществом не представлены: карточка 70 счета в разрезе каждого сотрудника пофамильно за 2021 г. (т.е. отдельно на каждого сотрудника), копии документов «Прочие удержания из заработной платы», учетная политика со всеми приказами, дополнениями, изменениями за 2021 и 2022 гг.

Таким образом, Обществом Определения №1 и №2 в полном объеме не исполнены, документы, свидетельствующие об исполнении Обществом требования ч.2 ст. 14 Федерального закона от 10.12.2003 №173-Ф3 «О валютном регулировании и валютном контроле» не представлены, Обществу предоставлена исчерпывающая возможность подтвердить легальность проведенных валютных операций с нерезидентами.

При этом, доводы и документы, представленные Обществом, согласно которым выплата заработной платы сотрудник на общую сумму 83 094 988,12 рублей фактически не осуществлялась, а указанная сумма денежных средств удерживалась из зарплаты сотрудников в счет прочих доходов общества, не могут быть приняты во внимание, поскольку не согласуются с иными материалами дела, противоречат друг другу, не соответствуют действующему законодательству, в связи с чем не являются относимыми и допустимыми доказательствами.

Так, согласно представленному Обществом отчету по проводкам за 19.01.2021 - 20.01.2022 гг. Йылдызу Сайту выплачена заработная плата на сумму 1 408 480,00 рублей.

При этом, в оборотно-сальдовой ведомости по счету 70 за 2021 г. указанно, что Йылдызу Санту выплачена заработная плата на сумму 2 418 290,04 рублей.

Вместе с тем, согласно представленному Обществом расчетному листку, зарплата Иылдыза Сайта составляет 1 658 403,80 рублей.

Кроме того, по представленным Обществом приказам у Иылдыза Сайта удерживается сумма 695 433,04 рублей, при этом, согласно указанному расчетному листку у Иылдыза Сайта удержано 456 431,30 рублей.

При этом, согласно справкам 2-НДФЛ у Общества имеется 2 сотрудника Иылдыза Сайта ДД.ММ.ГГГГ г.р. и ДД.ММ.ГГГГ г.р. соответственно. Заработная плата Иылдыза Сайта ДД.ММ.ГГГГ г.р. составила согласно справки 2-НДФЛ 1 658 403,8 рублей, а Иылдыза Сайта ДД.ММ.ГГГГ г.р. 759 886,24 рублей.

Таким образом, представленные Обществом документы содержат недостоверные сведения, не согласуются с информацией, имеющейся в распоряжении Инспекции, в связи с чем не могут быть приняты во внимание.

Кроме того, согласно трудовым договорам и разрешениям на работу работники-нерезиденты у которых, по мнению Общества, удерживалась заработная плата, являются высококвалифицированными специалистами-нерезидентами.

В силу п.3 ч.1 ст.13.2 Федерального закона от 25.07.2002 №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Закон №115-ФЗ) в целях настоящего федерального закона высококвалифицированным специалистом признается иностранный гражданин, имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности, если условия привлечения его к трудовой деятельности в Российской Федерации предполагают получение им заработной платы (вознаграждения) в размере не менее ста шестидесяти семи тысяч рублей из расчета за один календарный месяц - для иных иностранных граждан, не указанных в п.п. 1-2.2 ч.1 ст. 13.2 Закона №115-ФЗ.

Согласно справкам 2-НДФЛ заработная плата у указанных нерезидентов составляет не менее - 167 000,00 рублей в месяц. Выплата указанной заработной платы подтверждается, в том числе, уплаченными обществом налогами, страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование.

При этом, в документах, представленных Обществом, отсутствуют заявления работников-нерезидентов на удержание из их заработной платы денежных средств на питание. Обществом также не представлены заявления работников-нерезидентов на получение оплаты труда в иной, отличной от денежной форме.

Кроме того, представленные Обществом приказы об удержании сумм составлены в одностороннем порядке и не содержат подписи об ознакомлении с ними сотрудников.

