СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Пушкина, 112, г. Пермь, 614068

e-mail: 17aas.info@arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 17АП-6679/2024-ГКу

г. Пермь

29 октября 2024 года

Дело № А71-4971/2024

 

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:судьи  Власовой О.Г.,  

без вызова сторон и без проведения судебного заседания,  

рассмотрев апелляционную жалобу ответчика, муниципального бюджетного дошкольного образовательного учреждения «Детский сад № 68»,

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 24 мая 2024 года (мотивированное решение 20.06.2024) 

по делу № А71-4971/2024,

рассмотренному в порядке упрощенного производства,

по иску публичного акционерного общества «Ростелеком» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к муниципальному бюджетному дошкольному образовательному учреждению «Детский сад № 68» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о взыскании долга по энергосервисному контракту от 05.10.2022, неустойки,

установил:

публичное акционерное общество «Ростелеком» (истец) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с иском к муниципальному бюджетному дошкольному образовательному учреждению «Детский сад № 68» (ответчик) о взыскании задолженности в сумме 257 488 руб. 72 коп., 5 169 руб. 44 коп. неустойки за период с 11.12.2023 по 31.03.2024. 

Дело рассмотрено судом в порядке упрощенного производства в соответствии с гл. 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 24 мая 2024 года (мотивированное решение от 20.06.2024) исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Ответчик, не согласившись с судебным актом, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение, принять по делу новый судебный акт. 

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает на то, что документы о приемке не были направлены заказчику с использованием интерфейса Единой информационной системе в сфере закупок, а были направлены с использованием системы электронного документооборота Контур.Диадок, что противоречит условиям контракта и Федеральному закону от 05.04.2013 года № 44-ФЗ. истцом нарушен установленный порядок направления и подписания документов по контракту. Заказчик, в свою очередь, не имеет право ни в силу условий самого контракта, ни в силу Федерального закона №44-ФЗ подписывать документы о приемке в обход установленной процедуры. То есть, у ответчика не возникло обязательств по подписанию документов о приемке направленных с нарушениями, а в отсутствие принятых актов - не возникло обязательств по оплате выполненных работ.  В отсутствие надлежащим образом оформленных документов о выполнении и приемке работ, заявленные исковые требования являются неподтвержденными и необоснованными.  

Допущенное истцом нарушение порядка сдачи-приемки работ он мотивирует тем, что из-за особенностей размещения сведений и информации о контракте в Единой информационной системе в сфере закупок, с учетом роста цены (тарифа) на энергетический ресурс, стоимость работ в спорных актах не соответствует заключенному контракту. При наличии противоречий между размещенным в Единой информационной системе в сфере закупок контрактом и актом приемки выполненных работ, стороны контракта действительно не смогут разместить и подписать документ о приемке.

В связи с этим заказчиком 20.06.2023 и 21.05.2024 направлен проект дополнительного соглашения к контракту, согласно которого были увеличены цены этапов исполнения контракта (Приложение № 4 к Контракту) и общего стоимостного выражения цены контракта (пункт 8.1 Контракта), при этом цена контракта – процент экономии оставался неизменным и составлял 77%. При этом процент экономии, подлежащий уплате Исполнителю по Контракту, также оставался неизменным и составлял 89% (абзац 3 пункта 8.1 Контракта). При подписании дополнительного соглашения в редакции ответчика и размещении измененных сведений о контракте в Единой информационной системе в сфере закупок, у истца появилась бы техническая возможность направления документов о приемке с использованием интерфейса Единой информационной системы в сфере закупок, но истец от подписания дополнительного соглашения в редакции ответчика отказался.

Таким образом, именно бездействие истца явилось причиной нарушения порядка сдачи приемки этапов работ.

Истцом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, находя приведенные в ней доводы несостоятельными.

В соответствии с ч. 1 ст. 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционные жалобы на решения арбитражного суда по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются в суде апелляционной инстанции судьей единолично без вызова сторон по имеющимся в деле доказательствам.

Дело рассмотрено без вызова лиц, участвующих в деле, в соответствии со ст. 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Информация о принятии апелляционной жалобы к производству размещена на официальном сайте суда www.17aas.arbitr.ru, а также в общедоступной автоматизированной информационной системе «Картотека арбитражных дел» в сети интернет - http://kad.arbitr.ru/ в режиме ограниченного доступа.

  Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268, 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между истцом (исполнитель) и ответчиком (заказчик) заключен энергосервисный контракт от 05.10.2022 № 0813500000122012246/68, в соответствии с п. 2.1 которого предметом которого является совершение исполнителем действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности при использовании (потреблении) электрической энергии на Объекте энергосервиса (далее - энергосберегающие мероприятия) с целью достижения размера экономии, которые оплачиваются заказчиком исходя из размера экономии электрической энергии в натуральном выражении, возникающей в результате осуществления исполнителем энергосберегающих мероприятий, на условиях и в порядке, предусмотренных контрактом.

В соответствии с п. 3.2 контракта срок выполнения энергосберегающих мероприятий составляет 6 месяцев с момента заключения контракта. Этапом исполнения контракта является каждый календарный месяц в течение 7 лет с месяца, следующего за месяцем подписания сторонами акта приемки энергосберегающего мероприятия.

Согласно п. 5.3 контракта, размер экономии электрической энергии в натуральном выражении, определенный по результатам конкурса, который должен обеспечить исполнитель в результате исполнения контракта за весь срок действия контракта, а также доли размера экономии в натуральном выражении за каждый отчетный период в течение срока достижения предусмотренного настоящим контрактом размера экономии, указаны в Приложении №4 к контракту (далее – плановые показатели экономии электрической энергии).

В соответствии с Приложением № 4 к контракту исполнитель должен достигнуть следующий размер экономии: в октябре – 8792,53 кВт*ч; в ноябре – 8768,72 кВт*ч; в декабре – 9205,55 кВт*ч; в январе – 6727,42 кВт*ч.

Как следует из п. 5.4, 5.5, 5.6 контракта за отчетный период (период достижения доли размера экономии) по контракту принимается полный календарный месяц. Начальным сроком достижения предусмотренного настоящим контрактом размера экономии является месяц, следующий за месяцем, в котором был подписан Акт приемки энергосберегающего мероприятия (или этапа мероприятия), осуществленного исполнителем в соответствии с Приложением №1 к контракту. Конечным сроком достижения экономии, предусмотренной настоящим контрактом, является 7 лет с начального срока достижения предусмотренного настоящим контрактом размера экономии, указанного в п.5.5 контракта.

  Согласно п. 6.4 контракта, после завершения энергосберегающего мероприятия исполнитель направляет заказчику уведомление о завершении энергосберегающего мероприятия с указанием предполагаемой даты приемки энергосберегающего мероприятия и с приложением Акта приемки энергосберегающего мероприятия. В случае невозможности заказчика осуществить приемку в предложенную исполнителем дату стороны согласуют новую дату приемки, которая должна быть не позднее 5 календарных дней первоначальной даты приемки.

Акт приемки энергосберегающего мероприятия подписывается исполнителем и заказчиком в срок, не позднее 5 календарных дней с даты приемки энергосберегающего мероприятия, при условии, что энергосберегающее мероприятие осуществлено надлежащим образом. Приемка энергосберегающих мероприятий может осуществляться поэтапно в соответствии с этапами монтажа оборудования, определенными сторонами (п. 6.5 контракта).

Пунктами 7.1, 7.2, 7.3, 7.4 контракта предусмотрено, что определение фактической величины экономии электрической энергии в натуральном выражении, достигнутой исполнителем, осуществляется после реализации энергосберегающих мероприятий и определяется как разница между объемом потребления заказчиком электрической энергии за календарный период до начала реализации энергосберегающих мероприятий и объемом потребления заказчиком электрической энергии за одноименный календарный период после реализации энергосберегающих мероприятий в соответствии с методикой. Фактическое потребление электрической энергии в натуральном выражении за отчетный период определяется расчетно-измерительным способом в соответствии с методикой, фиксируется в Акте о достигнутой экономии электрической энергии, являющимся Приложением №5 к контракту. Заказчик обязан предоставлять исполнителю информацию о потреблении энергетического ресурса за отчетный период не позднее 15 дней со дня окончания периода достижения предусмотренного контрактом размера экономии (доли размера экономии) в виде скан-копии счета, счета-фактуры и иных документов от энергосбытовой организации, в том числе о величине цен (тарифов) на электрическую энергию в отчетном периоде. Объем потребления энергетических ресурсов (электрической энергии) до и после реализации исполнителем перечня ЭЭМ определяется расчетно-измерительным способом на основании данных о времени работы системы освещения и ее мощности в соответствии с методикой. В связи с использованием расчетно-измерительного способа для определения объема потребления энергетических ресурсов (электрической энергии) на цели освещения до и после реализации исполнителем перечня ЭЭМ значения факторов, влияющих на объем потребления энергетических ресурсов (электрической энергии), признаются постоянными величинами и для проведения расчетов величины экономии (доли размера экономии), достигнутой в результате исполнения Контракта, не применяются.

