ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А17-5996/2015

г. Киров

30 января 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 29 января 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 января 2018 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шаклеиной Е.В.,

судейДьяконовой Т.М., ФИО1,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО2

без участия в судебном заседании:

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «НФК-Премиум»

на определение Арбитражного суда Ивановской области от 17.11.2017 по делу №А17-5996/2015, принятое судом в составе судьи Толстого Р.В.,

по заявлению ООО «НФК-Премиум» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) 

о разрешении разногласий по вопросам начальной продажной цены, порядка и условий проведения торгов по реализации имущества должника, находящегося в залоге у общества с ограниченной ответственностью «Автоматизация. Инжиниринг»,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества «Автокран» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

установил:

общество с ограниченной ответственностью «НФК-Премиум» (далее – должник, ООО «НФК-Премиум») обратилось в  Арбитражный суд Ивановской области с уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявлением о разрешении разногласий по вопросам начальной продажной цены, порядка и условий проведения торгов по реализации имущества должника, находящегося в залоге у общества с ограниченной ответственностью «Автоматизация. Инжиниринг» (далее - ООО «АВИН», залоговый кредитор). 

Определением Арбитражного суда Ивановской области от 17.11.2017 утверждено положение «О порядке, сроках и условиях продажи имущества ОАО «Автокран» в следующей редакции:

«ПОЛОЖЕНИЕ «О порядке, сроках и условиях продажи имущества ОАО «Автокран», находящегося в залоге у ООО «Автоматизация. Инжиниринг.»

Конкурсный управляющий - ФИО3, Ассоциация МСРО «Содействие» 394049, 

<

...>.

Должник - Открытое акционерное общество «АВТОКРАН» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 153035, 

<

...>

Наименование Арбитражного суда, в производстве которого находится дело о банкротстве - Арбитражный суд Ивановской  области, номер дела №А17-5996/2015, дата судебного акта о введении процедуры конкурсного производства - 25.05.2017, дата назначения конкурсного управляющего - 25.05.2017.

1. Общие положения

1.1. Настоящее Положение (далее – Положение) о порядке, сроках и условиях продажи имущества Открытого акционерного общества «Автокран» (далее – ОАО «Автокран», Должник) определяет порядок, сроки и условия продажи исключительно имущества Должника, находящегося в залоге у общества с ограниченной ответственностью «Автоматизация. Инжиниринг» (далее – ООО «АВИН», залоговый кредитор).

1.2. Продажа имущества Должника осуществляется на основании настоящего Положения, а также соответствии с нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», Порядка проведения открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, утвержденного Приказом Минэкономразвития РФ от 23.07.2015 г. № 495.

1.3. Основными принципами организации продажи имущества должника являются равные условия для всех претендентов, открытость, гласность и состязательность в случае поступления более одного предложения. Целью организации продажи имущества должника является заключение договора купли-продажи с его покупателем.

1.4. Настоящее положение разработано на основании требований нормативных актов, указанных в пункте 1.2 Положения с учетом балансовой стоимости и рыночной стоимости имущества Должника, определенной в соответствии с отчетом оценщика, привлеченного конкурсным управляющим.

1.5. Продаже единым лотом в соответствии с настоящим Положением подлежит недвижимое и движимое имущество Должника (далее – имущество Должника или реализуемое имущество), находящееся в залоге у ООО «АВИН»  в количестве 4772 единицы согласно перечню, указанному в сообщении № 202153 о результатах инвентаризации имущества должника, опубликованном на официальном сайте ресурса Единого федерального реестра сведений о банкротстве 18.08.2017 г.

1.6. Рыночная стоимость реализуемого имущества определена привлеченным конкурсным управляющим независимым оценщиком в отчете № 54-17 от 02.11.2017 и составляет 1 203 949 000,00 (один миллиард двести три миллиона девятьсот сорок девять тысяч) рублей.

