АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОРОНЕЖСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

г. Воронеж  Дело № А14-20545/2018

«24» декабря 2018 г.

Арбитражный суд Воронежской области в составе судьи Поповой Л.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, помощником судьи Босенко Н.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление

общества с ограниченной ответственностью УПРАВЛЯЮЩАЯ КОМПАНИЯ «РОДНИК» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>), 

<

...>, помещение XIII

к  Государственной жилищной инспекции Воронежской области (ОГРН 

<

***>  ИНН 

<

***>),  

<

...>, 

о признании недействительным предписания от 17.08.2018 регистрационный № 04-31/212,  

при участии в заседании: 

от ООО УК «РОДНИК»: ФИО2 – представителя по доверенности от 04.06.2018 № б/н, паспорт;

от ГЖИ Воронежской области: ФИО3 – представителя по доверенности от 29.12.2017 № б/н, паспорт;  

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью УПРАВЛЯЮЩАЯ КОМПАНИЯ «РОДНИК» (ООО УК «РОДНИК», заявитель)  обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением к  Государственной жилищной инспекции Воронежской области (ГЖИ Воронежской области, заинтересованное лицо) о признании недействительным предписания от 17.08.2018 регистрационный № 04-31/212.

Определением суда от 10.10.2018 заявление принято к рассмотрению, возбуждено производство по делу № А14-20545/2018.

ООО УК «РОДНИК»  поддержало заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, письменных пояснениях.

ГЖИ Воронежской области с заявленными требованиями не согласилась по основаниям, изложенным в отзыве, дополнительном отзыве.

Из материалов дела следует: 

Жилой дом  № 59 по ул. Минской г. Воронежа находится в управлении ООО УК «РОДНИК», что подтверждается материалами дела и не оспаривается лицами, участвующими в деле.

На основании приказа ГЖИ Воронежской области от 24.07.2018 № 3028 была проведена внеплановая документарная проверка в отношении ООО УК «РОДНИК»  в рамках осуществления лицензионного контроля предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными жилыми домами с целью проверки информации о фактах нарушения обязательных требований по доводам, содержащимся в обращении граждан от 19.07.2018 № 7748н (п.6 приказа).

По результатам указанной проверки 17.08.2018 был составлен акт  проверки № 04-29/462: ООО УК «РОДНИК» при определении размера платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению в многоквартирном доме № 59 по ул. Минской г. Воронеж не применен норматив расхода коммунального ресурса на подогрев воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению, что не соответствует требованиям п.54 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, утвержденных постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354. В результате собственнику квартиры № 58 указанного многоквартирного дома завышен размер платы за горячее водоснабжение.

При этом ГЖИ Воронежской области указала на нарушение обществом п.54 Правил № 354, п.22 приложения № 2  Правил № 354, приказа Департамента жилищно коммунального хозяйства и энергетики Воронежской области (ДЖКХиЭ Воронежской области) от 03.03.2017 № 54.

Кроме того, 17.08.2018 заявителю было выдано предписание регистрационный № 04-31/212 с требованием в срок до 01.10.2018: - по квартире № 58 МКД № 59 по ул. Минской г. Воронеж произвести перерасчет размера платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению за июнь 2018 года, применив норматив расхода коммунального ресурса на подогрев воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению в соответствии с требованиями пункта 54 Правил № 354 с учетом п.22 приложения № 2  Правил № 354.

ООО УК «РОДНИК» не согласилось с предписанием от 17.08.2018  регистрационный № 04-31/212, что и явилось основанием для обращения в арбитражный суд с настоящими требованиями.

При этом заявитель ссылается на то, что оспариваемое предписание не соответствует принципам конкретности и исполнимости; что предписанный к исполнению приказ  ДЖКХиЭ Воронежской области от 03.03.2017 № 54 не был официально опубликован в официальных источниках опубликования нормативных правовых актов исполнительных органов власти Воронежской области; приказ ДЖКХиЭ Воронежской области от 03.03.2017 № 54 не включен  в федеральный регистр; приказ не подлежит применению и не влечет юридических последствий.

Кроме того, заявитель указал на нарушения инспекцией порядка проведения спорной проверки: в нарушение ч.4 ст.11 Закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (Закон № 294-ФЗ) запрос госинспекции о предоставлении документов, уведомление о проведении внеплановой документарной проверки были направлены в адрес ООО УК «РОДНИК» без приложения копии приказа (распоряжения) о проведении проверки.

Заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном  Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации (статья 4 АПК РФ).

При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (ч.4 ст.200 АПК РФ).

