ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-31392/2024

Дело № А40-174/24

г. Москва

19 сентября 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября 2024 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 19 сентября 2024 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                 Суминой О.С., 

судей:

Марковой Т.Т., ФИО1,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания Аверьяновой К.К. 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

ИФНС России №8 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.04.2024 по делу № А40-174/24,

по иску ИФНС России №8 по г. Москве

к ООО "Пондера-Индустри"

третьи лица: 1) ООО « Стройхимнефтегаз» , 2) ИФНС России №30 по г. Москве,

3) к/у ФИО2

о взыскании,

при участии:

от заявителя:

ФИО3 по доверенности от 08.02.2024, ФИО4 по доверенности от 19.10.2023, ФИО5 по доверенности от 08.02.2024;

от заинтересованного лица:

ФИО6, ФИО7 по доверенности от 24.06.2024;

от третьих лиц:

не явились, извещены;

У С Т А Н О В И Л:

ИФНС России № 8 по г. Москве (далее - Инспекция, налоговый орган) 29.12.2023 обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании ООО «СтройХимНефтеГаз» и ООО "ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ" зависимыми, о взыскании задолженности ООО «СтройХимНефтеГаз» с ООО "ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ" в порядке пп. 1 п. 3 ст. 45 Налогового кодекса Российской Федерации.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.04.2024 в удовлетворении заявленных требований отказано.

ИФНС России № 8 по г. Москве, не согласившись с решением суда, обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить, требование удовлетворить.

ООО "ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ" по доводам отзыва, письменных пояснений представленных в материалы дела, просит в удовлетворении апелляционной жалобы Инспекции отказать, решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Представители Инспекции, Общества в судебном заседании суда апелляционной инстанции поддержали свои доводы и возражения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 156, 266, 268 АПК РФ в отсутствии представителей третьих лиц при надлежащем извещении последних.

Как следует из материалов дела и установлено судом, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка ООО «СтройХимНефтеГаз» за период с 01.01.2018 -31.12.2018 по результатам которой вынесено Решение о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения от 17.12.2021 №60/17 (далее - решение Инспекции) с суммой доначислений 624 088 395.03 руб., в том числе налогов в сумме 365 112 437 руб., штрафы - 92 970 432 руб., пени - 166 005 526 руб.

ООО «СтройХимНефтеГаз» указанное решение налогового органа не оспаривалось.

В адрес ООО «СтройХимНефтеГаз» по итогам проведённой выездной налоговой проверки направлены требования №№ 4580,4581 от 15.03.2022 об уплате начисленных сумм налогов, пени, штрафов, которое в установленный срок (до 12.04.2022) исполнено не было.

Инспекцией в порядке ст. 46 НК РФ приняты решения от 20.04.2022 № 2361 «О взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика».

Межрайонным отделом службы судебных приставов возбуждено исполнительное производство № 2149780903/7743 от 06.05.2022.

Постановлением судебного пристава-исполнителя №77043/22/9646579 от 29.08.2022 исполнительное производство окончено, в связи с невозможностью установления местонахождения должника, его имущества.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 23.08.2022 №А40-176255/22-124-221Б принято заявление Инспекции о признании ООО «СтройХимНефтеГаз» несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 27.10.2022 №А40-176255/22-124-221Б ООО «СтройХимНефтеГаз» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре отсутствующего должника, требования Инспекции в размере 673 075 459,67 руб. включены в третью очередь реестра кредиторов ООО «СтройХимНефтеГаз».

Указанные обстоятельства послужили Инспекции основанием к обращению с заявлением в суд с требованием о взыскании спорной суммы задолженности в порядке в подпункте 1 пункта 3 статьи 45 (в редакции, действующей с 01.01.2023) с взаимозависимых лиц, а именно с ООО «Пондера-Индустри», поскольку по результатам налоговой проверки Инспекцией установлен перевод финансово-хозяйственной деятельности ООО «Стройхимнефтегаз» на ООО «Пондера-Индустри».

Инспекция в заявлении указала на следующее.

ООО «СтройХимНефтеГаз» занималось выполнением механомонтажных работ и установка технологических трубопроводов и трубопроводов инженерных сетей.

В проверяемом периоде основным заказчиком являлось ООО «Ренейссанс Хэви Индастрис» ИНН 

<

***> (далее - ООО «РХИ»). ООО «СтройХимНефтеГаз» было участником ассоциации СРО «Аукцион» с правом на выполнение технически сложных и уникальных объектов капитального строительства, имело в штате более 1000 сотрудников.

