Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-151739/2023-150-856

11 декабря 2023 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 9 ноября 2023 года

Полный текст решения изготовлен 11 декабря 2023 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

судьи Михайловой А.Э.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по иску АО «АВИАКОР-АВИАЦИОННЫЙ ЗАВОД» (443052, САМАРСКАЯ ОБЛАСТЬ, САМАРА ГОРОД, ЗЕМЕЦА УЛИЦА, 32, 106, ОГРН: 

<

***>, дата присвоения ОГРН: 09.10.2002, ИНН: 

<

***>)

к АО «ТУПОЛЕВ» (105005, ГОРОД МОСКВА, АКАДЕМИКА ТУПОЛЕВА 7705313252НАБЕРЕЖНАЯ, 17, ОГРН: 

<

***>, дата присвоения ОГРН: 26.09.2002, ИНН:)

о взыскании 29 738 820,57 руб. по дополнительному соглашения от 13.08.2018                              № 1619187323891442208022952/65(ЖЦ)/95/11404 к контракту от 10.10.2016 № 9302/С,

третье лицо: ПАО «Объединенная авиастроительная корпорация»,

в заседании приняли участие: согласно протоколу судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

АО "АВИАКОР-АВИАЦИОННЫЙ ЗАВОД" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АО "ТУПОЛЕВ", при участии третьего лица ПАО "ОБЪЕДИНЕННАЯ АВИАСТРОИТЕЛЬНАЯ КОРПОРАЦИЯ"  о взыскании 29 738 820,57 руб. по дополнительному соглашения от 13.08.2018 № 1619187323891442208022952/65(ЖЦ)/95/11404 к контракту от 10.10.2016 № 9302/С.

Истец и третье лицо в судебное заседание не явились, о времени и месте проведения заседания извещены в порядке ст. 123 АПК РФ.

Ответчик возражал против удовлетворения исковых требований по доводам представленного отзыва.

Истцом через систему «Мой Арбитр» представлено возражение на отзыв.

Выслушав доводы ответчика, исследовав представленные в материалы дела доказательства, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований в виду следующего.

Как следует из материалов дела, во исполнение Государственного оборонного заказа между ПАО  «Туполев» (далее - Заказчик) и АО «Авиакор-авиационный завод» (далее - Исполнитель) заключен контракт от 10.10.2016 №9302/С на выполнение работ в рамках сервисного обслуживания самолетов марки «Ту».

Наименование, объем работ, количество, цена и сроки выполнения работ указываются в спецификациях, введенных дополнительными  соглашениями  к  контракту. Основания для выполнения работ оговариваются в  дополнительных соглашениях и  в  спецификациях,  введенных дополнительными соглашениями и подписанных сторонами (п. 2.2 контракта).

Цена контракта определяется суммой всех спецификаций введенных контрактом и дополнительными соглашениями к нему и подписанных сторонами.

При согласовании сторонами ориентировочной  (ориентировочной   (предельной)   цены работы, цена   подлежит  переводу  в фиксированную (твердую) по результатам  проверки экономической обоснованности, в т.ч. и по основным соисполнителям и поставщикам ПКИ, в соответствии с требованиями нормативно-правовых документов, регламентирующих ценообразование. Фактическая себестоимость работ представляется заказчику не позднее 30 дней со дня окончания выполненных работ (п. 4.4 контракта).

Для  согласования протокола фиксированной (твердой)  цены контракта (единицы работы, этапа работы), исполнитель не позднее  одного  месяца до дня  сдачи работ предоставляет в установленном  порядке  Заказчику протокол  согласования фиксированной (твердой)  цены  работ, согласованный с ВП исполнителя, с приложением расчетно-калькуляционных материалов и заключения ВП исполнителя по фиксированной (твердой) стоимости работ.

Заказчик в течение 30 календарных дней  с момента получения  документов, подтверждающих выполнение работ, рассматривает предоставленные документы и согласовывает Протокол фиксированной (твердой) цены, либо возвращает его с указанием мотивированного отказа (п. 4.5 Контракта).

К контракту 13.08.2018 между сторонами заключено дополнительное соглашение № 1619187323891442208022952/65(ЖЦ)/95/11404 (далее - ДС1), которым введена спецификация № 65/95.

Основанием для выполнения работ по спецификации № 65/95 является контракт от 29.12.2016 №1619187323891442208022952/1420/ДСП на выполнение работ по сервисному обслуживанию и ремонту самолетов типа Ту-160, Ту-95МС, Ту-22 в процессе эксплуатации, в рамках жизненного цикла, для нужд Министерства обороны Российской Федерации в 2016-2019 годах, заключенный между ПАО «Туполев» и ПАО «ОАК», в рамках государственного контракта от 20.12.2016 № 1619187323891442208022952, заключенного между ПАО «ОАК» и Министерством обороны Российской Федерации (пункт 1 дополнительного соглашения).