Согласно ч.13 ст. 13.2 Закона №115-ФЗ работодатели и заказчики работ (услуг), указанные в п.5 настоящей статьи, обязаны ежеквартально не позднее последнего рабочего дня месяца, следующего за отчетным кварталом, уведомлять федеральный орган исполнительной власти в сфере внутренних дел или его уполномоченный территориальный орган об исполнении обязательств по выплате заработной платы (вознаграждения) высококвалифицированным специалистам. Форма и порядок подачи указанного уведомления устанавливаются федеральным органом исполнительной власти в сфере внутренних дел.

Форма уведомления, утверждена приказом МВД России от 30.07.2020 №536, в указанной форме заполняются сведения о сумме, выплаченной работникам-нерезидентам заработной платы, и сведения о частичном неисполнении обязательств по выплате заработной платы (вознаграждения) в которые заносятся, в том числе, удержанные из зарплаты суммы.

Общество не отрицает подачу указанных уведомлений в органы МВД с заполненными сведениями о выплате в виде заработной платы высококвалифицированным работникам-нерезидентам всей начисленной согласно 2-НДФЛ суммы.

При этом, в силу п.28 ст. 13.2 Закона №115-ФЗ в целях контроля за соблюдением работодателями или заказчиками работ (услуг) условий привлечения и использования высококвалифицированных специалистов налоговые органы по запросу федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел предоставляют информацию о полученных высококвалифицированными специалистами суммах дохода.

Таким образом, информация, указанная Обществом в уведомлении, о сумме, выплаченной работникам-нерезидентам заработной платы, соответствует информации, имеющейся в распоряжении Инспекции, что также свидетельствует о несостоятельности доводов Общества.

Вместе с тем, в соответствии со ст. 137 ТК РФ установлено, что удержания из заработной платы работника производятся только в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

При этом, случаи удержания из заработной платы «на основании табеля фактического учета рабочего времени высококвалифицированных специалистов, удержаний по неотработанным дням отпуска, сумм стоимости питания» в ст. 137 ТК РФ не предусмотрены.

Согласно ст. 138 ТК РФ общий размер всех удержаний при каждой выплате заработной платы не может превышать 20 процентов, а в случаях, предусмотренных федеральными законами, - 50 процентов заработной платы, причитающейся работнику. При удержании из заработной платы по нескольким исполнительным документам за работником во всяком случае должно быть сохранено 50 процентов заработной платы.

По представленным Обществом документам совокупная сумма удержаний из заработной платы за 2021 год превышает 50 процентов от суммы выплат (ФИО6 - 50%, Ардыч ФИО7 - 61%, ФИО8 - 100%, ФИО9 - 76%, Атмаджа Сейди - 62%, ФИО10 Голтекин - 60%, Барлаш Синан - 60%, ФИО11 - 75%, ФИО12 - 62%, Гюнеш Кемал - 55%, ФИО13 - 88%, ФИО14 - 64%, ФИО15 - 52%, Динлер Ёзбей - 57%, Ёзбек Хасан - 58%, Ёзмен Фырат - 59%, Ёзтюрк Абдуллах - 53%, Йелгедик Джума - 73%, Йигит Джебир - 69%, Йигит Тан ер - 62%, Йылдыз Мевлют - 60%, Йылмаз Шенер - 53%, ФИО16 - 74%, Кайар ФИО7 - 51%, Кара Садык - 61%, ФИО17 - 60%, ФИО18 - 65%, ФИО19 - 52%, ФИО20 - 56%, ФИО21 - 67%, Сарыкайа Хайати - 68%, ФИО22 - 59%, Тонга Эркан - 66%, ФИО23 - 58%, ФИО24 - 58%, Шенгёнюл Орхан — 66%, Шенгёнюл Эрхан - 66%, ФИО25 - 58% и ФИО26 - 64%), что противоречит требованиям закона.