Последние операции, связанные с поступлением денежных средств на расчетные счета ООО «Стройхимнефтегаз», произведены 21.01.2020 в счет оплаты по договору от 29.12.2018 №АРХИ-С28/09 за работы по проектированию, материально-техническому обеспечению и строительству объекта «Амурский газоперерабатывающий завод» на объекте: Дальневосточный федеральный округ РФ, в Свободненском районе Амурской области, для компании «Газпром переработка Благовещенск».

До 1 квартала 2019 ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ» не осуществляло самостоятельную строительную деятельность и деятельность по монтажно-строительным работам. Коме того, у ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ» отсутствовала собственная клиентская база из числа заказчиков строительных и строительно-монтажных работ, отсутствовали сотрудники, отчетность в налоговый орган не представлялась.

Операции, связанные с поступлением денежных средств на расчетные счета от контрагентов датированы 27.02.2019 в счет оплаты от ООО «РХИ» по договору от 05.02.2019 №АРХИ-С05/02/ за работы по проектированию, материально-техническому обеспечению и строительству объекта «Амурский газоперерабатывающий завод» на объекте: Дальневосточный федеральный округ РФ, в Свободненском районе Амурской области, для компании «Газпром переработка Благовещенск».

Также, с 1 квартала 2019 ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ» вступает в СРО «Аукцион», увеличивает численность сотрудников (29% из которых являются идентичными ООО «СтройХимНефтеГаз», остальные сотрудники не являются постоянными, в силу временности работ вахтовым способом (1-5 месяцев), а также начинает договорные взаимоотношения с ООО «РХИ» на строительные работы.

Указанное совпадает с началом проведения мероприятий налогового контроля в отношении ООО «СтройХимНефтеГаз».

Инспекция настаивала, что в ходе выездной налоговой проверки установлена зависимость ООО«Стройхимнефтегаз» и ООО «Пондера-Индустри»: 

-установлена идентичность адреса регистрации ООО «Стройхимнефтегаз» и ООО «Пондера-Индустри» (г. Москва, ул. Каланчевская 16, стр. Г);

- установлены единые представители как для ООО «Стройхимнефтегаз», так и для ООО «Пондера-Индустри» при заключении договора с ООО «СитиЭндМолз» (ФИО8 и ФИО20);

- ООО «Стройхимнефтегаз» и ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ» осуществляют один вид деятельности (Производство прочих строительно-монтажных работ (ОКВЭД 43.29));

- ООО «Пондера-Индустри» вступило в единое с ООО «Стройхимнефтегаз» СРО «Аукцион»;

- ООО «Стройхимнефтегаз» и ООО «Пондера-Индустри» использовали единый IP-адрес для доступа к системе «Банк-Клиент»;

- учредители ООО «Пондера-Индустри» ФИО9 и ФИО10 получали доход в организации ООО «Стройхимнефтегаз». Согласно протоколу выемки от 07.04.2021 (проведен 15 отделом УЭБиПК МВД России), выемка проведена в присутствии ФИО10 являющегося административным директором ООО «Стройхимнефтегаз» (учредитель ООО «Пондера-Индустри») и ФИО9 являющейся юристом ООО «Пондера-Индустри» (бывший учредитель ООО «Пондера-Индустри»);

- учредитель ООО «Стройхимнефтегаз» (ФИО11) и учредитель ООО «Пондера-Индустри» (ФИО9) являются родственниками и имеют общее недвижимое имущество;

- установлено увеличение поступлений денежных средств на счет ООО «Пондера-Индустри», при снижении поступлений на счета ООО «Стройхимнефтегаз»;

- установлено снижение объема по показателям финансовой и бухгалтерской отчетности ООО «Стройхимнефтегаз» при одновременном увеличении этих показателей у ООО «Пондера-Индустри»;

- осуществлен перевод сотрудников ООО «Стройхимнефтегаз» в ООО «Пондера-Индустри» (29%, с учетом большого количества наемных иностранных работников, работающих вахтовым методом 1-5 месяцев, перевод всех сотрудников (100%) не предполагается; при этом согласно показаниям свидетелей, функциональные обязанности не изменились, место работы и оплата труда остались такими же, инициатором перевода выступали должностные лица ООО «Стройхимнефтегаз»);

- у ООО «Стройхимнефтегаз» и ООО «Пондера-Индустри» единственный заказчик - ООО «Ренейссанс Хэви Индастрис»;

- основные активы (транспортные средства) ООО «Стройхимнефтегаз» выведены на аффилированных лиц;

- ФИО11 (учредитель ООО «Стройхимнефтегаз»), ФИО9 (учредитель ООО «Пондера-Индустри»), ФИО14 (руководитель ООО «Стройхимнефтегаз»), ФИО15 (бухгалтер ООО «Стройхимнефтегаз»), ФИО16 (руководитель ООО «Стройхимнефтегаз»), ФИО17 (сотрудник ООО «Стройхимнефтегаз» в 2018-2019 в пользу которого ООО «Стройхимнефтегаз» за период с 05.09.2019 по 08.02.2020 отчуждено 12 транспортных средств), а также имеет доверенности от ООО «Стройхимнефтегаз» компаний ООО «ГАЗСТРОИРАЗВИТИЕ" ИНН 