Государственный контракт заключен для целей государственного оборонной заказа.

В соответствии с п.4 Положения о примерных условиях государственных контрактов по государственному оборонному заказу, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2013 № 1275, условия контракта, заключаемого головным исполнителем с исполнителем, осуществляющим поставку продукции в целях выполнения государственного контракта, определяются условиями соответствующего государственного контракта, заключенного государственным заказчиком с этим головным исполнителем.

Таким образом, условия контракта, заключенного между АО «Авиакор-авиационный завод» и ПАО «Туполев» определены условиями контракта от 29.12.2016 № 1619187323891442208022952/1420/ДСП, заключенного между ПАО «Туполев» и ПАО «ОАК», являющимся головным исполнителем государственного контракта от 20.12.2016 № 1619187323891442208022952, заключенного с ПАО «ОАК» и Министерством обороны Российской Федерации.

В соответствии с п. 5 ДС1 заказчик производит авансирование исполнителю в размере 59 % от цены ДС1, в течение 10 банковских дней с момента получения счета от исполнителя. Доавансирование до 80 % производится в течение 10 банковских дней с момента поступления денежных средств от головного исполнителя и в соответствии с объемом поступления.

В соответствии с условиями ДС1 исполнитель направил в адрес заказчика счет от 18.09.2018 № 402 на авансовый платеж на сумму 23 863 331,02 руб.

Заказчик осуществил авансовый платеж согласно выставленному счету, что подтверждается платежным поручением от 02.10.2018 № 9488 на сумму                          23 863 331,02 руб.

В соответствии с условиями ДС1 исполнитель направил в адрес заказчика счет от 28.02.2019 № 44 на авансовый платеж  на сумму 8 493 727,99  руб., в т.ч. НДС 20 %, который был оплачен заказчиком 22.04.2019, что подтверждается платежным поручением № 2138 на сумму 8 493 727,99 руб.

В адрес заказчика 09.11.2019 исполнителем направлено удостоверение от 08.11.2019 № 9302/С/106, подтверждающее факт выполнения работ по ДС1, и также 11.11.2019 исполнитель направил отчетные документы, подтверждающие факт выполнения работ по ДС1.

Заказчиком 12.11.2019 согласован и подписан акт № 75/ОЦ сдачи-приемки выполненных работ по ДС1, который был возвращен исполнителю от 02.12.2019 исх. № 34975-54.

В соответствии с актом от 12.11.2019 75/ОЦ окончательный расчет будет осуществлен после согласования твердо фиксированной стоимости работ.

27.12.2019 исполнителем по ДС1 получено удостоверение № 9302/С/113 у 610 ВП МО РФ, данное удостоверение подтверждает выполнение работ по ДС1 (п. 5.2.6.234).

27.12.2019 заказчик согласовал акт № 80/ОЦ сдачи-приемки выполненных работ по ДС1 на воздушных судах типа Ту-95МС № 19743/48, 19421/53.

В соответствии с актом от 27.12.2019 80/ОЦ окончательный расчет будет осуществлен после согласования твердо-фиксированной стоимости работ.

Исполнитель 30.12.2019 направил в адрес заказчика отчетные документы (исх. № 112/1370), которые получены последним 23.01.2020, что подтверждается отметкой на сопроводительном письме.

Сторонами 26.02.2020 заключено дополнительное соглашение № 126 к контракту от 10.10.2016 9302/С  об уточнении ДС1, а, соответственно, уточнении спецификации 65/95, и стоимости выполненных работ.

27.02.2020 исполнителем получено в 610 ВП МО РФ новое удостоверение № 9302/С/117 взамен ранее выданных № 9302/С/106 и 9302/С/113, которые были аннулированы 610 ВП МО РФ, из-з уточнения ДС1 дополнительным соглашением №126. Удостоверение было получено Заказчиком 26.05.2020, о чем свидетельствует отметка на сопроводительном письме.

Согласно п. 9 ДС1 окончательный расчет за выполненную работу по ДС1, за вычетом ранее выплаченного аванса, заказчик производит при наличии утвержденного заказчиком и согласованного государственным заказчиком протокола фиксированной цены, в соответствии с согласованной фиксированной стоимостью единицы работы, в течение 10 (Десяти) банковских дней с момента подписания заказчиком акта сдачи-приемки работы, и поступления от головного исполнителя на основании акта сдачи-приемки выполненных работ по контракту денежных средств для окончательного расчета за выполненные работы по соответствующему этапу контракта, в рамках которого заключено ДС1. на основании предоставленных исполнителем вместе с результатом работы оригиналов документов.