Представленная Обществом оборотно-сальдовая ведомость по счету 76.49 за 2021 не содержит информации об удержании у конкретных сотрудников в конкретный период времени, а содержит общую информацию по оборотам денежных средств на общую сумму 83 094 988,12 рублей, при этом согласно банковским выпискам, Обществом через уполномоченные банки не выплачивалась заработная плата на сумму 86 167 898,52 рублей.

Учитывая изложенное, выплаты иностранным работникам денежных средств осуществлялось Обществом на сумму 86 167 898,52 рублей в 2021 г., минуя счета в уполномоченных банках.

При этом, доводы Общества расцениваются как направленные на изыскание всевозможных способов избежания административной ответственности.

Так, Общество ссылается на то, что сумма в размере 83 094 988,12 рублей является натуральным доходом сотрудников, который не предполагает выплату в денежной (наличной или безналичной) форме.

Согласно ст.131 ТК РФ выплата заработной платы производится в денежной форме, в валюте Российской Федерации (в рублях).

В соответствии с ч.3 ст. 136 ТК РФ заработная плата выплачивается работнику, как правило, в месте выполнения им работы либо перечисляется на указанный работником счет в банке на условиях, определенных коллективным договором или трудовым договором.

Согласно ст.225 Налогового кодекса Российской Федерации, стоимость бесплатно предоставляемых работникам в соответствии с законодательством Российской Федерации коммунальных услуг, питания и продуктов может быть включена в расходы налогоплательщика на оплату труда, если они предусмотрены нормами законодательства Российской Федерации, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами.

В трудовых договорах, представленных обществом по запросу инспекции, пункт про натуральный доход в виде питания для сотрудников отсутствует. Коллективного договора, предусматривающего оплату питания для работников-нерезидентов не представлено.

При этом, не имеет правового значения, что в коллективных договорах работников-нерезидентов имеется ссылка на возможность удержания из заработной платы денежных средств на организацию питания, так как отсутствуют соответствующие заявления работников-нерезидентов.

Аналогичная правовая позиция подтверждается Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.11.2023 №А40-213443/23, оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2024 №09АП-87207/23.

Таким образом, осуществив выплату нерезидентам денежных средств из кассы общества, Заявитель осуществил валютную операцию, не предусмотренную Законом о валютном регулировании, тем самым совершив административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ.

29.12.2023 по результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении Инспекцией вынесено постановление о назначении административного наказания №77042334000025700005, согласно которому Заявитель признан виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ.

Проверив порядок привлечения Заявителя к административной ответственности, суд считает, что положения статей 25.1, 28.2, 28.4, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом.

Нарушений процедуры привлечения Заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10, судом не установлено и заявителем не оспаривается.

Согласно части 1 статьи 15.25 КоАП РФ, осуществление незаконных валютных операций, то есть валютных операций, запрещенных валютным законодательством Российской Федерации или осуществленных с нарушением валютного законодательства Российской Федерации, включая осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены, минуя счета в уполномоченных банках или счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством Российской Федерации, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от 20 до 40 процентов суммы незаконной валютной операции либо суммы денежных средств, переведенных без открытия банковского счета с использованием электронных средств платежа, предоставленных иностранными поставщиками платежных услуг.

Под незаконными валютными операциями следует понимать как валютные операции, запрещенные валютным законодательством Российской Федерации, так и валютные операции, осуществленные с нарушением валютного законодательства Российской Федерации, в том числе валютные операции, расчеты по которым произведены, минуя счета в уполномоченных банках или счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством Российской Федерации.

Обязанность по соблюдению порядка представления отчета с подтверждающими банковскими документами возложена законодательством в области валютного регулирования на резидента, следовательно, ответственность за нарушение указанной обязанности наступает для резидента в случае несоблюдения установленного порядка представления отчетности.