<

***>, 000 "ДЮФУР" ИНН 

<

***>, ООО "МОНБЛАН" ИНН 

<

***>, ООО "СТРОЙКОМПАНИ" ИНН 

<

***>, являются аффилированными лицами в силу родственных и иных связей;

- финансово-хозяйственная деятельность ООО «Пондера-Индустри» с даты регистрации и до момента перевода бизнеса от ООО «Стройхимнефтегаз» не осуществлялась (фактические обстоятельства, установленные налоговым органом в ходе мероприятий налогового контроля, а также анализ банковских выписок по расчетным счетам обществ).

Как указывала Инспекция в результате согласованных действий спорных организаций ООО «Пондера-Индустри» продолжена деятельность, которую ранее вело ООО «Стройхимнефтегаз», за счет доходов от которой должна быть исполнена обязанность по уплате налогов.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требования Инспекции, пришел к выводу, что идентичность модели ведения бизнеса, переход сотрудников и основного контрагента не является очевидным доказательством взаимозависимости организаций. Все это свойственно и обычной деловой практике.

Изучив материалы дела, доводы, приведенные в апелляционной жалобе, отзывах и письменных позициях, апелляционный суд с учетом положения ч. 1 ст. 268 АПК РФ о повторности рассмотрения дела, п. 13 ч. 2 ст. 271 АПК РФ приходит к выводу об отмене оспариваемого решения суда по следующим мотивам.

В соответствии со статьей 45 Кодекса налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах.

Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный в отношении конкретных налогов, сборов, страховых взносов соответствующими главами Кодекса, налогоплательщик вправе исполнить обязанность по уплате налога досрочно.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налога является основанием для направления налоговым органом налогоплательщику требования об его уплате.

Уплата налога может быть произведена за налогоплательщика иным лицом.

Если иное не предусмотрено пунктом 2.1 статьи 45 Кодекса, в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный законом срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном указанным кодексом.

Взыскание налога с организации или индивидуального предпринимателя производится в порядке, предусмотренном статьями 46, 47 Кодекса.

Взыскание налога в судебном порядке производится, в том числе, в целях взыскания недоимки, возникшей по итогам проведенной налоговой проверки, числящейся более трех месяцев:

- за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ (предприятий);

- за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий);

- за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий), если с момента, когда организация, за которой числится недоимка, узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки, произошла передача денежных средств, иного имущества основному (преобладающему, участвующему) обществу (предприятию) и если такая передача привела к невозможности взыскания указанной недоимки;

- за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), если с момента, когда организация, за которой числится недоимка, узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки, произошла передача денежных средств, иного имущества зависимому (дочернему) обществу (предприятию) и если такая передача привела к невозможности взыскания указанной недоимки.

Указанные положения закона также применяются, если налоговым органом будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся лицам, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка, эти же положения также применяются, если налоговым органом будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества основным (преобладающим, участвующим) обществам (предприятиям), зависимым (дочерним) обществам (предприятиям) были произведены через совокупность взаимосвязанных операций, в том числе в случае, если участники указанных операций не являются основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями).

При применении перечисленных положений закона взыскание может производиться в пределах поступившей основным (преобладающим, участвующим) обществам (предприятиям), зависимым (дочерним) обществам (предприятиям), лицам, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка, выручки за реализуемые товары (работы, услуги), переданных денежных средств, иного имущества.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 20 Кодекса взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению.

В соответствии с пунктом 1 статьи 105.1 Кодекса лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц.

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами, и такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с указанной нормой закона.

Таким образом, в целях применения положений Налогового кодекса взаимозависимыми лицами признаются:

- организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

- физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

- организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов;

- организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 пункта 1 статьи 105.1 Кодекса), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации;

- организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица (физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 пункта 1 статьи 105.1 Кодекса);

- организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 пункта 1 статьи 105.1 Кодекса;

- организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;

- организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;

- организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50 процентов;

- физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

- физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20, пунктом 7 статьи 105.1 Кодекса суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

При этом, согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 04.12.2003 N 441-О, положения пункта 2 статьи 20 Кодекса вытекают из принципов самостоятельности судебной власти и справедливого, независимого, объективного и беспристрастного правосудия (статьи 10 и 120 Конституции Российской Федерации).