В соответствии с Постановлением Правительства Воронежской области от 09.09.2013 № 799 «Об утверждении Положения о государственной жилищной инспекции Воронежской области» Государственная жилищная инспекция Воронежской области является исполнительным органом государственной власти Воронежской области, уполномоченным на осуществление регионального государственного жилищного надзора (п.1.1). 

Согласно п.3.1.2 Положения № 799 инспекция исполняет следующие государственные функции: осуществление лицензионного контроля предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами.

В силу пункта 3 части 1 статьи 7 Федерального закона N 99-ФЗ и пункта 13 Положения N 1110 должностные лица лицензирующих органов в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, при осуществлении лицензирования имеют право выдавать лицензиатам предписания об устранении выявленных нарушений лицензионных требований к осуществлению предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами.

Принимая во внимание положения ст.ст.2, 5, 20 ЖК РФ, Положения о государственной жилищной инспекции Воронежской области, государственная жилищная инспекция вправе… выдавать предписания о прекращении нарушений обязательных требований, об устранении выявленных нарушений, о проведении мероприятий по обеспечению соблюдения обязательных требований.

В силу пункта 3 части 1 статьи 7 Закона РФ от 04.05.2011 N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (Закон № 99-ФЗ) и пункта 13 Положения N 1110 должностные лица лицензирующих органов в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, при осуществлении лицензирования имеют право выдавать лицензиатам предписания об устранении выявленных нарушений лицензионных требований к осуществлению предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами.

Приказом Госжилинспекции Воронежской области от 19.09.2014 N 27 был утвержден Административный регламент государственной жилищной инспекции Воронежской области по исполнению государственной функции по осуществлению лицензионного контроля предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами (Административный регламент № 27).

 В случае выявления должностными лицами по проверке в результате проведения проверки нарушений лицензионных требований проверяемому лицу выдается предписание об устранении выявленных нарушений лицензионных требований с указанием срока устранения выявленных нарушений (п.54 Административного регламента № 27).

С учетом изложенного, оспариваемое предписание выдано полномочным должностным лицом и в пределах компетенции Государственной жилищной инспекции. 

Согласно ч.1 ст.196 ЖК РФ к отношениям, связанным с осуществлением лицензионного контроля, применяются положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года N 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» и положения Федерального закона от 4 мая 2011 года N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» с учетом особенности проведения внеплановой проверки, установленной частью 3 настоящей статьи.

В соответствии с ч.3 ст.196 ЖК РФ внеплановая проверка по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 4, 5 части 10 статьи 19 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", а также в связи с поступлением в орган государственного жилищного надзора обращений, заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, приказа (распоряжения) главного государственного жилищного инспектора Российской Федерации о назначении внеплановой проверки, выданного в соответствии с частью 4.2 статьи 20 настоящего Кодекса, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, из средств массовой информации о фактах нарушений лицензиатом лицензионных требований проводится без согласования с органами прокуратуры и без предварительного уведомления лицензиата о проведении внеплановой проверки.

Закон № 294-ФЗ определяет, что результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля с грубым нарушением установленных настоящим Федеральным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя (ч.1 ст.20).

Виды нарушений, относящихся к грубым и влекущих, как следствие, отмену результатов проверки установлены ч.2 ст.20 Закона № 294-ФЗ и составляют исчерпывающий перечень.

С учетом изложенного,  сть.196 ЖК РФ, ч.2 ст.20 Закона № 294-ФЗ доводы заявителя о нарушении инспекцией порядка проведения спорной проверки как основания для признания недействительным оспариваемого предписания отклоняются судом за несостоятельностью.

МКД № 59 по ул. Минской г. Воронеж оборудован индивидуальным тепловым пунктом, входящий в состав общего имущества и используемый для производства горячей воды.

Правилами предоставления коммунальных услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354 (Правила № 354) предусмотрено, что в случае самостоятельного производства исполнителем коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению (при отсутствии централизованных теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения) с использованием оборудования, входящего в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме, расчет размера платы для потребителей за такую коммунальную услугу осуществляется исполнителем, исходя из объема коммунального ресурса (или ресурсов), использованного в течение расчетного периода при производстве коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению, и тарифа (цены) на использованный при производстве коммунальный ресурс (п.54).

Размер платы потребителя за коммунальную услугу по горячему водоснабжению (при отсутствии централизованного горячего водоснабжения) определяется в соответствии с формулами 20 и 20(1) приложения N 2 к настоящим Правилам произведение объема потребленной потребителем горячей воды, приготовленной исполнителем, и тарифа на холодную воду; произведение объема (количества) коммунального ресурса, использованного для подогрева холодной воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению, и тарифа на коммунальный ресурс. При этом объем (количество) коммунального ресурса определяется исходя из удельного расхода коммунального ресурса, использованного на подогрев холодной воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению, в объеме, равном объему горячей воды, потребленной за расчетный период в жилом или нежилом помещении и на общедомовые нужды.