1.7. Начальная продажная цена имущества Должника составляет 1 203 949 000 (один миллиард двести три миллиона девятьсот сорок девять тысяч) рублей, что равняется рыночной стоимости имущества, определённой независимым оценщиком.

1.8. Торги по продаже имущества Должника проводятся в виде аукциона в электронной форме и являются открытыми по составу участников и по форме предложений о цене.

1.9. Продавцом реализуемого имущества выступает Должник. Организатором торгов выступает привлекаемая конкурсным управляющим для этих целей специализированная организация. Оператор электронной площадки определяется организатором торгов.

1.10. Все расходы, связанные с организацией и проведением торгов, покрываются за счет денежных средств, поступивших от реализации имущества Должника, до расходования этих средств в порядке, предусмотренном статьей 138 Федерального закона от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

2. Полномочия организатора торгов и конкурного управляющего Должника

при проведении торгов

2.1. Организатор торгов в соответствии с законодательством Российской Федерации и настоящим Положением при проведении торгов осуществляет следующие действия:

- после утверждения настоящего Положения определяет дату проведения торгов с соблюдением срока проведения торгов, установленного в п. 9 ст. 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»;

- заключает договор о проведении торгов с оператором электронной площадки;

- опубликовывает и размещает сообщение о продаже имущества Должника, а также сообщение о результатах торгов;

- предоставляет оператору электронной площадки заявку на проведение торгов в форме электронного документа;

- проверяет наличие полного перечня документов и сведений, содержащихся в заявках на участие в торгах и их соответствие требованиям, установленным Приказом, и уведомляет об этом оператора электронной площадки;

- заключает с заявителями договоры о задатке;

- определяет участников торгов;

- утверждает протокол о результатах проведения торгов;

- уведомляет заявителей и участников торгов о результатах проведения торгов.

 2.2. Конкурсный управляющий Должника при проведении торгов осуществляет следующие действия:

- заключает (подписывает) с победителем торгов договор купли-продажи;

- обеспечивает передачу имущества Должника покупателю (победителю торгов) и совершает необходимые действия, связанные с переходом права собственности на него.

2.3. Информационное сообщение о проведении торгов (далее – Информационное сообщение) подлежит опубликованию в официальном издании, определяемом в соответствии со статями 28, 110 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» – газете «КоммерсантЪ», в Едином Федеральном реестре сведений о банкротстве (http://www.fedresurs.ru/), а также на сайте электронной площадки, определяемой организатором торгов не позднее, чем за 30 дней до их проведения. Информационное сообщение должно содержать сведения, определенные пунктом 10 статьи 110 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

2.4. Информационное сообщение в указанных изданиях и на указанных сайтах в сети Интернет будет опубликовано в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты утверждения настоящего Положения.

3. Условия участия в торгах по продаже имущества Должника

3.1. К участию в торгах допускаются физические и юридические лица (далее – Претенденты, заявители), зарегистрированные на электронной площадке, на которой проводятся торги, своевременно подавшие заявку, внесшие задаток и представившие надлежащим образом оформленные документы в соответствии с настоящим Положением. Обязанность доказать свое право на участие в торгах лежит на Претенденте.

3.2. В соответствии с данными, указанными в Информационном сообщении, Претендент вносит задаток на расчетный счет организатора торгов по реквизитам, указанным в Информационном сообщении. В графе «Назначение платежа» в платежном документе, в соответствии с которым осуществляется внесение задатка, указывается: «Задаток за участие в торгах по продаже имущества ОАО «Автокран». Задаток вносится Претендентом в счет обеспечения оплаты приобретаемого на торгах имущества должника.

3.3. Прием заявок и прилагаемых к ним документов начинается со дня, указанного  в Информационном сообщении, опубликованном в газете «КоммерсантЪ» и продолжается не менее двадцати пяти рабочих дней.