Положения перечисленных норм Налогового кодекса имеют общий характер и применяются не только в целях контроля правильности применения цен по сделке, но в иных случаях, в частности, при квалификации обстоятельств, свидетельствующих о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Данный вывод подтверждается разъяснениями Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенными в постановлении от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды", согласно которым взаимозависимость, наряду с другими обстоятельствами, может быть признана свидетельствующей о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

Учитывая вышеизложенное, положения статьи 20 Кодекса не содержат указаний на возможность их применения только в целях соблюдения принципов определения цены товаров, работ или услуг для целей налогообложения (статья 40 Кодекса), и не ограничивают применение данной нормы в отношении иных положений налогового законодательства.

Таким образом, изменения положений статьи 45 Кодекса в части возможности признания судом лиц иным образом зависимыми, внесенные Федеральным законом от 28.06.2013 N 134-ФЗ, не ухудшают положения налогоплательщика, а дублируют право судебных органов, ранее закрепленное в статье 20 указанного кодекса.

Используемое в подпункте 2 пункта 2 статьи 45 Кодекса понятие "иной зависимости" между налогоплательщиком и лицом, к которому предъявлено требование о взыскании налоговой задолженности, имеет самостоятельное значение и должно толковаться с учетом цели данной нормы - противодействие неисполнению обязанности по уплате налогов в тех исключительных случаях, когда действия налогоплательщика и других лиц носят согласованный (зависимый друг от друга) характер и приводят к невозможности исполнения обязанности по уплате налогов их плательщиком, в том числе при отсутствии взаимозависимости, предусмотренной статьей 105.1 Кодекса (определение Верховного Суда Российской Федерации от 16.09.2016 N 305-КГ16-6003 по делу Арбитражного суда города Москвы N А40-77894/15).

Согласно статье 57 Конституции Российской Федерации каждый обязан уплачивать законно установленные налоги. В силу данной конституционной нормы налогоплательщики не вправе распоряжаться по своему усмотрению той частью своего имущества, которая в виде определенной денежной суммы подлежит взносу в казну (налог), на что обращено внимание в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 17.12.1996 N 20-П.

Предусматривая в подпункте 2 пункта 2 статьи 45  Кодекса исключение из правила о самостоятельном исполнении обязанности по уплате налогов лицом, признаваемым налогоплательщиком, законодатель связал возможность взыскания налоговой задолженности с иного лица с особыми обстоятельствами распоряжения налогоплательщиком принадлежащей ему имущественной массой, за счет которой должна была быть исполнена обязанность по уплате налогов (определение Верховного Суда Российской Федерации от 16.09.2016 N 305-КГ16-6003 по делу Арбитражного суда города Москвы N А40-77894/15).

Для целей применения подпункта 1 пункта 3 статьи 45 Кодекса (в редакции, действующей с 01.01.2023) правовое значение имеет факт перечисления выручки за реализуемые товары (работы, услуги) или передачи денежных средств, иного имущества организациям, признанным судом зависимым каким-либо образом с налогоплательщиком, за которым числится недоимка. При этом налоговая обязанность следует судьбе переданных налогоплательщиком в пользу зависимого с ним лица денежных средств и иного имущества, к которому для целей обращения взыскания следует относить и имущественные права.

Исходя из буквального толкования указанной нормы, следует, что законодатель, установив в качестве обязательного условия для применения данного подпункта передачу налогоплательщиком, за которым числится недоимка, денежных средств, иного имущества зависимому лицу, не указывает на характер такой передачи, в том числе на то, передача была возмездной или безвозмездной, то есть для целей применения указанной нормы не имеет значения, была ли передача имущества возмездной или безвозмездной.

Учитывая вышеизложенное, признание общества " ООО «Стройхимнефтегаз» и ООО "Пондера-Индустри" взаимозависимыми с учетом преследуемой указанными лицами цели в виде согласованного последовательного характера действий, направленных на обеспечение невозможности исполнения обязанности по уплате налогов ООО «Стройхимнефтегаз», является необходимым условием взыскания задолженности с ООО "Пондера-Индустри" в порядке подпункта 1 пункта 3 статьи 45 Налогового кодекса.

Суд, проверив доводы сторон относительно признания ООО «Стройхимнефтегаз» и ООО "Пондера-Индустри" взаимозависимыми в целях применения подпункта 1 пункта 3 статьи 45 Налогового кодекса находит доводы Инспекции обоснованными в силу следующего.

Прекращение договорных отношений между ООО «РХИ» и ООО «Стройхимнефтегаз» совпадает с моментом начала договорных отношений между ООО «РХИ» и ООО «Пондера-Индустри».