Согласно п.22 Приложения № 2 Правил № 354 при расчете размера платы за коммунальную услугу «горячее водоснабжение» Заявитель применял формулу 20 Приложения № 2 к Правилам № 354:

рп. =уп. хТхв +акр х V". хТкр

ГВ1ГВ1TVГВ15  где:

 - объем v-го коммунального ресурса, использованного за расчетный период на производство тепловой энергии в целях предоставления коммунальной услуги по отоплению и на подогрев воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению, потребленной в жилых и нежилых помещениях и на общедомовые нужды многоквартирного дома;

 - количество произведенной тепловой энергии в целях предоставления коммунальной услуги по отоплению и на подогрев воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению, потребленной в жилых и нежилых помещениях и на общедомовые нужды многоквартирного дома, определяемое в соответствии с пунктом 54 Правил;

 - норматив расхода тепловой энергии, используемой на подогрев воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению;

 - тариф на v-й коммунальный ресурс, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Одним из оснований для признания оспариваемого предписания недействительным общество указывает на отсутствие в предписании от 17.08.2018 регистрационный № 04-31/212 реквизитов нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации (вид акта, наименования акта и принявшего его органа, дата принятия (подписания) акта, его номер, нарушенных заявителем, а именно: номер приказа, дата и уполномоченный орган, утвердивший норматив расхода коммунального ресурса на подогрев воды, который необходимо было применить.

Однако предписание от 17.08.2018 регистрационный № 04-31/212 содержит указания на нарушение приказа ДЖКХиЭ Воронежской области от 03.03.2017 № 54 в графе «Нормативный акт, (с указанием пункта или статьи) требования которого нарушены», но без указания  пункта или статьи, положения которых нарушены.

ООО УК «РОДНИК» полагает, что оспариваемое предписание недействительно, так как оно обязывает применить приказ ДЖКХиЭ Воронежской области от 03.03.2017 № 54, не подлежащий применению: приказ не опубликован в установленном законом порядке и не включен в федеральный регистр, следовательно, не подлежит применению и не влечет за собой правовых последствий.

В соответствии с ч. 3 ст. 15 Конституции РФ (принята всенародным голосованием 12.12.1993) законы подлежат официальному опубликованию; неопубликованные законы не применяются. Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения.

Частью 2 статьи 11 Устава Воронежской области от 07.06.2006 (принят Воронежской областной Думой 25.05.2006) определено, что законы Воронежской области, а также иные нормативные правовые акты, принимаемые органами государственной власти Воронежской области, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, подлежат официальному опубликованию.

Нормативные правовые акты Воронежской области должны быть официально опубликованы в порядке, установленном законом Воронежской области. Неопубликованные нормативные правовые акты Воронежской области применению не подлежат, за исключением случаев, прямо предусмотренных федеральными законами (ч.7 ст.15 Устава Воронежской области)

Официальным опубликованием нормативных правовых актов иных исполнительных органов государственной власти Воронежской области считается первая публикация их полного текста в периодических печатных изданиях, с которыми заключен государственный контракт, предусматривающий официальное опубликование нормативных правовых актов Воронежской области, либо в официальных периодических печатных изданиях, учрежденных органами государственной власти Воронежской области, либо первое размещение (опубликование) в информационной системе "Портал Воронежской области в сети Интернет" (www.govvrn.ru) или на "Официальном интернет-портале правовой информации" (www.pravo.gov.ru) (ст.6 Закона Воронежской области  от 07.07.2006 N 86-ОЗ «О порядке обнародования, опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов органов государственной власти Воронежской области и о порядке опубликования иной официальной информации" (принят Воронежской областной Думой 29.06.2006). 

По утверждению ГЖИ Воронежской области приказ ДЖКХиЭ Воронежской области от 03.03.2017 № 54 опубликован на официальном портале органов власти Воронежской области (www.govvrn.ru), но не в предусмотренном разделе «официальное опубликование нормативных правовых актов».

Однако данное опубликование не является официальным, влекущим юридические последствия. Кроме того, осуществленное размещение текста приказа от 03.03.2017 № 54 на портале органов власти Воронежской области (www.govvrn.ru) не позволяло достигнуть цель опубликования: довести до сведения неограниченного круга лиц информацию о принятии и вступлении в силу нормативного акта, подлежащего применению. 