3.4. Для участия в торгах заявитель представляет оператору электронной площадки заявку на участие в открытых торгах. Заявка на участие в открытых торгах должна содержать:

а) обязательство участника открытых торгов соблюдать требования, указанные в сообщении о проведении открытых торгов;

б) фирменное наименование (наименование), сведения об организационно-правовой форме, о месте нахождения, о почтовом адресе (для юридического лица); фамилию, имя, отчество, паспортные данные, сведения о месте жительства (для физического лица); номер контактного телефона, адрес электронной почты, идентификационный номер налогоплательщика;

в) сведения о наличии или об отсутствии заинтересованности заявителя по отношению к должнику, кредиторам, арбитражному управляющему и о характере этой заинтересованности, сведения об участии в капитале заявителя арбитражного управляющего, саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом или руководителем которой является арбитражный управляющий.

3.5. К заявке на участие в торгах Претендент прилагает следующие документы:

а) действительную на день представления заявки на участие в торгах  выписку из Единого государственного реестра юридических лиц или засвидетельствованную в нотариальном порядке копию такой выписки (для юридического лица), выданную не ранее, чем за 30 дней, действительную на день представления заявки на участие в торгах  выписку из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей или засвидетельствованную в нотариальном порядке копию такой выписки (для индивидуального предпринимателя), выданную не ранее, чем за 30 дней, копии документов, удостоверяющих личность (для физического лица), надлежащим образом заверенный перевод на русский язык документов о государственной регистрации юридического лица или государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с законодательством соответствующего государства (для иностранного лица),

б) копию решения об одобрении или о совершении крупной сделки, если требование о необходимости наличия такого решения для совершения крупной сделки установлено законодательством Российской Федерации и (или) учредительными документами юридического лица и если для участника открытых торгов приобретение имущества (предприятия) или внесение денежных средств в качестве задатка являются крупной сделкой;

в) копии документов, подтверждающих полномочия руководителя (для юридических лиц);

г) копию документа, подтверждающего полномочия лица на осуществление действий от имени заявителя, если интересы Претендента представляет его представитель;

д) копию документа, подтверждающего внесение задатка на расчетный счет организатора торгов;

е) документ, содержащий банковские (или иные) реквизиты Претендента для возврата задатка.

Документы, прилагаемые к заявке, представляются в форме электронных документов, подписанных электронной цифровой подписью заявителя.

3.6. Заявитель вправе отозвать заявку на участие в торгах не позднее окончания срока представления заявок на участие в торгах, направив об этом уведомление оператору электронной площадки.

Изменение заявки допускается только путем подачи заявителем новой заявки в сроки, установленные настоящим Положением, при этом первоначальная заявка должна быть отозвана.

3.7. По результатам рассмотрения всех представленных заявок допуск Претендентов на участие в торгах оформляется протоколом об определении участников торгов, который составляется не позднее 12 час. 00 мин. рабочего дня, следующего за днем окончания срока приема заявок. К участию в торгах допускаются заявители, представившие заявки на участие в торгах и прилагаемые к ним документы, которые соответствуют требованиям, установленным законодательством о несостоятельности (банкротстве) и указанным в Информационном сообщении, а также своевременно оплатившие задаток на расчетный счет организатора торгов. Заявители, допущенные к участию в торгах, признаются участниками торгов.

3.8. Решение об отказе в допуске заявителя к участию в торгах принимается, если:

- заявка на участие в торгах не соответствует требованиям, установленным настоящим Положением;

- представленные заявителем документы не соответствуют установленным к ним требованиям или сведения, содержащиеся в них, недостоверны;

- поступление задатка на расчетный счет, указанный в Информационном сообщении, не подтверждено на дату составления протокола об определении участников торгов.

4. Продажа имущества Должника на торгах, проводимых в электронной форме.

4.1. Торги проводятся в виде открытого электронного аукциона в электронной форме на электронной площадке в день и время, указанные в Информационном сообщении.

4.2. В торгах принимают участие только лица, признанные участниками торгов в соответствии с протоколом об определении участников торгов.

