ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело №

 А33-30072/2018

г. Красноярск

18 марта 2019 года

Судья Третьего арбитражного апелляционного суда Бабенко А.Н.,

Рассмотрев апелляционную жалобу ООО «ЖКХ Чечеульское»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «16» января 2019 года по делу № А33-30072/2018, рассмотренному в порядке 

упрощённого производства судьёй Шевцовой Т.В.   

установил:

публичное акционерное общество «Красноярскэнергосбыт» (далее – ПАО  «Красноярскэнергосбыт»)  (ИНН 2466132221, ОГРН 1052460078692) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Жилищно-коммунальное хозяйство Чечеульское»  (далее - ООО «ЖКХ Чечеульское») (ИНН 2450031637, ОГРН 1152450000163) о взыскании 484 712 рублей  12 копеек задолженности за безучетное потребление электрической энергии за период с 21.09.2017 по 27.08.2018.

Определением арбитражного суда от 02.11.2018 исковое заявление принято к производству суда в порядке упрощенного производства, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца привлечено публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» (ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327, г. Красноярск).

Решением  Арбитражного суда Красноярского края от 16.01.2019  исковые требования  удовлетворены.

       Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить обжалуемое решение. В апелляционной жалобе заявитель ссылается  на то, что возражения третьего лица были   поданы   по истечении  установленного судом срока и они не должны  учитываться судом при принятии решения, поскольку ответчик не был ознакомлен с ними, исходя из содержания определения «безучетного потребления», изложенного в Правилах № 442, срыв пломбировочной ленты со шкафа вводного автомата не является безучетным потреблением электроэнергии; экспертиз либо проверок, выявляющих причину нарушения номерной пломбировочной ленты (сама сорвалась от нагрузок либо ее сорвали), не проводилось; ответственное лицо ответчика при проведении проверки прибора учета представителями «МРСК Сибири» - «Красноярскэнерго», не присутствовало (по уважительной причине), но в акте от 22.08.2018 №241702303 проверки прибора учета электроэнергии в порядке пункта 176 Правил № 442 по предложению представителей «МРСК Сибири» «Красноярскэнерго», расписалось                        какое-то лицо, принявшее участие в проверки (абз. б пункта 176 Правил № 442). То есть данный акт проверки прибора учета является незаконным и, как следствие, является незаконным акт о безучетном потреблении электроэнергии от 22.08.2018, так как составлен на основе незаконно оформленного акта проверки прибора учета.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 31.01.2019  апелляционная жалоба принята к производству.

В соответствии с Федеральным законом Российской Федерации от 23.06.2016               N 220-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части применения электронных документов в деятельности органов судебной власти" предусматривается возможность выполнения судебного акта в форме электронного документа, который подписывается судьей усиленной квалифицированной электронной подписью. Такой судебный акт направляется лицам, участвующим в деле, и другим заинтересованным лицам посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его вынесения, если иное не установлено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Текст определения о принятии к производству апелляционной жалобы от 31.01.2019, подписанного судьей усиленной квалифицированной электронной подписью, опубликован в Картотеке арбитражных дел (http://.kad.arbitr.ru/) 01.02.2019.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 Судом установлено, что  от ответчика  в материалы дела  поступило  ходатайство  о назначении судебного заседания  и вызове сторон.

В соответствии с частью 1 статьи 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционные жалобы на решения арбитражного суда по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются в суде апелляционной инстанции судьей единолично без вызова сторон по имеющимся в деле доказательствам. С учетом характера и сложности рассматриваемого вопроса, а также доводов апелляционной жалобы и возражений относительно апелляционной жалобы суд может вызвать стороны в судебное заседание.

Суд апелляционной инстанции не усматривает необходимости для вызова сторон в судебное заседание.

 От ответчика в материалы дела также поступило ходатайство об истребовании от истца  доказательства направления в его адрес отзыва на апелляционную жалобу, поскольку, как, указал ответчик, отзыв  в его адрес  не  поступал.