Необходимость в передаче обязанностей и объемов по договору с ООО «РХИ» от ООО «Стройхимнефтегаз» в ООО «Пондера-Индустри» отсутствовала. Все договорные обязательства между ООО «Стройхимнефтегаз» и ООО «РХИ» были выполнены, а на следующие этапы работ договоры заключались с ООО «Пондера-Индустри», в которую уже были переведены рабочие и административный персонал, что не является обычной деловой практикой.

При анализе банковских выписок по расчетным счетам установлено, что у ООО «Стройхимнефтегаз» был один единственный заказчик в лице ООО "РХИ" ИНН 

<

***>.

Перевод бизнеса начался в 1 квартале 2019 и до 23.04.2021 денежные средства на расчетный счет ответчика поступали только от одного заказчика ООО «РХИ».

Ответчик в возражениях указывает, что ООО «РХИ» продолжало сотрудничество с ООО «Стройхимнефтегаз» (заключено 3 договора от 30.01.2019, от 01.07.2019, от 29.12.2019), после заключения договоров с ответчиков (заключено 3 договора от 24.01.2019, от 24.01.2019, от 05.02.2019). Однако с 1 квартала 2019 года снижаются поступления на расчетный счет ООО «Стройхимнефтегаз» и в 1 квартале 2020 ООО «Стройхимнефтегаз» перестает вести финансово-хозяйственную деятельность.

Согласно анализа банковских выписок установлено увеличение поступлений денежных средств на счет ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ», при снижении поступлений на счета ООО «Стройхимнефтегаз».

Период

ООО «Стройхимнефтегаз»

ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ»

Расход (дебит счета)

Приход (Кредит счета)

В т.ч. ООО «РХИ»

Расход (дебит счета)

Приход (Кредит счета)

В т.ч. ООО

«РХИ

2кв2018

600 129 996.49

603 546 420.25

603 546 420.25

0.00

0.00

0.00

Зкв2018

980 044 713.11

1016021001.01

989 059 569.01

2 500.00

500 000.00

0.00

4кв2018

1 280 622 789.04

1 300 050 269.54

793 962 376.14

182 908.22

2 000.00

0.00

1кв2019

2 130 180 473.91

2 216 261 127.67

1 110 077 589.83

57 118919.61

83 743 600.00

66 303 280.00

2кв2019

1373 897 591.90

1 269 912 189.58

637 715 808.51

499 657 916.41

507 699 276.05

322 437 414.97

Зкв2019

342 479 760.15

302 689 645.62

196 937 935.83

986 223 445.90

971 872 171.25

637 666 037.24

4кв 2019

119 555 287.64

128 147 207.81

18 458 717.73

837 775 620.25

824 430 288.82

773 517 364.35

1кв2020

35 433 331.87

25 769 648.97

8 207 096. 24

869 898 683.23

972 035 360.18

766 596 179.94

2кв 2020

7 017 845.94

6 985 222.25

0.00

788 551 068.83

828 084 222.79

792 087 916.70

Зкв 2020

16 547.05

0.00

0.00

926 343 516.94

857 411637.18

741657 558.76

4кв 2020

0.00

0.00

0.00

806 115 331.24

732 773 590.20

599 476 564.02

2021

74 422.64

37211.32

0

4 277 995 127.24

4 123 613 053.53

2 762 588 631.81

2022

51702.16

0

0

1 861 501251.59

1 878 967 885.86

891 113 518.76

итого

6 869 504 461.90

6 869 419 944.02

4 357 965 513.54

11911366 289.46

11 781 133 085.86

8 353 444 466.55

Деятельность   двух   компаний   координировала   ФИО18.

В материалы дела представлена переписка должностных лиц. Согласно вышеуказанной переписке, контролирующими лицами ООО «Строихимнефтегаз» и ООО «Пондера-Индустри» в лице ФИО12 (ФИО13) О. предпринимались действия направленные на сокрытие информации от налоговых органов о нахождении ООО «Строихимнефтегаз» по месту регистрации, о наличии двух контролируемых одними и теме же лицами компаний, заказчиком которых являлась одна компания в лице ООО «РХИ».