Правовые основы и принципы валютного регулирования и валютного контроля в Российской Федерации, полномочия органов валютного регулирования, а также права и обязанности резидентов и нерезидентов в отношении владения, пользования и распоряжения валютными ценностями, права и обязанности нерезидентов в отношении владения, пользования и распоряжения валютой Российской Федерации и внутренними ценными бумагами, права и обязанности органов валютного контроля и агентов валютного контроля определены положениями Федерального закона от 10.12.2003 №173-Ф3 «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – Закон №173-ФЗ).

В соответствии с положениями статьи 1 Закона №173-ФЗ резидентами признаются юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации; физические лица, являющиеся гражданами Российской Федерации; постоянно проживающие в Российской Федерации на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства; нерезидентами - не являющиеся резидентами в соответствии с подпунктами "а" и "б" пункта 6 части 1 настоящей статьи.

В соответствии с подпунктом "б" пункта 9 части 1 статьи 1 Закона №173-ФЗ  валютной операцией является приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа.

Если иное не предусмотрено данным Федеральным законом, в соответствии с частью 2 статьи 14 Закона №173-ФЗ  расчеты при осуществлении валютных операций производятся юридическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, порядок открытия и ведения которых устанавливается Банком России.

Статьей 6 Закона №173-ФЗ установлено, что валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных статьями 7, 8 и 11 Закона №173-ФЗ, в отношении которых ограничения устанавливаются в целях предотвращения существенного сокращения золотовалютных резервов, резких колебаний курса валюты Российской Федерации, а также для поддержания устойчивости платежного баланса Российской Федерации. Указанные ограничения носят недискриминационный характер и отменяются органами валютного регулирования по мере устранения обстоятельств, вызвавших их установление.

Права и обязанности резидентов при осуществлении валютных операций определены статьей 14 Закона №173-ФЗ, в соответствии с частью 2 которой, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, расчеты при осуществлении валютных операций производятся юридическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, а также переводами электронных денежных средств.

Исчерпывающий перечень случаев, когда юридические лица - резиденты могут осуществлять расчеты с физическими лицами - нерезидентами в наличной валюте Российской Федерации без использования банковских счетов в уполномоченных банках, предусмотрен этой же частью 2 статьи 14 №173-ФЗ.

В частности, юридические лица - резиденты могут осуществлять без использования банковских счетов в уполномоченных банках расчеты с физическими лицами - нерезидентами в наличной валюте Российской Федерации по договорам розничной купли-продажи товаров, а также расчеты при оказании физическим лицам - нерезидентам на территории Российской Федерации транспортных, гостиничных и других услуг, оказываемых населению.

Возможность осуществления такой валютной операции как выплата резидентом физическому лицу - нерезиденту заработной платы наличными денежными средствами, минуя счет в уполномоченных банках, валютным законодательством Российской Федерации не предусмотрена, в перечень исключений не входит.

Согласно статье 11 ТК РФ трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, регулируются трудовые отношения и иные непосредственно связанные с ними отношения.

В силу абзаца пятого статьи 11 ТК РФ правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, если иное не предусмотрено федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Поскольку в рассматриваемом случае работник является гражданином иностранного государства - нерезидентом, реализация норм трудового права должна осуществляться с соблюдением норм Закона №173-ФЗ, а локальные нормативные акты общества (приказы, соглашения, договоры) не должны противоречить требованиям указанного Закона №173-ФЗ.

Следовательно, при выдаче Обществом иностранному работнику заработной платы применению подлежала специальная норма Закона №173-ФЗ, то есть работодатель-резидент обязан выплачивать заработную плату работнику - нерезиденту исключительно в безналичной форме - через банковские счета в уполномоченных банках.

Таким образом, в нарушение части 2 статьи 14 Закона №173-ФЗ Заявитель выплатил иностранным гражданам-работникам из кассы организации заработную плату в наличной форме, что подтверждено совокупностью представленных в дело доказательств.

Необходимо учитывать, что объектом правонарушений по статье 15.25 КоАП РФ выступают экономические интересы

В соответствии с ч.1 ст.1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии со ст.2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В силу части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но не были приняты все зависящие меры по их соблюдению.