Как следует из п. 8.1 контракта, цена контракта определяется в соответствии с п. 3 ч. 13 ст. 108 Закона № 44-ФЗ в виде процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, предложенного исполнителем, и составляет 4 773 637 руб. 91 коп., в том числе НДС 20 %, 795 606 руб. 32 коп., что соответствует 77,0% - сэкономленных энергетических ресурсов, а в натуральном выражении – 648 504,00 кВт*ч. исходя из регулируемых цен (тарифов) на энергетические ресурсы на дату опубликования и (или) размещения извещения об осуществлении открытого конкурса. 

Цена отдельных этапов исполнения контракта указана в Приложении №4 к контракту. 

Процент экономии, подлежащий уплате исполнителю по контракту, составляет 89%. 

Стоимость единицы энергетического ресурса, действующая на дату опубликования и (или) размещения извещения об осуществлении закупки составляет «7,361 руб.» за 1 кВт х час. 

Окончательная цена контракта определяется как произведение фактически достигнутой на момент окончания действия контракта экономии в натуральном выражении на фактически сложившиеся за период достижения предусмотренного контрактом размера экономии в натуральном выражении цены (тарифы) на соответствующий энергетический ресурс, действующие на момент достижения доли размера экономии. 

Цена настоящего контракта подлежит изменению в соответствии с п.5 ч.1 Статьи 95 Федерального закона от «05» апреля 2013 года № 44-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в случае изменения регулируемых цен (тарифов) на электрическую энергию. 

Дополнительная экономия энергетического ресурса, обеспеченная сверх установленного контрактом размера экономии (доли размера экономии), которого должен достигнуть исполнитель, распределяется между сторонами в следующей пропорции: 

100% дополнительной экономии остается в распоряжении заказчика.

Под дополнительной экономией понимается значение, составляющее произведение цены (тарифа) электрической энергии, определяемой в соответствии с условиями контракта, и положительной разницы между размером, достигнутой в результате исполнения контракта экономии в натуральном выражении (доли размера экономии) и размером экономии в натуральном выражении, который должен обеспечиваться исполнителем.

 В случае если достигнутый исполнителем в отчетном периоде размер экономии (доля размера экономии), определенный в стоимостном выражении по ценам (тарифам) на электрическую энергию, фактически сложившимся за период достижения предусмотренного контрактом размера экономии (доли размера экономии), менее размера экономии (доли размера экономии) соответствующих расходов заказчика на оплату электрической энергии, предусмотренного контрактом для соответствующего периода, то размер платежа рассчитывается от фактически достигнутого размера экономии.

Согласно п. 8.2 контракта, размер платежа за достигнутую долю экономии в отчетном периоде, покрывающий в том числе расходы исполнителя по реализации энергосберегающих мероприятий, составляет подлежащий уплате исполнителю процент от достигнутого размера экономии соответствующих расходов заказчика на оплату электрической энергии, определенного в стоимостном выражении по ценам (тарифам) на электрическую энергию, фактически сложившимся за период достижения предусмотренного настоящим контрактом размера экономии.

Под фактически сложившейся ценой (тарифом) за отчетный период исполнения контракта на электрическую энергию понимается средневзвешенная цена (тариф), равная отношению суммы произведений объемов поставки (купли-продажи, передачи) электрической энергии и тарифов (цен), по которым осуществлялись расчеты за соответствующие объемы электрической энергии, сложившиеся за период достижения доли размера экономии, к суммарному объему поставки (купли[1]продажи, передачи) электрической энергии за этот период (п. 8.3 контракта).

Истец направил в адрес ответчика акты о достигнутой экономии электрической энергии и определило размер платежей, что подтверждается следующими актами: за октябрь 2023 года на сумму 67 924 руб. 05 коп., за ноябрь 2023 года на сумму 68 442 руб. 49 коп., за декабрь 2023 года на сумму 70 049 руб. 63 коп., за январь 2024 года на сумму 51 072 руб. 55 коп.