 Судом апелляционной инстанции установлено, что  от истца в материалы дела поступил отзыв на апелляционную жалобу с приложением  реестра отправки отзыва в адрес ответчика, направленный  по его юридическому адресу.

При повторном рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Между ПАО «Красноярскэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) и обществом с ограниченной ответственностью «Жилищно-коммунальное хозяйство Чечеульское» (ООО «ЖКХ Чечеульское», потребитель) заключен договор энергоснабжения от 25.01.2016 №1010003025, согласно пункту 1.1 которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также, путем заключения договоров с третьими лицами, оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Пунктом 3.1.6 договора предусмотрено, что потребитель обязуется незамедлительно (с последующим письменным подтверждением, позволяющим подтвердить получение информации) сообщать в сетевую организацию и (или) гарантирующему поставщику обо всех нарушениях схемы учета, неисправности, выходе из стоя или утраты прибора учета (системы учета), о нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на приборы учета (систему учета), об истечении межповерочного интервала приборов учета и иных элементов измерительного комплекса.

В пункте 4.8 договора указано, что в случае отсутствия расчетных, контрольных приборов учета, несоответствия приборов учета н иных элементов измерительных комплексов требованиям действующего законодательства, в случае выявления безучетного потребления, объем потребления электрической энергии определяется как произведение максимальной мощности и количества часов в расчетном периоде без последующего перерасчета, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством РФ.

Согласно пунктам 5.1 и 5.2 договора оплата электрической энергии (мощности), по настоящему договору, осуществляется потребителем по нерегулируемым ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен, тарифам, рассчитанным (установленным) в соответствии с порядком определения цен на основании, действующих на момент возникновения обязательств, федеральных законов, иных нормативных правовых актов, а также актов уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов. Расчетным периодом по данному договору является месяц. Платежи на текущий месяц производятся потребителем ежемесячно самостоятельно платежным поручением на расчетный счет гарантирующего поставщика или наличными денежными средствами в кассу в размере: первый платеж - до 10 числа текущего месяца; второй платеж - до 25 числа текущего месяца; окончательный платеж (расчет) производится до 18 числа месяца, следующего за расчетным за фактическое потребление предыдущего (расчетного) месяца, определенное на основании показаний приборов учета, снятых сетевой организацией (или) гарантирующем поставщиком, при их отсутствии к расчету принимаются показания приборов учета, представленные потребителем, или, определенное расчетными способами, укатанными в разделе 4 настоящего договора, в соответствии с действующим законодательством РФ, производится потребителем самостоятельно платежным поручением на расчетный счет гарантирующего поставщика, или наличными средствами в кассу.

В соответствии с пунктом 8.1 договора, он заключается на срок по 31.12.2020, вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Настоящий договор считается ежегодно продленным на тот же срок и на тех же условиях, если за 30 календарных дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении нового договора, за исключением объектов, в отношении которых соглашением сторон установлены индивидуальные сроки действия обязательств.

В приложении № 1 сторонами согласованы объекты электропотребления, в том числе:

- водонапорная башня со скважиной, расположенная по адресу: Красноярский край, Канский район, п. Краснополянск, ул. Центральная, д. 7, стр. 1, с мощностью Рмакс=8,5 кВт, в том числе Росв=0,5 кВт. и Рсил=8,0 кВт.