Объективных обстоятельств, препятствующих выполнению обществом обязанностей, установленных валютным законодательством РФ и актами валютного регулирования, а также фактов, препятствующих реализации прав, обеспечивающих исполнение этих обязанностей, не установлено.

Заявитель не предпринял необходимых мер к соблюдению требований валютного законодательства.

Доказательств того, что в целях соблюдения требований Закона №173-ФЗ заявитель как работодатель разъяснил своему работнику, что по российскому законодательству выплата резидентом иностранному гражданину (нерезиденту) заработной платы должна осуществляться через банковский счет в уполномоченном банке, а также то, что в противном случае для работодателя - резидента предусмотрена административная ответственность, в материалах дела не имеется, Заявителем не представлено.

Заявитель имел возможность письменно уведомить иностранного работника об обязанности, предусмотренной Законом №173-ФЗ, о необходимости открытия и предоставления реквизитов банковского счета (банковской карты), выдать уведомление о предоставлении реквизитов счета, обеспечив тем самым соблюдение требований законодательства в области валютного регулирования и валютного контроля.

Таким образом, вина Заявителя в совершении правонарушения, с учетом положения части 1 статьи 2.1 КоАП РФ заключается в том, что у него имелась возможность для соблюдения требования, за нарушение которого частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Следовательно, налоговым органом правомерно установлено, что в действиях ООО «АЛЬМИС-ИНТЕГРАЛ» содержится состав правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ, поэтому заявитель обоснованно привлечен к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ.

Вместе с тем, признавая оспариваемое постановление незаконным в части, суд исходит из следующего.

В соответствии с ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: отсутствия состава административного правонарушения (пп.2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ), истечения срока исковой давности привлечения к административной ответственности (пп. 6 ч. 1 ст. 24.5. КоАП РФ).

Согласно ч. 1.1. ст. 4.5 КоАП РФ срок давности привлечения к административной ответственности исчисляется со дня совершения административного правонарушения.

Анализ объективной стороны административных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена ст. 15.25 КоАП РФ, позволяет сделать вывод, что объективная сторона указанных в ст. 15.25 КоАП РФ административных правонарушений характеризуется как неисполнение или ненадлежащее исполнение правовых предписаний, которые могут выражаться как в действии, так и в бездействии лица.

Следовательно, административные правонарушения по ст. 15.25 КоАП РФ, предусматривающие исполнение обязанности в определенный срок и определенном порядке, не являются длящимися. Соответственно, исчисление сроков давности по таким правонарушениям следует осуществлять с момента их совершения.

Временем совершения административного правонарушения, выражающийся в произведение расчета минуя счет в уполномоченных банках, является дата расчета.

Поскольку Заявитель был привлечен к административной ответственности за неполное перечисление заработной платы сотрудникам, то временем совершения правонарушения будет является дата частичной оплаты расчета за выполненную работу сотрудником за календарный месяц.

То есть днем совершения административного правонарушения должен быть день выплаты заработной платы соответствующего месяца 2021 года.

В соответствии с ч. 1 ст. 4.5. КоАП РФ срок давности по ст. 15.25 КоАП РФ составляет 2 года.

Соответственно срок давности: по заработной плате за февраль 2021 г. срок истек - 10 марта 2023 года, по заработной плате за март 2021 г. срок истек - 10 апреля 2023 года, по заработной плате за апрель 2021 г. срок истек -10 мая 2023 года, по заработной плате за май 2021 г. срок истек - 10 июня 2023 года, по заработной плате за июнь 2021 г. срок истек - 10 июля 2023 года, по заработной плате за июль 2021 г. срок истек - 10 августа 2023 года, по заработной плате за август 2021 г. срок истек - 10 сентября 2023 года, по заработной плате за сентябрь 2021 г. срок истек - 10 октября 2023 года, по заработной плате за октябрь 2021 г. срок истек - 10 ноября 2023 года, по заработной плате за ноябрь 2021 г. срок истек - 10 декабря 2023 года, по заработной плате за декабрь 2021 г. срок истек - 10 января 2024 года.