Истец направил в адрес ответчика претензию от 06.12.2023 №1-18-122023-0043041 с просьбой в течение 5 банковских дней со дня ее получения оплатить задолженность, которая оставлена ответчиком без удовлетворения.

Удовлетворяя заявленные исковые требования, Арбитражный суд руководствовался следующими нормами материального права, применение которых суд апелляционной инстанции считает правильным.

В силу ст. ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Согласно п. 3 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Правоотношения по муниципальным энергосервисным контрактам регулируются нормами глав 37 и 39 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 ГК РФ).

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных подрядных работ является сдача результата работ подрядчиком. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. Доказательством сдачи работ является также акт, подписанный подрядчиком в одностороннем порядке в случаях, если отказ от подписания акта признан судом необоснованным (статьи 711, 753 ГК РФ).

В силу ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

На основании ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику (ст. ст. 711, 746 ГК РФ).

В соответствии со статьями 1, 2, 19 и 21 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 261-ФЗ) энергосервисный договор (контракт) - это договор (контракт), предметом которого является осуществление исполнителем действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов заказчиком.

Исполнитель по энергосервисному контракту за свой счет принимает меры для повышения энергоэффективности и энергосбережения на объектах заказчика. Оплату по такому контракту заказчик производит за счет сэкономленных в результате энергосервисных мероприятий средств.

Особенности заключения энергосервисных контрактов для государственных и муниципальных нужд предусмотрены в статье 108 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе).

В силу пункта 1 статьи 108 Закона № 44-ФЗ в целях обеспечения энергоэффективности при закупке товаров, работ, услуг, относящихся к сфере деятельности субъектов естественных монополий, в том числе услуг по теплоснабжению по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), заказчики вправе заключать энергосервисные контракты, предметом которых является совершение исполнителем действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования указанных энергетических ресурсов (далее - энергосервисный контракт). Аналогичное положение предусмотрено в статье 21 Закона об энергосбережении.

В соответствии с положениями статьи 19 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 261-ФЗ) предметом энергосервисного договора (контракта) является осуществление исполнителем действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов заказчиком.

Согласно пункту 17 статьи 108 Закон № 44-ФЗ, обязательством исполнителя, предусмотренным энергосервисным контрактом, является обеспечение предусмотренной контрактом экономии в натуральном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов без учета экономии в стоимостном выражении. При этом принимаются во внимание требования к условиям исполнения энергосервисного контракта, установленные в соответствии с пунктом 19 указанной статьи.

В соответствии с пунктом 18 статьи 108 Закон № 44-ФЗ оплата энергосервисного контракта осуществляется исходя из размера предусмотренных этим контрактом экономии в натуральном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, а также процента такой экономии, определенной в стоимостном выражении по ценам (тарифам) на соответствующие энергетические ресурсы, фактически сложившимся за период исполнения этого контракта.

По смыслу гражданско-правового регулирования отношений сторон в сфере оказания услуг основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате оказанных услуг является факт их оказания.

В соответствии с актами о достигнутой экономии электрической энергии размер экономии электрической энергии, достигнутой объектом энергосервиса в отчетном периоде составил: за октябрь 2023 года на сумму 67 924 руб. 05 коп., за ноябрь 2023 года на сумму 68 442 руб. 49 коп., за декабрь 2023 года на сумму 70 049 руб. 63 коп., за январь 2024 года на сумму 51 072 руб. 55 коп.

Таким образом, общая сумма экономии электрической энергии, достигнутой объектом энергосервиса за период с 01.10.2023 по 31.01.2024, составила 257 488 руб. 72 коп.

МБДОУ №68 исковые требования ПАО «Ростелеком» не признало, ссылаясь на нарушения порядка сдачи приемки этапов работ, ссылаясь на следующие пункты контракта: 

Как следует из п. 9.3 контракта, заказчик обязан предоставлять исполнителю информацию о потреблении энергетического ресурса за отчетный период не позднее 15 дней со дня окончания периода достижения предусмотренного контрактом размера экономии (доли размера экономии) в виде скан-копии заверенных заказчиком счета, счета-фактуры и иных документов от энергосбытовой организации, в том числе о величине цен (тарифов) на электрическую энергию в отчетном периоде.