20.09.2017 в 10 час. 00 мин. на объекте «водонапорная башня со скважиной», расположенном по адресу: Красноярский край, Канский район, п. Краснополянск, сетевой организацией проведена плановая инструментальная проверка при участии представителя потребителя Тихомирова Е.М. на основании доверенности от 25.05.2017 №352, по результатам которой составлен акт проверки приборов учёта электроэнергии от 20.09.2017 № КР-70-8/17. В акте отражено, что на объекте установлен прибор учёта СТЭ 561п50-1-4н № 329442 с пломбой на клеммной крышке 24010372522 (после проверки) и антимагнитной пломбой 24010460479 (после проверки). По результатам проверки отражено, что прибор учёта соответствует требованиям нормативно-технической документации, пригоден для осуществления расчётов за потреблённую электроэнергию, безучётное потребление электроэнергии отсутствует, прибор учета не признан утраченным. Акт подписан представителями сетевой организации Бондарчук А.С. и Полилей А.Н., а также представителем потребителя Тихомировым Е.М. без замечаний и возражений.

Уведомлением от 20.07.2018 ООО «ЖКХ Чечеульское» уведомлено о том, что 22.08.2018 в период с 09 час. 00 мин. до 17 час. 00 мин. на объектах ответчика, в том числе водонапорная башня со скважиной п. Краснополянск, состоится плановая проверка прибора учёта электроэнергии № 349442. Уведомление получено ООО «ЖКХ Чечеульское» 30.07.2018 согласно почтовому уведомлению о вручении.

22.08.2018 на объекте водонапорная башня со скважиной, расположенном по адресу: Красноярский край, Канский район, п. Краснополянск, ул. Центральная, д. 7, стр. 1, сетевой организацией проведена плановая инструментальная проверка при участии представителя потребителя Тихомирова Е.М. на основании доверенности от 10.01.2018, по результатам которой составлен акт проверки приборов учёта электроэнергии от 22.08.2018 № 241702303.

В акте отражено, что на объекте установлен прибор учёта СТЭ 561п50-1-4н № 329442 с пломбой на клеммной крышке 24010372522 и антимагнитной пломбой 24010460479.

По результатам проверки выявлено, что прибор учёта не соответствует требованиям нормативно-технической документации, не пригоден для осуществления расчётов за потреблённую электроэнергию, имеется безучётное потребление электроэнергии. В акте указано на несанкционированное вмешательство в работу прибора учета путем срыва пломбы сетевой организации со шкафа вводного автомата. Нарушение не устранено. Потребителю предписано подготовить вводной автомат к опломбировке и подать заявку в сетевую организацию. Акт подписан представителями сетевой организации Бондарчук А.С. и Полилей А.Н., а также представителем потребителя Тихомировым Е.М. без замечаний и возражений.

Также сетевой организацией составлен акт о безучётном потреблении электроэнергии от 22.08.2018 № 241702303, в котором отражено, что несанкционированное вмешательство в работу прибора учета путем срыва пломбы сетевой организации со шкафа вводного автомата. Нарушение не устранено. Потребителю предписано подготовить вводной автомат к опломбировке и подать заявку в сетевую организацию. Акт подписан представителями сетевой организации Бондарчук А.С. и Полилей А.Н., а также представителем потребителя Тихомировым Е.М. без замечаний и возражений.

В материалы дела третьим лицом представлены фотоматериалы проверки.

28.08.2018 в 09 час. 20 мин. на объекте «водонапорная башня со скважиной», расположенном по адресу: Красноярский край, Канский район, п. Краснополянск, сетевой организацией проведена внеплановая инструментальная проверка при участии представителя потребителя Тихомирова Е.М. на основании доверенности от 20.08.2018, по результатам которой составлен акт проверки приборов учёта электроэнергии от 28.08.2018 № КР-08/96-18. В акте указано, что на объекте установлен прибор учёта СТЭ561п50-1-4н № 329442 с пломбой на клеммной крышке 24010475233 (после проверки) и антимагнитной пломбой 24010460479 (после проверки). По результатам проверки отражено, что прибор учёта соответствует требованиям нормативно-технической документации, пригоден для осуществления расчётов за потреблённую электроэнергию, безучётное потребление электроэнергии отсутствует, прибор учета не признан утраченным. Акт подписан представителями сетевой организации Полилей А.Н. и Шестерниной Т.В, а также представителем потребителя Тихомировым Е.М. без замечаний и возражений.