4.3. Шаг аукциона устанавливается организатором торгов в размере 5% от стоимости лота, выставляемого на торги, что составляет 60 197 450 (Шестьдесят миллионов сто девяносто семь тысяч четыреста пятьдесят) рублей 00 копеек.

Задаток устанавливается организатором торгов в размере 15% от стоимости лота, что составляет 180 592 350 (Сто восемьдесят миллионов пятьсот девяносто две тысячи триста пятьдесят) рублей 00 копеек, и вносится на расчетный счет организатора торгов.

4.4. Программным обеспечением электронной площадки обеспечивается автоматическое проведение торгов путем повышения начальной цены продажи на величину, кратную величине «шага аукциона». В любой момент времени в процессе проведения торгов обеспечивается проверка на соответствие ценового предложения текущей цене, на которую принимаются ценовые предложения. Ценовые предложения с ценой меньше, чем текущая цена, не принимаются. На странице проведения торгов программным обеспечением электронной площадки обеспечивается размещение информации о времени до истечения времени окончания представления ценовых предложений, а так же размещение ценовых предложений с указанием времени их получения непосредственно после их подачи участниками открытых торгов.

4.5. При проведении открытых торгов время проведения таких торгов определяется в следующем порядке:

4.5.1. если в течение одного часа с момента начала представления предложений о цене не поступило ни одного предложения о цене имущества (предприятия) должника, открытые торги с помощью программно-аппаратных средств электронной площадки завершаются автоматически. В этом случае сроком окончания представления предложений является момент завершения торгов;

4.5.2. в случае поступления предложения о цене имущества (предприятия) должника в течение одного часа с момента начала представления предложений время представления предложений о цене имущества (предприятия) должника продлевается на тридцать минут с момента представления каждого из предложений. Если в течение тридцати минут после представления последнего предложения о цене имущества (предприятия) не поступило следующее предложение о цене имущества (предприятия), открытые торги с помощью программно-аппаратных средств электронной площадки завершаются автоматически.

4.6. Во время проведения открытых торгов оператор электронной площадки обязан отклонить предложение о цене имущества (предприятия) должника в момент его поступления, направив уведомление об отказе в приеме предложения, в случае если:

1) предложение представлено по истечении установленного срока окончания представления предложений;

2) представленное предложение о цене имущества (предприятия) должника содержит предложение о цене, увеличенное на сумму, не равную «шагу» аукциона или меньше ранее представленного предложения о цене имущества (предприятия) должника.

4.7. Оператор электронной площадки должен обеспечивать невозможность представления участниками торгов с открытой формой представления предложений о цене имущества (предприятия) должника двух и более одинаковых предложений о цене имущества (предприятия) должника. В случае, если была предложена цена имущества (предприятия) должника, равная цене имущества (предприятия) должника, предложенной другим (другими) участником (участниками) торгов, представленным признается предложение о цене имущества (предприятия) должника, поступившее ранее других предложений.

5. Порядок подведения результатов торгов и признания торгов несостоявшимися.

5.1. По результатам проведения открытых торгов оператор электронной площадки с помощью программных средств электронной площадки формирует протокол о результатах проведения торгов и направляет его в форме электронного документа организатору торгов для утверждения.

5.2. Организатор торгов в день подведения результатов торгов рассматривает предложения участников торгов о цене имущества должника, определяет победителя торгов и утверждает протокол о результатах проведения торгов.

5.3. Решение о признании участника торгов победителем может быть обжаловано в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

5.4. Суммы внесенных заявителями задатков возвращаются всем заявителям, за исключением победителя торгов, в течение пяти банковских дней со дня подписания протокола о результатах проведения торгов.

5.5. В случае, если не были представлены заявки на участие в торгах или к участию в торгах был допущен только один участник, организатор торгов принимает решение о признании торгов несостоявшимися. Если к участию в торгах был допущен только один участник, заявка которого на участие в торгах содержит предложение о цене имущества (предприятия) должника не ниже установленной начальной цены имущества (предприятия) должника, договор купли-продажи заключается конкурсным управляющим с этим участником торгов в соответствии с представленным им предложением о цене имущества (предприятия) должника.