Во время допроса 24.05.2021 ФИО18 пояснила, что ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ» она создала для самостоятельного ведения бизнеса, однако финансово-хозяйственная деятельность ею не велась. В начале 2019 года ФИО18 продала ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ» ФИО10 После чего ФИО18 уволилась из ООО «Строихимнефтегаз» и устроилась на работу в ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ», где выполняла те же должностные обязанности. Кроме того, в рамках допроса ФИО18 на обозрение представлен скриншот письма с рабочей электронной почты ФИО9 в адрес ФИО15, ФИО10, ФИО19, sdevelioglu@pondera.com.tr со следующим текстом: «Уважаемые Руководители и Коллеги! Прошу сообщить мне решение по новому офису Пондеры-Индустри. Уже давно необходимо было сделать разные адреса наших двух основных компаний. Налоговая инспекция может в любой момент потребовать объяснений от РХИ по нашим компаниям в отношении одного адреса. Компании с большим оборотами, обе работают с РХИ напрямую. Мы сами даем повод налоговой создать проблемы для РХИ. Мы не должны допустить этого». ФИО18 пояснила, что не помнит, что имелось ввиду в данном письме. Также ФИО18 на обозрение представлен скриншот письма с рабочей электронной почты ФИО9 в адрес ФИО19, sdevelioglu@pondera.com.tr со следующим текстом: «Про адрес СтройхимНефтегаз - компания фактически по адресу находится, но опознавательных табличек с названием компании нет. Если проверяющие придут на контрольную проверку, то компанию СтройхимНефтегаз не найдут. Юля их сняла. ФИО14 на вызовы в налоговую не ходит. Хожу Я, но для налоговой этого не достаточно. ФИО14 вообще не доступен, в офисе не появляется. Связь с ним только через Юлю.». ФИО18 пояснила, что не помнит, что имелось ввиду в данном письме.

При анализе справок по форме 2-НДФЛ установлено, что в ООО «Строихимнефтегаз» преимущественное большинство сотрудников имели период работы от 1 до 5 месяцев. Аналогичный способ ведения деятельности прослеживается и в ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ».

Сотрудниками ИФНС России № 8 по г. Москве, а также сотрудниками ИНФС России № 19 по г. Москве совместно с сотрудником 15 отдела УЭБиПК ГУ МВД России от 07.04.2021 произведена выемка документов и предметов по адресу местонахождения ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ» 

<

...>, эт.10.

При производстве выемки, присутствовали сотрудники ООО «Стройхимнефтегаз» ФИО10 являвшийся административным директором, ФИО12 (ФИО13) О. В являющаяся юристом, а также представители по доверенности на совершение юридически значимых действий, ФИО15 являвшаяся бухгалтером, ФИО20 являвшаяся главным бухгалтером, ФИО21, ФИО22, являвшаяся бухгалтером, а также граждане Турецкой республики, не владеющими русским языком.

При детальном изучении документов, содержащихся на рабочих станциях сотрудников установлены документы, связанные с финансово-хозяйственной деятельностью ООО «СТРОЙХИМНЕФТЕГАЗ». В ходе производства выемки были вручены повестки о вызове на допрос ФИО18, ФИО22, ФИО15 ФИО20, ФИО21 в качестве свидетелей б/н от 07.04.2021.

Во время допроса ФИО20 свидетель пояснила, что работалабухгалтером в ООО «Стройхимнефтегаз», непосредственным руководителемявлялся ФИО23, затем ФИО14. На работу в ООО "ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ" позвал коллега Алижон Юсупович. Собеседования не было, всесотрудники, находящиеся в офисе на 4 этаже ООО «Стройхимнефгетгаз»перенесли свои вещи в другой офис, находящийся в этом же здании на 1 этаже.Характер деятельности не изменился, фактически выполняла те жеобязанности.

Во время допроса ФИО22 (бухгалтер ООО«Стройхимнефтегаз»), свидетель сообщила: «Через знакомою, ФИО15,узнала, что есть вакансия бухгалтера в компании ООО «Пондера Иншаат ЭлектрикBe Меканик Ишлери Санайи Тиджарат Лимитед Ширкети». Жолондевская на тотмомент уже была сама там трудоустроена. У компании заканчивалась лицензия и яперевелась в ООО «Стройхимнефтегаз». Офис компании не поменялся. Я осталасьна своем прежнем рабочем месте. Офис, участок остался прежний, учет текущихрасходов, не связанных с расходами по строительству и т.д. ФИО15,так   же   осталась   на   своем   месте.   В ООО   «Стройхимнефтегаз»   помню Жолондевскую, ФИО13, ФИО24 ФИО10, ФИО20, ФИО25, все располагались на Каланчевке. ФИО10 был менеджером в ООО «Стройхимнефтегаз», он предложил перевестись в ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ». Перевелись все из ООО «Стройхимнефтегаз» в ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ». Я съехала с 4 этажа на 1, бизнес центр не поменялся, так же офис располагался на Каланчевской 16. Расположение офиса осталось прежним, участок работы закреплен тот же».

Во время допроса ФИО21 (менеджер по персоналу ООО«Стройхимнефтегаз»), свидетель сообщила: «с ноября 2018 по июнь 2019 работалав ООО «Стройхимнефтегаз», офис располагался в БЦ Каланчевская Плаза.Фактически там располагались бухгалтер ФИО20, ВасильчиковаВиктория, ФИО15, административный директор Хайдаров АлижонЮсупович, юрисконсульт ФИО8, генеральный директор ЛевицкийАндрей Анатольевич. В настоящее время все сотрудники офиса ООО«Стройхимнефтегаз» переведены на работу в ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ».