Согласно п. 9.6 контракта, в течение 30 календарных дней со дня окончания выполнения работ по каждому этапу исполнения контракта исполнитель формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени исполнителя, и размещает в единой информационной системе документ о приемке, который должен содержать обязательную информацию, предусмотренную пунктом 1 части 13 статьи 94 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Документ о приемке, подписанный исполнителем, автоматически с использованием единой информационной системы направляется заказчику.

Согласно пункту 2 статьи 421 Гражданского кодекса РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (пункт 1 статьи 422 Гражданского кодекса РФ).

Согласно части 2 статьи 108 Закона № 44-ФЗ и пункту 8 статьи 2 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 261 -ФЗ) - энергосервисный договор (контракт) это отдельно предусмотренный законодателем вид договора/контракта, заключение которого осуществляется в порядке, установленном Законом № 44-ФЗ, с учетом положений, предусмотренных статьей 108 Закона № 44-ФЗ.

В соответствии с положениями статьи 19 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 261-ФЗ) предметом энергосервисного договора (контракта) является осуществление исполнителем действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов заказчиком.

Энергосервисный договор (контракт) должен содержать: 

1) условие о величине экономии энергетических ресурсов (в том числе в стоимостном выражении), которая должна быть обеспечена исполнителем в результате исполнения энергосервисного договора (контракта); (в редакции Федерального закона от 10.07.2012 № 109-ФЗ); 

2) условие о сроке действия энергосервисного договора (контракта), который должен быть не менее чем срок, необходимый для достижения установленной энергосервисным договором (контрактом) величины экономии энергетических ресурсов; 

3) иные обязательные условия энергосервисных договоров (контрактов), установленные законодательством Российской Федерации.

Таким образом, существенными/обязательными условиями энергосервисного контракта является размер экономии энергетического ресурса и срок его достижения.

В части 19 статьи 108 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что требования к условиям энергосервисного контракта, в том числе требования к условиям исполнения такого контракта, включая условия об оплате такого контракта и особенности определения начальной (максимальной) цены энергосервисного контракта (цены лота) устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Во исполнение указанного пункта Правительством Российской Федерации издано постановление от 18.08.2010 № 636 «О требованиях к условиям энергосервисного договора (контракта) и об особенностях определения начальной (максимальной) цены энергосервисного договора (контракта) (цены лота)» (далее - Постановление № 636).

Пунктом 7 требований к условиям энергосервисного договора (контракта), утвержденных Постановлением № 636 установлено, что выбор порядка определения объема потребления энергетического ресурса в натуральном выражении после реализации исполнителем перечня мероприятий, осуществляемый одним из следующих способов: на основании объемов, зафиксированных прибором учета используемого энергетического ресурса в течение определенного сторонами периода, который составляет не менее одного календарного месяца; расчетно-измерительным способом в соответствии с утвержденной Министерством энергетики Российской Федерации методикой определения расчетно-измерительным способом объема потребления энергетического ресурса в натуральном выражении.

В пункте 3 приложения № 2 к Постановлению № 636 установлено, что для энергосервисных контрактов, срок исполнения которых составляет более одного календарного года, начальная (максимальная) цена контракта определяется как произведение фактического объема потребления энергетического ресурса за прошлый год, стоимости единицы энергетического ресурса на дату объявления о проведении отбора и минимального целого количества лет, составляющих срок исполнения контракта.

По условиям контракта фактическое потребление электроэнергии в базовый период (2021 год) составило 120 316,14 кВт*ч (приложение № 3 к контракту). Срок достижения экономии 7 лет (пункт 3.1 контракта), стоимость единицы энергетического ресурса на дату объявления о проведении отбора составляла 7,361 руб. за 1 кВт*час. С учетом приведенных данных начальная максимальная цена контракта составила 6 199 529 руб. 75 коп. (120 316,14 (кВт*ч) * 7(лет) * 7,361( руб.)).

ПАО «Ростелеком» предложило сэкономить 77 % соответствующих расходов заказчика на поставку электроэнергии, что в натуральном выражении составило 648 504 кВт*ч (120 316,14 (кВт*ч) * 7(лет) * 77%). При умножении размера экономии в натуральном выражении который должен быть достигнут в течение 7 лет на тариф, действующий на дату объявления закупки определяется цена контракта (648 504 кВт*ч * 7,361 рубля).