5.6.  В течение пятнадцати рабочих дней со дня подписания протокола о результатах проведения торгов или принятия решения о признании торгов несостоявшимися организатор торгов обязан опубликовать сообщение о результатах проведения торгов в официальном издании – газете «КоммерсантЪ», в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (http://www.fedresurs.ru/).

5.7. В случае, если торги признаны состоявшимися, в этом информационном сообщении должны быть указаны сведения о победителе торгов, в том числе сведения о наличии или об отсутствии заинтересованности победителя торгов по отношению к должнику, кредиторам, конкурсному управляющему и о характере этой заинтересованности, сведения об участии в капитале победителя торгов конкурсного управляющего, саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом или руководителем которой является конкурсный управляющий, а также сведения о предложенной победителем цене имущества.

5.8. В течение пяти дней с даты подписания протокола о результатах проведения торгов организатор торгов направляет победителю торгов предложение заключить договор купли-продажи имущества с приложением проекта указанного договора в соответствии с представленным победителем торгов предложением о цене имущества.

5.9. В случае отказа или уклонения победителя торгов от подписания договора купли-продажи в течение пяти дней со дня получения предложения организатора торгов о заключении такого договора внесенный задаток ему не возвращается, и организатор торгов предлагает заключить договор купли-продажи участнику торгов, предложившему наиболее высокую цену имущества должника по сравнению с ценой, предложенной другими участниками торгов, за исключением победителя торгов.

5.10. Если в соответствии с настоящим Положением торги признаны несостоявшимися, конкурсный управляющий проводит повторные торги в порядке, предусмотренном пунктом 18 статьи 110 Федерального закона № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

5.10.1 Начальная цена продажи имущества 1 083 554 100 (Один миллиард восемьдесят три миллиона пятьсот пятьдесят четыре тысячи сто) рублей 00 копеек.

5.10.2 Задаток 15% от начальной цены продажи имущества, что составляет 162 533 115 (Сто шестьдесят два миллиона пятьсот тридцать три тысячи сто пятнадцать) рублей 00 копеек.

5.10.3 Шаг аукциона 5% от начальной цены продажи имущества, что составляет 54 177 705 (Пятьдесят четыре миллиона сто семьдесят семь тысяч семьсот пять) рублей 00 копеек.

5.11. Если в соответствии с настоящим Положением повторные торги признаны несостоявшимися, конкурсный управляющий обращается к залоговому кредитору с предложением утвердить положение о порядке сроках и условиях дальнейшей продажи имущества Должника. До утверждения такого Положения залоговым кредитором  дальнейшая продажа имущества Должника не производится.

5.12. Продажа имущества оформляется договором купли-продажи, который конкурсный управляющий заключает с победителем торгов.

5.13. Оплата в соответствии с договором купли-продажи должна быть осуществлена покупателем не позднее чем через тридцать рабочих дней с даты заключения договора купли-продажи.

5.14. В случае неоплаты имущества в течение тридцати дней со дня подписания договора купли-продажи, договор подлежит расторжению конкурсным управляющим в одностороннем порядке, путем направления уведомления покупателю имущества. При этом покупатель имущества - победитель торгов – утрачивает право на возврат уплаченной суммы задатка. Сумма задатка включается в конкурсную массу должника.

5.15. Передача имущества конкурсным управляющим и принятие его покупателем осуществляются по передаточному акту, подписываемому сторонами и оформляемому в соответствии с действующим законодательством. Конкурсный управляющий не вправе передавать имущество до полной его оплаты покупателем.

5.16. Из средств, вырученных от реализации предмета залога (за вычетом средств, направленных на компенсацию расходов по организации и проведению торгов):

- восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов;

- пятнадцать процентов - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди (включая текущие требования первой и второй очереди) в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований;

- оставшиеся средства поступают в конкурсную массу».