Таким образом, согласно протоколам допросов, установлено, что при переводе на работу сотрудников ООО «Стройхимнефтегаз» в ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ» фактическое местонахождение сотрудников не поменялось, характер деятельности не изменился, а работники фактически выполняли те же обязанности, что и в ООО «Стройхимнефтегаз».

В результате анализа изъятых в ходе выемки у ООО «Пондера-Индустри» финансовых документов установлено: ФИО10 осуществлялось ведение единой финансовой отчетности группы компаний в которую входят: ООО «Стройхимнефтегаз», ООО «Пондера-Индустри», ООО «Нефтьгазресурс», ООО «Источ-Констракшн», ООО «Элай-Строй», ООО «Ден-Строй», ООО «Дюфур», ООО «Пондера-Индустри» и ООО «Стройхимнефтегаз» контролируются одними и теме же лицами (страница 84 Решения о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения от 17.12.2021 № 60/17). Указанный подход нашел свое отражение в судебной практики, в том числе постановление Арбитражного суда Московского округа № Ф05-6028/2024 от 12.04.2024 по делу № А41-87220/2021, постановление Арбитражного суда Поволжского округа № Ф06-13198/2024 от 18.03.2024 по делу № А57-547/2023, постановление Арбитражного суда Уральского округа № Ф09-2368/22 по делу № А71-14793/2021, постановление Арбитражного суда Уральского округа № Ф09-2554/23 от 19.05.2023 по делу № А76-14305/2022. 

Инспекцией установлено и доказано наличие идентичности модели бизнеса ООО «Стройхимнефтегаз» и ООО «Пондера-Индустри».

Согласно полученным ответам Ассоциация СРО «Аукцион» от 12.02.2021№АУ-013/21, №АУ-014/21 специалисты в области строительства, заявленные ООО«Пондера-Индустри» являются сотрудниками ООО «Стройхимнефтегаз», а именноФИО23, ФИО26, ФИО27 С, ФИО28, Ёзгюра А., ФИО29.

В результате проведенного Инспекцией анализа сведений о доходахфизических лиц и справок по форме 2-НДФЛ ООО «Стройхимнефтегаз» и ООО«Пондера-Индустри» установлено, что в ООО «Пондера-Индустри» переведенысотрудники ООО «Стройхимнефтегаз» в 2019 - 296 сотрудников, 2020 - 84сотрудника, 2021 - 86 сотрудников, 2022 - 116 сотрудников.

При анализе справок по форме 2-НДФЛ установлено, что в ООО «Стройхимнефтегаз» преимущественное большинство сотрудников имели период работы от 1 до 5 месяцев. Аналогичный способ ведения деятельности прослеживается и в ООО «Пондера-Индустри».

В помещении, в котором производилось производство выемки, присутствовали сотрудники ООО «Стройхимнефтегаз» ФИО10 являвшийся административным директором, ФИО12 (ФИО13) О. В являющаяся юристом, а также представители по доверенности на совершение юридически значимых действий, ФИО15 являвшаяся бухгалтером, ФИО20 являвшаяся главным бухгалтером, ФИО21, ФИО22, являвшаяся бухгалтером, а также граждане Турецкой республики, не владеющими русским языком.

Согласно протоколам допросов, установлено что при переводе на работу сотрудников ООО «Стройхимнефтегаз»    в    ООО  «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ» фактическое местонахождение сотрудников не поменялось, характер деятельности не изменился, а работники фактически выполняли те же обязанности, что и в ООО «Стройхимнефтегаз».

ООО «Стройхимнефтегаз» реализовало 22 транспортных средства физическим лицам, являющимися сотрудниками ООО «Стройхимнефтегаз», а также получателями дохода в ООО "ПОНДЕРА АРКТИК" ИНН 

<

***>.

№

Марка ТС

VIN

Дата снятия с учета

Примечание

1

КАМАЗ 44108-24 (грузовой)

XTC441083A2377331

01.12.2019

ФИО30 ИНН 

<

***>

2

ГАЗ A65R35 (легковой)

<

***>

14,09.2019

ФИО31 ИНН 

<

***>

3

РЕНО ДАСТЕР (грузовой)

X7LHSRDJA50360859

14.09.2019

ФИО31 ИНН 

<

***>

4

КС 55713-5К-3 (грузовой)

Х89557135ЕВАН5445

01.11.2019

ФИО30 ИНН 

<

***>

5

ЛАДА KS0Y5L LADA LARGUS (легковой)

XTAKS0Y51.F0866145

23.10.2019

ФИО31 ИНН 

<

***>

6

LADA RS 015L LADA LARGUS (легковой)