Как следует из материалов дела, в соответствии с условиями контракта от 10.10.2016 № 9302/С и ДС1 исполнитель подготовил и направил в адрес заказчика документы для осуществления перевода ориентировочной стоимости работ по ДС1 в твердо-фиксированную цену, что подтверждается письмом от 03.02.2021 № 140/21.

Данные документы были получены ПАО «Туполев» 19.02.2020, о чем свидетельствует отметка на сопроводительном письме.

Заказчиком в адрес исполнителя 26.10.2021 направлен (исх. № Исх-2163 7-54) протокол согласования фиксированной (твердой) цены № 65/95/1 на выполнение работ по спецификации № 65/95/1 ДС1.

Согласно протоколу ТФЦ, цена за единицу работ по п. 5.2.6.234 составила                  12 936 641,58 руб., без учета НДС, цена за единицу работ по п. 52.6.234.1 составила               12 936 641,58 руб., без учета НДС.

Исполнителем в адрес заказчика 08.11.2021 направлено (исх. № 112/785) на подписание дополнительное соглашение 163/ТФЦ о переводе ориентировочной (уточняемой) цены ДС 1 в фиксированную. В соответствии с дополнительным соглашением № 163/ТФЦ фиксированная цена ДС1 составляет 62 095 879,58 руб., с учетом НДС.

Исполнителем в адрес заказчика направлена претензия от 17.02.2022  исх № 123/72 с требованием возврата подписанного дополнительного соглашения № 163/ТФЦ на ввод фиксированной цены по ДС 1 и осуществления  окончательного расчета.

Заказчик письмом от 21.03.2022  исх. № 5784-06  направил в адрес исполнителя

Оригинал оформленного дополнительного соглашения № 163/ТФЦ на ввод фиксированной цены по ДС1.

Исполнителем в адрес заказчика письмом от 30.03.2022 № 112/140 направлены корректировочные отчетные документы по дополнительному соглашению № 163/ТФЦ, которые были получены заказчиком  05.04.2022.

В порядке досудебного урегулирования истцом в адрес ответчика направлена претензия от 24.04.2023 № 123/202 с требованием произвести окончательный расчет, неисполнение которой послужило основанием для обращения с настоящим иском.

Согласно п. 6 ч. 2 ст. 9 Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» (далее – Федеральный закон № 275-ФЗ), госрегулирование цен основывается на принципе соблюдения баланса интересов госзаказчика и головного исполнителя, исполнителя.

В соответствии с п. 1 ч. 11 ст. 8 Федерального закона № 275-ФЗ головной исполнитель определяет состав исполнителей, обосновывает с их участием цену на продукцию по государственному оборонному заказу, сроки и условия финансирования, в том числе авансирования, поставок такой продукции (в целом и по отдельным этапам).

Таким образом, определение состава исполнителей и обоснование с их участием цены на продукцию (в том числе на каждом этапе исполнения государственного контракта) по государственному оборонному заказу является обязанностью головного исполнителя.

Расчеты по государственному оборонному заказу - любые расчеты по государственному оборонному заказу в рамках сопровождаемых сделок между государственными заказчиками, головными исполнителями, исполнителями с участием уполномоченных банков (подпункт 9 пункта 4.2 статьи 3 Закона о гособоронзаказе).

Так, согласно подпункту 8 пункта 1 статьи 7 Закона о гособоронзаказе государственный заказчик обеспечивает финансирование оборонного заказа. Государственный заказчик осуществляет контроль за исполнением государственного оборонного заказа (подпункт 4 пункта 1 статьи 8) и целевым использованием бюджетных ассигнований (подпункт 9 пункта 1 статьи 7). Статьей 10 Закона о государственном оборонном заказе также предусмотрено, что государственное регулирование цен на продукцию по государственному оборонному заказу осуществляется посредством обеспечения оплаты головному исполнителю, исполнителю экономически обоснованных затрат, связанных с выполнением государственного оборонного заказа и осуществления государственного контроля за применением цен на продукцию по государственному оборонному заказу при выполнении государственного оборонного заказа.

В соответствии с пунктом 3 статьи 12 финансовые средства, выплачиваемые государственным заказчиком головному исполнителю, предназначаются только для расходов  на  выполнение  государственного  оборонного заказа  и  авансирование соответствующих работ. Головной исполнитель несет ответственность за нецелевое использование указанных средств.

С учетом требований Закона о гособоронзаказе денежные средства на оплату работ выделяются только после проверки затрат, понесенных исполнителями, так как все исполнители оборонного заказа, обязаны отчитываться перед стоящим выше его по цепочке контрагентом о целевом расходовании выделенных бюджетных средств и несут ответственность за нецелевое расходование выделенных из бюджета средств, что подтверждается письмом ВАС РФ от 19.02.1996 № С5-7/03-93 «О Федеральном законе «О государственном оборонном заказе».

Контрактом предусмотрено, что финансирование работ осуществляется за счет средств федерального бюджета Российской Федерации (пункт 4.7 контракта).