ООО «НФК-Премиум» с принятым определением суда не согласилось, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции в части указания на отмену принятых по настоящему обособленному спору определением Арбитражного суда Ивановской области от 18.10.2017 обеспечительных мер; изменить определение суда первой инстанции в части утверждения порядка реализации имущества ОАО «Автокран», являющегося предметом залога ООО «АВИН»; установить задаток для участия в торгах имуществом ОАО «Автокран», являющимся предметом залога ООО «АВИН» в размере 1% от первоначальной продажной стоимости имущества на первых и повторных торгах и 2% от цены лота на соответствующем этапе публичного предложения; установить следующий порядок снижения цены имущества при проведении торгов посредством публичного предложения: цена имущества снижается каждые 10 дней на 10 % от стоимости на предыдущем этапе снижения; установить минимальную цену реализации предмета залога на торгах посредством публичного предложения (цену отсечения) в размере 50 % от первоначальной продажной цены имущества.

По мнению заявителя жалобы, установление задатка для участия в торгах в размере 15% от начальной продажной стоимости имущества является необоснованным, поскольку залоговым кредитором предложен слишком высокий размер задатка с учетом того, что в абсолютном значении он составит 180 592 350,00 рублей; в таких условиях, потенциальный участник торгов, помимо того, что он должен отвечать всем формальным критериям, должен также располагать возможностью изъятия из своего оборота денежных средств в сумме свыше 180 млн. рублей. При этом, данная сумма для участника изымается из оборота как минимум на 10 дней (с учетом того, что денежные средства должны поступить на счет организатора торгов к дате подачи заявки, то есть перевод необходимо осуществить минимум за 5 дней до последнего дня на подачу заявок, возврат задатков лицам, не признанным победителями торгов, осуществляется в течение 5 дней после даты проведения торгов и подписания соответствующего протокола). При этом для победителя торгов, внесение задатка фактически будет представлять собой уплату аванса за покупку имущественного комплекса при том, что передача имущества и возможность его использования в производственной деятельности может возникнуть спустя несколько месяцев. На основании изложенного, заявитель жалобы просит суд апелляционной инстанции установить задаток в размере 1 % от начальной продажной стоимости имущества.

Также, по мнению апеллянта, незаконно и отсутствие в положении о торгах порядка реализации имущества должника посредством публичного предложения. Пункт 5.11 утвержденного арбитражным судом Положения предусматривает, что если в соответствии с настоящим Положением повторные торги признаны несостоявшимися, конкурсный управляющий обращается к залоговому кредитору с предложением утвердить положение о порядке сроках и условиях дальнейшей продажи имущества Должника. До утверждения такого Положения залоговым кредитором дальнейшая продажа имущества Должника не производится. ООО «НФК-Премиум» полагает, что утверждение Положения в такой редакции нарушает права кредиторов, поскольку: 1) значительно затягивает срок реализации имущества должника, поскольку создает значительный промежуток времени, который необходим для утверждения положения о торгах имуществом, посредством публичного предложения; 2) влечет  за  собой  дополнительные  расходы,  поскольку  последующее  утверждение положения о торгах посредством публичного предложения, не позволяет сделать единую публикацию  в  газете «Коммерсантъ» обо  всех  предстоящих торгах. В связи с этим заявитель жалобы полагает необходимым дополнить утвержденные порядок реализации имущества положениями о порядке проведения торгов посредством публичного предложения: установить следующий порядок снижения цены имущества при проведении торгов посредством публичного предложения: цена имущества снижается каждые 10 дней на 10% от стоимости на предыдущем этапе снижения; установить минимальную цену реализации предмета залога на торгах посредством публичного предложения (цену отсечения) в размере 50% от первоначальной продажной цены имущества.