В связи с выявлением факта безучётного потребления электроэнергии гарантирующим поставщиком произведён расчёт безучётного потребления по акту от 22.08.2018 №241702303 за период с 21.09.2017 по 27.08.2018 включительно. Расчет произведен исходя из расчёта 8 184 часов в расчётном периоде (24 часов в день * 7 дней в неделю); 0,0085 МВт максимальной мощности энергопринимающих устройств абонента; объем безучётного потребления по акту от 22.08.2018 № 241702303 составляет 69,564 МВт.ч; ранее предъявленный объема 0,183 МВт.ч. Итого объем потребления по акту от 22.08.2018 № 241702303 за вычетом ранее предъявленного составляет 69,381 МВт.ч. на сумму 484 712 рублей 12 копеек (с учетом НДС).

Стоимость поставленной электроэнергии определена по нерегулируемым ценам на день выявленных нарушений. В обоснование указанной цены истец представил пояснительную записку, содержащую соответствующие пояснения, предельные уровни нерегулируемых цен на электроэнергию (мощность), поставляемую потребителям гарантирующего поставщика, расчёт средневзвешенной нерегулируемой цены на электрическую энергию, дифференцированный по уровням напряжения одноставочный тариф, расчёт платы за иные услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электроэнергии потребителям, сбытовую надбавку гарантирующего поставщика.

На оплату потреблённой электроэнергии (с учётом безучётного потребления электроэнергии) истцом ответчику выставлены соответствующие счёта-фактуры.

Письмом от 20.09.2018 № 120080/16 истцом в адрес ответчика направлена претензия с требованием оплатить задолженность за электроэнергию. Направление претензии ответчику подтверждается списком внутренних почтовых отправлений от 22.09.2018, а получение претензии ответчиком 25.09.2018 подтверждается выпиской с сайта Почты России.

В ответе от 04.10.2018 № 670 на претензию ответчик указывает, что ответственное лицо ответчика при проведении проверки прибора учета представителями «МРСК Сибири» - «Красноярскэнерго» не присутствовало (по уважительной причине), но в акте от 22.08.2018 №241702303 проверки прибора учета электроэнергии в порядке пункта 176 постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» (далее – Правила №442) по предложению представителей «МРСК Сибири» «Красноярскэнерго» расписалось какое-то лицо, принявшее участие в проверке (абзац б пункта 176 Правил № 442). То есть, данный акт проверки прибора учета является незаконным и, как следствие, является незаконным акт о безучетном потреблении электроэнергии от 22.08.2018, так как составлен на основе незаконно оформленного акта проверки прибора учета.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судами, отношения, сложившиеся между истцом и ответчиком, являются отношениями по снабжению электрической энергией через присоединенную сеть, следовательно, регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также специальными нормами, предусмотренными Федеральным законом "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 N 35-ФЗ.

В силу статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

Пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (пункт 1 статьи 543)

Из материалов дела следует, что в рамках настоящего дела заявлено требование о взыскании задолженности за безучетное потребление энергии.

В пунктах 192, 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Правила N 442), предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

- о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

- о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

- о приборах учета на момент составления акта;

- о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

- объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

- замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

В соответствии с пунктами 194, 195 Правил N 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

С даты составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии объем потребления электрической энергии (мощности) и объем оказанных услуг по передаче электрической энергии определяются в порядке, предусмотренном требованиями пункта 166 настоящего документа к расчету объемов потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии для случая непредставления показаний прибора учета в установленные сроки начиная с 3-го расчетного периода.

Согласно пункту 2 Правил N 442 "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В пункте 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 "Об утверждении Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей", указано, что энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Согласно пункту 136 Основных положений N 442 под измерительным комплексом понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки. Под системой учета для целей настоящего документа понимается совокупность измерительных комплексов, связующих и вычислительных компонентов, устройств сбора и передачи данных, программных средств, предназначенная для измерения, хранения, удаленного сбора и передачи показаний приборов учета по одной и более точек поставки.