Согласно пункту 3 части 13 статьи 108 Закона № 44-ФЗ энергосервисный контракт заключается по цене, которая определяется в виде процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, предложенного участником закупки, с которым заключается такой контракт, в случае, указанном в пункте 3 части 3 настоящей статьи.

Таким образом, цена энергосервисного контракта определяется в порядке предусмотренном законом в виде процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов Заказчика на поставки энергетических ресурсов. Процент такой экономии, указанный в энергосервисном контракте, не может изменяться в ходе исполнения этого контракта.

В пункте 8.1 Контракта предусмотрено, что цена контракта определяется в соответствии с п. 3 ч. 13 ст. 108 Закона № 44-ФЗ в виде процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов Заказчика на поставки энергетических ресурсов, предложенного исполнителем, и составляет 4 773 637,91 рублей, в том числе НДС 20 %, что соответствует 77,0% - сэкономленных энергетических ресурсов, а в натуральном выражении - 648 504,00 кВт*ч, исходя из регулируемых цен (тарифов) на энергетические ресурсы на дату опубликования и (или) размещения извещения об осуществлении открытого конкурса.

Цена отдельных этапов исполнения контракта указана в приложении №4 к контракту.

Процент экономии, подлежащий уплате исполнителю по контракту, составляет - 89%.

Стоимость единицы энергетического ресурса, действующая на дату опубликования и (или) размещения извещения об осуществлении закупки составляет «7,361 руб.» за 1 кВт*ч.

Окончательная цена контракта определяется как произведение фактически достигнутой на момент окончания действия Контракта экономии в натуральном выражении на фактически сложившиеся за период достижения предусмотренного Контрактом размера экономии в натуральном выражении цены (тарифы) на соответствующий энергетический ресурс, действующие на момент достижения доли размера экономии.

Таким образом, изменение цены контракта возможно только на момент окончания действия контракта при достижении предусмотренного контрактом размера экономии в натуральном выражении. В период исполнения контракта его цена изменению не подлежит.

Пунктом 5.3 контракта предусмотрено, что размер экономии электрической энергии в натуральном выражении, определенный по результатам конкурса, который должен обеспечить исполнитель в результате исполнения контракта за весь срок действия контракта, а также доли размера экономии в натуральном выражении за каждый отчетный период в течение срока достижения предусмотренного настоящим контрактом размера экономии, указаны в приложении №4 к контракту (далее -плановые показатели экономии электрической энергии).

В приложении № 4 к контракту предусмотрена цена этапа исполнения контракта, которая определена в виде процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, предложенного участником закупки. При этом процент экономии в денежном выражении определен по тарифу, действующему на дату опубликования и (или) размещения извещения об осуществлении закупки составляет - 7,361 руб.

В части 18 статьи 108 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что оплата энергосервисного контракта осуществляется исходя из размера предусмотренных этим контрактом экономии в натуральном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, а также процента такой экономии, определенной в стоимостном выражении по ценам (тарифам) на соответствующие энергетические ресурсы, фактически сложившимся за период исполнения этого контракта.

В пункте 8.2 контракта предусмотрено, что размер платежа за достигнутую долю экономии в отчетном периоде, покрывающий в том числе расходы Исполнителя по реализации энергосберегающих мероприятий, составляет подлежащий уплате Исполнителю процент от достигнутого размера экономии соответствующих расходов Заказчика на оплату электрической энергии, определенного в стоимостном выражении по ценам (тарифам) на электрическую энергию, фактически сложившимся за период достижения предусмотренного настоящим Контрактом размера экономии.

В спорном периоде тарифы на электрическую энергию составляли: в феврале 2023 года – 9,16 рублей, в марте 2024 года – 8,87 рублей, в апреле 2023 года – 8,84 рублей, в мае 2024 года – 8,72 рублей, в июле 2023 года – 8,89 рублей, в августе 2024 года – 8,76 рублей.

Изменение тарифа на электроэнергию, повлияло на цену этапов исполнения контракта.

В приложении № 4 контракта установлен размер экономии электроэнергии, который должен быть достигнут исполнителем.

Прогнозируемый объем экономии энергетического ресурса, кВт*ч: февраль – 7942,67, март – 9181,74, апрель – 8792,53, май – 7529,65, июль – 8260,44, август 8260,44.