Помимо изложенного, ООО «НФК-Премиум» указывает, что судом неправомерно были отменены обеспечительные меры, принятые определением от 18.10.2017, поскольку в рассматриваемом случае обеспечительные меры были отменены в отсутствие ходатайства лица, участвующего в деле, по инициативе суда, без проведения соответствующего судебного заседания, без уведомления сторон о рассмотрении ходатайства; при этом принимая обеспечительные меры арбитражный суд указал на их действие до вступления в законную силу судебного акта, вынесенного по результатам рассмотрения заявления ООО «НФК-Премиум» о разрешении разногласий по вопросам начальной продажной цены, порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога. Отказывая в удовлетворении ходатайства ООО «АВИН» об отмене обеспечительных мер определением от 09.11.2017, Арбитражный суд Ивановской области также сослался на то, что обеспечительные меры сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта. Заявитель жалобы полагает, что отмена обеспечительных мер определением от 17.11.2017 по делу №А17-5996/2015 противоречит нормам закона, а также позиции суда, изложенной в ранее принятых, вступивших в законную силу, судебных актах.

ООО «АВИН» представило возражения на апелляционную жалобу, полагает, что Арбитражный суд Ивановской области правомерно отменил обеспечительные меры, принятые по заявлению ООО «НФК-Премиум»; установленная в положении начальная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов соответствуют нормам Закона о банкротстве и не нарушают права должника и его кредиторов, также считает, что отсутствие в положении о торгах условий продажи имущества посредством публичного предложения не противоречит нормам Закона о банкротстве, кроме того, по мнению ООО «АВИН» заявитель жалобы злоупотребляет процессуальными правами и совершает действия, направленные исключительно на затягивание процедуры банкротства.

Конкурсный управляющий также заявил аналогичные возражения на апелляционную жалобу. Кроме того, в дополнении к возражениям от 29.01.2018 указывает, что залоговое имущество реализовано, денежные средства направлены на погашение задолженности перед работниками должника. 

Стороны явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей сторон.

В силу части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом разъяснений, данных в пункте 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №36 от 28.05.2009 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений. При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции осуществляет проверку судебного акта только в обжалуемой части.

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 19.12.2017 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» 20.12.2017 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Законность определения Арбитражного суда Ивановской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Ивановской области по делу №А17-5996/2015 от 25.05.2017 ОАО «Автокран» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим должника утвержден ФИО3.

Определением арбитражного суда от 31.08.2017 признано обоснованным требование ООО «Автоматизация. Инжиниринг.» в общей сумме 3008941842,05 руб., в том числе как обеспеченное залогом имущества должника в сумме 2181209997,91 руб.

Определением арбитражного суда от 28.09.2017 требование ООО «НФК-Премиум» в сумме 119783351,92 руб. признано обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО «Автокран».

03.11.2017 ООО «АВИН» утвердило положение «О порядке, сроках и условиях продажи имущества ОАО «Автокран», находящегося в залоге».

ООО «НФК-Премиум» не согласившись с принятым Положением, обратилось в  Арбитражный суд Ивановской области с заявлением о разрешении разногласий по вопросам начальной продажной цены, порядка и условий проведения торгов по реализации имущества должника, находящегося в залоге у ООО «АВИН».

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения определения суда, исходя из нижеследующего.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 6 статьи 18.1 Закона о банкротстве продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном статьей 138 данного Закона.

В соответствии с разъяснениями, данными в пункте 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» (далее - Постановление № 58) порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Закона о банкротстве. При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества.

Пунктом 4 статьи 138 Закона о банкротстве определено, что продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, и с учетом положений настоящей статьи.

Начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов, порядок и условия обеспечения сохранности предмета залога определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

В случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим или лицами, участвующими в деле о банкротстве, по вопросам начальной продажной цены, порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, порядка и условий обеспечения сохранности предмета залога каждый из них в течение десяти дней с даты включения сведений в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение об определении начальной продажной цены, утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, порядка и условий обеспечения сохранности предмета залога, которое может быть обжаловано.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.07.2009 № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя», основания для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, имеются, в частности, если предложения по порядку или условиям проведения торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам, а также если порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными.