Оспариваемое постановление вынесено 29.12.2023.

Следовательно, на момент его вынесения срок давности за осуществление незаконных валютных операций в виде выплаты заработной платы за январь-ноябрь 2021 истек.

В соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ истечение срока давности привлечения к административной ответственности является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

При изложенных обстоятельствах, арбитражный суд приходит к выводу о незаконности вынесенного в отношении Заявителя постановления по делу об административном правонарушении за осуществление незаконных валютных операций в виде выплаты заработной платы за январь-ноябрь 2021, в связи с чем постановление в указанной части подлежит признанию незаконным и отмене.

В свою очередь, указанное является основанием для пересчета суммы административного штрафа, поскольку санкцией ч.1 ст.15.25 КоАП РФ предусмотрено наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от 20 до 40 процентов суммы незаконной валютной операции либо суммы денежных средств, переведенных без открытия банковского счета с использованием электронных средств платежа, предоставленных иностранными поставщиками платежных услуг.

За декабрь 2021 года сотрудникам была начислена заработная плата в размере 443 035 927,90 рублей, удержан НДФЛ в размере 51 102 998 рублей, удержана плата за патент в размере 6 854 488 рублей, удержаны суммы по волеизъявлению работника в размере 5 398 245,82 рублей с последующим перечислением денежных средств третьим лицам.

Налоговый орган при удержании из заработной платы НДФЛ и платы за патент состава правонарушения по ст. 15.25 КоАП РФ не выявила.

Согласно произведенным в Постановление выводам, ИФНС России № 4 по г.Москве признала ООО «АЛЬМИС-ИНТЕГРАЛ» виновным в совершении административного правонарушения по ст. 15.25 КоАП РФ за иные удержания.

Следовательно, размер подлежащего уплате административного штрафа составляет 1 619 473,75 руб.

В уточнениях Общество выражает несогласие с размером административного штрафа, полагая, что на основании части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ он может быть снижен.

Вместе с тем, в настоящем случае, судом не установлено оснований для назначения административного наказания с учетом правил, определенных статьями 4.2, 4.3 КоАП РФ.

Исходя из изложенного, поскольку наличие состава административного правонарушения в действиях заявителя за декабрь 2021 года подтверждено материалами дела, сроки и порядок привлечения Общества к административной ответственности административным органом соблюдены, размер ответственности определен судом с учетом правил, определенных статьей 4.1 КоАП РФ, а также учитывая, что оснований для применения статьи 2.9 КоАП РФ и оценки допущенного Обществом правонарушения, как малозначительного с учетом положений пунктов 18, 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10, не усматривается, Арбитражный суд города Москвы не находит оснований для удовлетворения требования заявителя о признании незаконным и отмене оспариваемого постановления в полном объеме.

В силу ч.4 ст.208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь ст. ст. 167-170, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Признать незаконным и отменить постановление ИФНС России №4 по г.Москве от 29.12.2023 №77042334000025700005 о привлечении ООО «АЛЬМИС-ИНТЕГРАЛ» (119048, Россия, г. Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Хамовники, Лужники ул., д. 24, стр. 9, этаж 3, помещ. I, ком. 70, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 02.03.2020, ИНН: 

<

***>, КПП: 770401001) к административной ответственности по ч.1 ст.15.25 КоАП РФ в части привлечения к административной ответственности за осуществление незаконных валютных операций в виде выплаты заработной платы за январь-ноябрь 2021 и назначении административного наказания в виде административного штрафа, превышающего сумму 1 619 473,75 руб. (один миллион шестьсот девятнадцать тысяч четыреста семьдесят три рубля 75 копеек).

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней с даты принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья:                                                                                                             М.М. Кузин