Следовательно, установленный порядок по официальному опубликованию нормативного правового акта соблюден не был, что свидетельствует об отсутствии обязанности применения приказа ДЖКХиЭ Воронежской области от 03.03.2017 № 54.

Указом Президента Российской Федерации от 10.08.2000 № 1486 утверждены дополнительные меры по обеспечению единого правового пространства Российской Федерации.

В целях реализации конституционных прав граждан на получение достоверной информации о нормативных правовых актах субъектов Российской Федерации создан федеральный банк нормативных правовых актов субъектов РФ - федеральный регистр нормативных актов субъектов РФ. Ведение Федерального регистра возложено на Министерство юстиции РФ.

Федеральный регистр ведется в целях обеспечения контроля за соответствием нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации Конституции Российской Федерации и федеральным законам, конституционного права граждан на получение достоверной информации, создания условий для получения информации о нормативных правовых актах субъектов Российской Федерации органами государственной власти, органами местного самоуправления, должностными лицами, организациями и гражданами (п.2 Положения о порядке ведения федерального регистра нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 29.11.2000 № 904 – Положение № 904).

Внесение сведений в федеральный регистр осуществляют территориальные органы Министерства юстиции Российской Федерации (п.4 Положения № 904)

По сообщению Управления Минюста РФ по Воронежской области от 16.02.2018 № 36/02-936 …. анализ  приказа ДЖКХиЭ Воронежской области от 03.03.2017 № 54 «Об утверждении нормативов расхода тепловой энергии, используемой на подогрев холодной воды  для предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению, на территории Воронежской области» установил, что данный нормативный правовой акт официально не был опубликован и, следовательно, не подлежит включению в федеральный регистр нормативных правовых актов Воронежской области.  

Оспариваемое предписание также не соответствует принципам конкретности, ясности, исполнимости, не исключает двоякого толкования: раздел 4 предписания «содержание предписания (мероприятия (работы) предписанные для выполнения» не содержит указаний какой закон или иной нормативный правовой акт, утверждающий нормативы расхода тепловой энергии используемой на подогрев холодной воды для предоставления коммунальной услуги горячее водоснабжение необходимо применить для устранения нарушения.

Оспариваемое предписание не содержит и четкого указания в какой части необходимо применение заявителем приказа ДЖКХиЭ Воронежской области от 03.03.2017 № 54, указанного как нарушенного в разделе 2.

Неопределенность и неисполнимость оспариваемого предписания является самостоятельным основанием для признания его недействительным, как не соответствующим Федеральному закону № 294-ФЗ.

В силу ч.5 ст.200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (часть 2 статьи 65 АПК РФ).

Частью 1 статьи 198 АПК РФ определено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом, ненормативный акт может быть признан недействительным, а решения и действия (бездействие) незаконными только при наличии одновременно двух условий, а именно, не соответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

При таких обстоятельствах, суд полагает недоказанным наличия оснований для выдачи оспариваемого предписания. С учетом изложенного, заявленные требования следует признать обоснованными  и подлежащими удовлетворению.

В соответствии с приказом ДЖКХиЭ Воронежской области от 26.09.2018 № 187 приказ ДЖКХиЭ Воронежской области от 03.03.2017 № 54 признан утратившим силу с 01.10.2018.

Согласно ч.4 ст.201 АПК РФ в резолютивной части решения по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц должны содержаться… указание на признание оспариваемого акта недействительным или решения незаконным полностью или в части и обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части.

В силу ст. 110 АПК РФ расходы по госпошлине относятся на ГЖИ Воронежской области.

Руководствуясь ст.ст. 9, 65, 110, 167-170, 198-201 АПК РФ, арбитражный суд

                                   РЕШИЛ:

Признать недействительным предписание Государственной жилищной инспекции Воронежской области от 17.08.2018 регистрационный № 04-31/212 как несоответствующее Жилищному кодексу РФ.

Решение подлежит немедленному исполнению.

Обязать Государственную жилищную инспекцию Воронежской области устранить допущенные предписанием от 17.08.2018 регистрационный № 04-31/212  нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью УПРАВЛЯЮЩАЯ КОМПАНИЯ «РОДНИК» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>), 

<

...>, помещение XIII.

Взыскать с Государственной жилищной инспекции Воронежской области (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>),  

<

...>, в пользу общества с ограниченной ответственностью УПРАВЛЯЮЩАЯ КОМПАНИЯ «РОДНИК» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>), 

<

...>, помещение XIII,   расходы по оплате госпошлины в размере 3000 руб.

Решение может быть обжаловано в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня принятия и Арбитражный суд Центрального округа  в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через Арбитражный суд Воронежской области.

Судья                                                                             Л.В. Попова