Следовательно, пломбировка вводного автомата, производится во избежание свободного доступа к открытым токоведущим частям, позволяющим потреблять энергию без учета.

Обязательность пломбирования вводного автомата установлена пунктом 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок и нарушение такой пломбы признается обстоятельством, влекущим невозможность признания законным учета электроэнергии по счетчику и соответственно - влекущим ответственность абонента в виде взыскания стоимости безучетного потребления электроэнергии.

В результате, в случае выявления нарушения пломбы отсутствует объективная возможность определить способ безучетного потребления абонентом электроэнергии, однако при таком нарушении возможен несанкционированный доступ к данным средствам учета, в связи с чем, данное нарушение обоснованно квалифицируется как безучетное потребление электрической энергии.

Вводный автомат является составной частью системы учета электроэнергии, вмешательство в который может исказить реальные показания прибора учета электроэнергии, в связи с чем, он должен быть опломбирован должным образом.

 В связи с чем, отсутствие пломбы на дверце шкафа вводного автомата является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученной потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного.

Из материалов дела следует, что в ходе проведения проверки  установлено, что прибор учёта не соответствует требованиям нормативно-технической документации, не пригоден для осуществления расчётов за потреблённую электроэнергию, имеется безучётное потребление электроэнергии. В акте указано на несанкционированное вмешательство в работу прибора учета путем срыва пломбы сетевой организации со шкафа вводного автомата. Нарушение не устранено. Потребителю предписано подготовить вводной автомат к опломбировке и подать заявку в сетевую организацию. Акт подписан представителями сетевой организации Бондарчук А.С. и Полилей А.Н., а также представителем потребителя Тихомировым Е.М. без замечаний и возражений. 

 По результатам выявленных нарушений составлен  акт о безучётном потреблении электроэнергии от 22.08.2018 № 241702303.

Нарушений при оформлении указанного акта судом апелляционной инстанции  не установлено.

В обоснование возражений  на исковое заявление и согласно доводам, изложенным в апелляционной жалобе,  ответчик ссылается на то, что  лицо, расписавшееся в акте при проведении проверки, не участвовало, а расписалось по предложению представителей сетевой организации.

 Указанные доводы ответчика  рассмотрены  и отклонены по следующим основаниям.

Согласно абзацам 4 и 5 пункта 193 Правил № 442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), (абзац введен постановлением Правительства РФ от 24.05.2017 № 624). При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии двух незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

В материалах дела истцом представлено уведомление от 20.07.2018, согласно которому ООО «ЖКХ Чечеульское» уведомлено о том, что 22.08.2018 в период с 09 час. 00 мин. до 17 час. 00 мин. на объектах ответчика, в том числе водонапорная башня со скважиной п. Краснополянск, состоится плановая проверка прибора учёта электроэнергии № 349442. Уведомление получено ООО «ЖКХ Чечеульское» 30.07.2018 согласно почтовому уведомлению о вручении. Также истцом и третьим лицом в материалы дела представлены фотоматериалы проверки 22.08.2018.

В  актах проверки прибора учета и безучетного потребления в графе «в присутствии потребителя (представителя потребителя)» стоит отметка Тихомиров Евгений Михайлович, указаны его данные водительского удостоверения и предоставлена доверенность на представление интересов потребителя, так же представителем даны объяснения по факту выявленного нарушения, с отметкой о написании собственноручно, данные акты подписаны без замечаний, о чем свидетельствует подпись в актах.

 Таким образом, довод о том, что акт подписан неуполномоченным лицом, подлежит отклонению, поскольку согласно пункту 1 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель. В соответствии с позицией, изложенной в Определении Верховного Суда РФ от 06.06.2016 N 303-ЭС16-4921 по делу N А37-204/2015 фиксация нарушения в присутствии представителя потребителя, полномочие которого явствовало из обстановки, в которой он действовал, отвечает требованию составления акта в присутствии уполномоченного лица.