При умножении достигнутого размера экономии электроэнергии в натуральном выражении на действующий тариф определяется размер экономии электроэнергии в стоимостном выражении, от которого 89 % подлежит оплате исполнителю, а 11% остается у заказчика (расчет указан в актах о достигнутой экономии за спорный период).

Заказчик в соответствии с Правилами ведения реестра контрактов разместил на ЕИС цены этапов исполнения контракта, предусмотренных в приложении № 4, которые определены по тарифу 7,361 руб.

ПАО «Ростелеком» произвело расчет цены этапов по действующим тарифам, которые больше, чем 7,361 рубль. Поскольку в ЕИС уже указана цена этапа, то технически алгоритм ЕИС не позволил исполнителю разместить акт, с иной стоимостью, чем указано на ЕИС.

С целью разрешения сложившейся ситуации ПАО «Ростелеком» предложило заказчику заключить дополнительное соглашение к контракту, в котором договориться об изменении цены спорных периодов, так как исполнение по действующему тарифу предусмотрено частью 18 статьи 108 Закона № 44-ФЗ.

Проекты дополнительных соглашений № 4 и №6 к контракту были направлены МБДОУ №68 через систему электронного документооборота ЭДО АО «ПФ «СКБ  Контур».

Ответ на предложение ПАО «Ростелеком» ответчик полученные документы не подписал, мотивированного отказа от подписания не направил.

Между сторонами возник спор по порядку внесения изменений в стоимость этапов и цены контракта в целом, ввиду чего ПАО «Ростелеком» было лишено технической возможности отражать акты определения размера экономии в единой информационной системе, поскольку данные о стоимости этапа экономии, указанные заказчиком в единой информационной системе, отличаются от данных, которые сформированы ПАО «Ростелеком» по правилам части 18 статьи 108 Закона № 44-ФЗ.

С учетом сложившихся обстоятельств ПАО «Ростелеком направило акты о достигнутой экономии электрической энергии направлены истцом в адрес ответчика через систему электронного документооборота ЭДО АО «ПФ «СКБ  Контур».

Истцом также представлены протоколы передачи, повреждающие доставку указанных актов МБДОУ №68 (предоставлены системой ЭДО АО «ПФ «СКБ  Контур»).

Вместе с тем, ссылка ответчика на отсутствие актов о достигнутой экономии электрической энергии в ЕИС, не освобождает его от выполнения условий об оплате выполненных исполнителем услуг в рамках заключенного контракта.

Кроме того, судом принято во внимание, что в материалах дела отсутствуют сведения о направлении ответчиком истцу в порядке п. 9.5 контракта мотивированных возражения относительно актов о достигнутой экономии электрической энергии за заявленный период.

С учетом указанных обстоятельств, показания фактической экономии электрической энергии в спорных месяцах, суд признает обоснованными, а доводы ответчика подлежащими отклонению.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд пришел к выводу, что цель контракта - экономия электрической энергии за счет энергосервисных мероприятий достигнута, истец надлежащим образом исполнил свои обязательства в рамках контракта, в связи с чем вправе требовать от ответчика исполнения встречного обязательства по оплате.

В нарушение условий контракта ответчик обязательства по оплате выполненных работ/оказанных услуг исполнил ненадлежащим образом, на момент рассмотрения дела размер просроченной задолженности ответчика  перед истцом согласно расчету последнего за период с октября 2023 года по январь 2024 года составила 257 488 руб. 72 коп.

Ответчик документы, свидетельствующие об оплате указанной задолженности, в материалы дела не представил (ч. 3.1. ст. 70, ст. 65 АПК РФ), исковые требования не оспорил, отзыв на иск не представил.

С учетом изложенного суд первой инстанции, вопреки доводам ответчика, пришел к правильному выводу о том, что ответчиком нарушены обязательства, по оплате оказанных услуг, кроме того, стороны в контракте согласовали условие о начислении неустойки, расчет неустойки, выполненный истцом, судами первой и апелляционной инстанций проверен и признан верным, соответствующим положениям энергосервисного контракта и действующему законодательству.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме, но не могут быть учтены как не влияющие на законность и обоснованность принятого по делу судебного акта.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

Расходы по госпошлине в соответствии со ст. 110 АПК РФ возлагаются на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 24 мая 2024 года (мотивированное решение от 20.06.2024) по делу №А71-4971/2024 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано по основаниям, предусмотренным частью 3 статьи 288.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

 

Судья

 

О.Г. Власова