Вместе с тем апелляционный суд приходит к выводу, что ООО «НФК-Премиум» не доказало, что утвержденный судом первой инстанции порядок способен негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам, или что порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными.

Относительно вопроса установления высокого задатка для участия в торгах, апелляционный суд отмечает, что в данном случае установление размера задатка - 15% от начальной продажной цены не противоречит положениям пункта 8 статьи 110 Закона о банкротстве, поскольку указанный размер задатка не является предельным. Установление размера задатка в пределах, установленных законом, не может быть квалифицировано, как установление завышенного размера задатка для участия в торгах.

Также в материалы дела не представлены доказательства того, что указанное обстоятельство может повлечь снижение покупательского спроса и привести к снижению привлекательности реализуемого имущества.

Следовательно, доводы заявителя жалобы об обратном не могут быть приняты во внимание.

В части довода заявителя апелляционной жалобы об отсутствии в положении о торгах порядка реализации имущества должника посредством публичного предложения, апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии нарушений и в данной части, поскольку Законом о банкротстве указанное требование не установлено, доказательств того, что утверждение положения о порядке реализации имущества должника посредством публичного предложения повлечет значительное увеличение расходов на процедуру банкротства, в материалы дела не представлено.

Относительно ссылки апеллянта на необоснованную  отмену судом первой инстанции обеспечительных мер, принятых определением от 18.10.2017, апелляционный суд указывает следующее.

Согласно части 1 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры). Обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю (часть 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Пункт 1 части 1 статьи 91 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в качестве одной из обеспечительных мер предусматривает запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора.

В силу части 1 статьи 97 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обеспечение иска по ходатайству лица, участвующего в деле, может быть отменено арбитражным судом, рассматривающим дело. По результатам рассмотрения ходатайства об отмене обеспечения иска выносится определение.

В силу части 5 статьи 96 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае отказа в удовлетворении иска, оставления иска без рассмотрения, прекращения производства по делу обеспечительные меры сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта. После вступления судебного акта в законную силу арбитражный суд по ходатайству лица, участвующего в деле, выносит определение об отмене мер по обеспечению иска или указывает на это в судебных актах об отказе в удовлетворении иска, об оставлении иска без рассмотрения, о прекращении производства по делу.

Согласно пункту 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 31.10.1996 № 13 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции» по ходатайству лиц, участвующих в деле, или по своей инициативе арбитражный суд вправе отменить обеспечение иска до вступления в законную силу решения об отказе в иске, если считает, что основания, послужившие поводом к обеспечению иска, отпали.

Таким образом, суд первой инстанции вправе отменить обеспечительные меры по ходатайству лица и до вступления в законную силу решения суда об отказе в иске.

Поскольку судом первой инстанции было вынесено определение, которым отказано в удовлетворении требований заявителя, по которым были приняты обеспечительные меры, арбитражный суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о возможности отмены обеспечительных мер принятых определением суда от 18.10.2017.

В связи с вышеизложенным, ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что суд первой инстанции отменил обеспечительные меры до вступления в силу определения суда, не имеет правового значения.

Иные доводы заявителя жалобы сводятся к несогласию с выводами суда первой инстанции, сделанными при рассмотрении настоящего дела, и направлены на иную оценку обстоятельств, установленных судом первой инстанции. Несогласие подателя жалобы с выводами суда первой инстанции не является процессуальным основанием отмены судебного акта, принятого с соблюдением норм материального и процессуального права.

Материалы дела исследованы судом первой инстанции полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам права

С учетом изложенного, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 268 – 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

определение Арбитражного суда Ивановской области от 17.11.2017 по делу № А17-5996/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «НФК-Премиум» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Ивановской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий                               

Судьи           

Е.В. Шаклеина

 ФИО4

ФИО1