Повторно оценив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что определение объема потребленной электроэнергии расчетным способом является обоснованным в связи с подтверждением факта безучетного потребления электроэнергии.

Основанием для расчета безучетного потребления являются акт проверки от 22.08.2018, акт о безучётном потреблении электроэнергии от 22.08.2018 № 241702303.

На основании акта о безучётном потреблении электроэнергии от 22.08.2018 №241702303 гарантирующим поставщиком произведён расчёт безучётного потребления электроэнергии в соответствии с пунктом 195 Правил № 442 за период с 21.09.2017 по 27.08.2018 включительно. Расчет произведен исходя из расчёта 8 184 часов в расчётном периоде (24 часов в день * 7 дней в неделю); 0,0085 МВт максимальной мощности энергопринимающих устройств абонента; объем безучётного потребления по акту от 22.08.2018 № 241702303 составляет 69,564 МВт.ч; ранее предъявленный объем 0,183 МВт.ч. Итого объем потребления по акту от 22.08.2018 № 241702303 за вычетом ранее предъявленного составляет 69,381 МВт.ч. на сумму 484 712 рублей 12 копеек (с учетом НДС).

Истцом при расчёте период безучётного потребления определен с 21.09.2017 по 27.08.2018.

В пункте 195 Правил № 442 указано, что объём безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчётного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу. Объём безучётного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Поскольку предыдущая проверка проведена сетевой организацией 20.09.2017, согласно акту проверки приборов учета электроэнергии от 20.09.2017 № КР-70-9/17, нарушение ответчиком устранено 28.08.2018, согласно акту проверки приборов учета электроэнергии от 28.08.2018 № КР-08/96-18, расчёт безучётного потребления может быть произведён за период с 21.09.2017 по 27.08.2018. С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции  соглашается с выводом суда первой инстанции  о том, что  истцом верно определен период безучётного потребления с 21.09.2017 по 27.08.2018, также при расчете безучётного потребления истцом верно применена максимальная мощность энергопринимающих устройств 0,0085 МВт в связи с согласованием данной мощности в приложение № 1 к договору энергоснабжения от 25.01.2016 № 1010003025.

Истцом при расчете безучётного потребления верно применены часы работы оборудования 8 184 часов в расчётном периоде (24 часов в день * 7 дней в неделю), так как режим работы объекта истцом и ответчиком в договоре энергоснабжения от 25.01.2016 № 1010003025 не согласован, а ответчиком иной режим работы объекта в материалы дела не представлен.

Задолженность ответчика перед истцом с учетом акта о безучетном потреблении электроэнергии от 22.08.2018 № 241702303 составляет 484 712 рублей  12 копеек, представленный истцом расчет повторно проверен судом апелляционной инстанции, признан арифметически верным.

Доводы ответчика о том, что количество часов при расчете задолженности должно быть уменьшено на 72 часа, а также что на момент проверки 22.08.2018 водонапорной башни со скважиной, расположенной в п. Краснополянск, Канского района, прибор учета №329442 имел неповрежденные пломбы, следовательно, отсутствует безучётное потребление,  были обосновано отклонены судом первой инстанции, как противоречащие материалам дела, в том числе акту проверки и акту о бузучетном потреблении энергии.

Возражая против исковых требований, ответчик  в отзыве на исковое заявление и согласно доводам, изложенным в апелляционной жалобе, также ссылается на то, что потребление электрической энергии велось и ведется согласно приборам учета; согласно справок к счетам-фактурам за период с января 2016 года по сентябрь 2018 года потребление электроэнергии практически было одинаково стабильно, отклонений в меньшую сторону потребления электроэнергии не было; срыв пломбировочной ленты со шкафа вводного автомата не является безучетным потреблением электроэнергии; экспертиз либо проверок, выявляющих причину нарушения номерной пломбировочной ленты (сама сорвалась от нагрузок либо ее сорвали).