ПАО «Туполев» не является главным распорядителем бюджетных средств.

Пунктом 11.2.3 Контракта и п. 9 дополнительного соглашения установлено, что окончательный расчет выполненную работу по дополнительному соглашению с учетом ранее выплаченного аванса Заказчик производит в течение 10 (Десяти) банковских дней с момента подписания Заказчиком акта сдачи-приемки работ, при условии наличия утвержденного Заказчиком протокола согласования фиксированной иены и поступления от Государственного заказчика денежных средств по окончательному расчету за выполненные работы по соответствующему Этапу Государственного контракта, в рамках которого заключено дополнительное соглашение на основании предоставляемых Исполнителем вместе результатом работы оригиналов документов:

-акт сдачи-приемки работ;

-счет на окончательный расчет;

-счет-фактура;

-удостоверение ВП исполнителя на принятую работу по установленной форме, с указанием заводских номеров изделий прошедших ремонт.

Таким образом, существенное значение при рассмотрении дела имеет протокол твердой фиксированной цены, согласованный с ПАО «ОАК» как головным исполнителем по государственному контракту, и поступление денежных средств из федерального бюджета через ПАО «ОАК», который в свою очередь получает их от государственного заказчика (Министерства обороны Российской Федерации).

АО «Авиакор-авиционный завод» выполняет работы в рамках государственного оборонного заказа, то есть истец при заключении контракта знал, что исполнение обязательств по контракту осуществляется с особенностями, предусмотренными Законом о государственном оборонном заказе.

Учитывая изложенное у ответчика не возникло обязанности по оплате выполненных истцом работ до поступления соответствующих денежных средств из бюджета РФ для проведения окончательного расчета.

Взыскание денежных средств с ПАО «Туполев» до момента получения средств федерального бюджета от государственного заказчика, с учетом обязательств государственного заказчика оплатить работы по стоимости в пределах лимитов федеральных бюджетных средств, выделенных на государственный контракт, во исполнение которого заключен контракт с АО «Авиакор-авиационный завод», нарушит условия контракта, устанавливающие, что финансирование контракта осуществляется за счет средств федерального бюджета (п. 4.7 контракта), Федеральный Закон «О государственном оборонном заказе» от 29.12.2012 №275-ФЗ.

Таким образом, условие о проведении окончательного расчета после согласования государственным заказчиком протокола ТФЦ и поступления денежных средств от государственного заказчика соответствует действующему законодательству, а именно Гражданскому кодексу Российской Федерации, закону о гособоронзаказе и Закону о контрактной системе.

До настоящего времени денежные средства из федерального бюджета для проведения окончательного расчета по контракту и дополнительным соглашениям к нему от Головного исполнителя не поступили, что подтверждается справкой от 20.07.2023 № СЗ-25455-36 и выпиской операций по лицевому счету № 

<

***>.

Учитывая изложенное, у ответчика не возникло обязанности по оплате выполненных истцом работ до поступления соответствующих денежных средств из бюджета РФ для проведения окончательного расчета.

Согласно ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Согласно ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Истец, заключая контракт с ответчиком, согласился, что финансирование работ осуществляется за счет средств федерального бюджета и оплата производится после поступления денежных средств из федерального бюджета. Договор заключался сторонами в соответствии со ст. 421 ГК РФ по взаимному волеизъявлению сторон. Данный пункт договора в суде сторонами не оспорен.

Согласно пункту 52 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 №25 «О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса РФ» по смыслу п.3 ст. 157 ГК РФ не запрещено заключение сделки под отменительным или отлагательным условием, наступление которого зависит в том числе и от поведения стороны сделки (например, заключение договора поставки под отлагательным условием о предоставлении банковской гарантии, обеспечивающей исполнение обязательств покупателя по оплате товара; заключение договора аренды вновь построенного здания под отлагательным условием о регистрации на него права собственности арендодателя).

В случае контракта, заключенного с истцом, отлагательным условием является поступление денежных средств от Головного исполнителя (ПАО «ОАК»), который в свою очередь получает денежные средства от Государственного заказчика (Министерство обороны Российской Федерации).

Таким образом, условие о проведении окончательного расчета после согласования госзаказчиком протокола фиксированной (твердой) цены и поступления денежных средств от госзаказчика соответствует действующему законодательству.

Исходя из изложенного, судом установлено, что обязательство ответчика по окончательному расчету не наступило, а заявленная истцом сумма задолженности документально не подтверждена, в связи с чем требования подлежат отклонению.

С учетом изложенного, исковые требования удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь ст.ст. 157,  309, 310Гражданского кодекса Российской Федерации,, положениями Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе», ст. ст. 4, 65, 68, 71, 102, 110, 123, 156, 167-170, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия.

Судья                                                                                                                 А.Э. Михайлова