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833, из понятия безучетного потребления, приведенного в пункте 2 Основных положений N 442, следует, что безучетное потребление электрической энергии, действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

 Как уже было отмечено выше, обязательность пломбирования вводного автомата установлена пунктом 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок и нарушение такой пломбы признается обстоятельством, влекущим невозможность признания законным учета электроэнергии по счетчику и соответственно - влекущим ответственность абонента в виде взыскания стоимости безучетного потребления электроэнергии.

В результате, в случае выявления нарушения пломбы отсутствует объективная возможность определить способ безучетного потребления абонентом электроэнергии, однако при таком нарушении возможен несанкционированный доступ к данным средствам учета, в связи с чем, данное нарушение обоснованно квалифицируется как безучетное потребление электрической энергии.

Вводный автомат является составной частью системы учета электроэнергии, вмешательство в который может исказить реальные показания прибора учета электроэнергии, в связи с чем, он должен быть опломбирован должным образом.

 В связи с чем, отсутствие пломб, установленных на шкафу вводного автомата, и несообщение об утрате пломб сетевой организации свидетельствует о факте безучётного потребления электроэнергии и не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения.

В соответствии с пунктом 195 Правил N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

При отсутствии в спорный период пригодного для расчета прибора учета электроэнергии истец обязан в целях определения объема потребленной электроэнергии руководствоваться приведенными выше положениями Правил N 442. Иных вариантов расчета количества потребленной электроэнергии указанные Правила N 442 не предусматривают.

       В апелляционной жалобе ответчик   ссылается на то, что  возражения третьего лица  были   поданы   по истечении  установленного судом срока и они не должны  учитываться судом при принятии решения, поскольку ответчик не был ознакомлен с ними.

       Исходя из положений частей 2 и 3 статьи 228 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в определении о принятии искового заявления (заявления) к производству суд указывает на рассмотрение дела в порядке упрощенного производства и устанавливает сроки представления участвующими в деле лицами в суд и друг другу доказательств и документов.

        Пленум Верховного Суда Российской Федерации в пункте 27 Постановления от 18.04.2017 N 10 разъяснил, что если доказательства и документы поступили в суд по истечении установленного судом срока, такие доказательства и документы не принимаются и не рассматриваются судом и возвращаются лицам, которыми они были поданы, за исключением случаев, если эти лица обосновали невозможность представления указанных документов в установленный судом срок по причинам, не зависящим от них (часть 4 статьи 228 АПК РФ).

         Как следует из материалов дела, определением от 02.11.2018 исковое заявление принято к производству Арбитражного суда Красноярского края в порядке упрощенного производства. Указанным определением в срок по 21.12.2018   судом было предложено  направить друг другу и представить в канцелярию Арбитражного суда Красноярского края нарочным, почтой или по электронной системе подачи документов (https://my.arbitr.ru/), обеспечивая получение судом корреспонденции к указанной дате  дополнительные документы.

     Пояснения третьего лиц – ПАО «МРСК Сибири» с представленными к нему документами   поданы  в Арбитражный суд Красноярского края  21.12.2018  (л.д.90 т.1)   через систему «Мой арбитр», то есть в пределах  установленного судом срока. 

Суд апелляционной инстанции также учитывает, что  к представленным пояснениям  были приложены доказательства, с которыми ответчик был ознакомлен,  материалы проверки,  при проведении которой, как уже было отмечено выше,  присутствовал его представитель  Тихомиров Е.М.

При изложенных обстоятельствах, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и не подлежит отмене ввиду отсутствия оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя жалобы. 

Руководствуясь статьями 268, 269, 271, 272.1. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от «16» января 2019 года по делу № А33-30072/2018 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение  только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Судья

А.Н. Бабенко