<

***>

01.11.2019

ФИО30 ИНН 

<

***>

7

LADA 211440 ЛАДА САМАРА (легковой)

XTA211440C5163795

16.03.2019

ФИО32 ИНН 

<

***>

8

HYUNDAI 1X35 2.0 GLS AT (автобус)

TMAJU81BBCJ228099

11.11.2019

ФИО30 ИНН 

<

***>

9

FORD TRANSIT (автобус)

<

***>

13.09.2019

ФИО31 ИНН 

<

***>

10

LADA GAB320 LADA XRAY (легковой)

XT AGAB320J1030539

17.09.2019

ФИО31 ИНН 

<

***>

11

ГАЗ 27573В (грузовой)

Х8927573В10ВВ9048

16.03.2019

ФИО32 ИНН 

<

***>

12

ГАЗ A22R33 (грузовой)

X96A22R33F2612917

19.03.2019

ФИО32 ИНН 

<

***>

13

ТОЙОТА КАМРИ (легковой)

JTNBK40K603039195

05.09.2019

ФИО31 ИН11 

<

***>

14

ТОЙОТА КАМРИ (легковой)

XW7BH4FK10S014181

13.09.2019

ФИО31 ИНН 

<

***>

15

RENAULT DUSTER (легковой)

X7LHSRHGDS8781477

07.11.2019

ФИО31 ИНН 

<

***>

16

ГАЗ A22R32 (легковой)

X96A22R32J2734930

17.09.2019

ФИО31 ИНН 

<

***>

17

TOYOTA COROLLA (легковой)

NMTBB0JE70R10243G

02.11.2019

ФИО30 ИНН 

<

***>

18

МАЗДА СХ-5 (легковой)

RUMKE5W7A00026222

31.10.2019

ФИО31 ИНН 

<

***>

19

ТОЙОТА КОРОЛЛА (легковой)

NMTBB0JE40R215552

13.09.2019

ФИО31 ИНН 

<

***>

20

ЛУИДОР 225000 (автобус)

<

***>

18.12.2019

ФИО30 ИНН 

<

***>

21

RENAULT DUSTER (легковой)

X7LHSRDDG59808854

08.02.2020

ФИО31 ИНН 

<

***>

22

ЛУИДОР 225000 (автобус)

<

***>

18.12.2019

ФИО30 ИНН 

<

***>

ФИО17 ИНН 

<

***> являлся получателем дохода в ООО «Стройхимнефтегаз» в 2018-2019.

По результатам анализа банковской выписки ФИО17 за 2019 год установлено, что приходная часть операций формировалась из платежей от ООО «Стройхимнефтегаз», ООО «Пондера-Индустри» ИНН 

<

***>, ООО «ДЮФУР» ИНН 

<

***> за услуги перевода.

В соответствии с информацией, полученной конкурсным управляющим ООО «Стройхимнефтегаз», страхователем в рамках ОСАГО являлось ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ» в отношении следующих транспортных средств, собственником которых является ФИО17:

1. ГАЗ A65R35, VIN 

<

***>;

2. ТОЙОТА КОРОЛЛА, VIN 

<

***>;

3. LADA LARGUS, VIN 

<

***>;

4. ЛУИДОР 225000, VIN 

<

***>;

5. FORD TRANSIT, VIN 

<

***>.

Сделки по отчуждению транспортных средств осуществлялись в короткий промежуток времени в рамках перевода финансово-хозяйственной деятельности должника на ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ».

Учитывая вышеизложенное, ФИО17 обладает признаками фактической аффилированное ООО «Стройхимнефтегаз», ООО «Пондера-Индустри» ИНН 

<

***>.

ФИО30 ИНН 

<

***> являлась получателем дохода в ООО «Стройхимнефтегаз» в 2018, в ООО "ПОНДЕРА АРКТИК" ИНН 

<

***> в 2021-2022.

Согласно свидетельства о заключении брака № IV-ИК 658609 от 26.07.2017 ФИО30 является супругой ФИО30 Орчун ИНН 

<

***>, который являлся получателем дохода в ООО «Стройхимнефтегаз» в 2018, в ООО «ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ» в 2021 -2022.

Генеральным директором ООО "ПОНДЕРА АРКТИК" является ФИО33 ИНН 

<

***>, который является получателем дохода в ООО «Пондера-Индустри», ООО "Стройхимнефтегаз", ООО "ПОНДЕРА", ООО "ИННПО".

Таким образом, транспортные средства, отчужденные ООО «Стройхимнефтегаз» в пользу аффилированных лиц, использовались в финансово-хозяйственной деятельности ООО «Пондера-Индустри». Указанный подход нашел свое отражение в судебной практики, в том числе постановление Арбитражного суда Уральского округа № Ф09-2554/23 от 19.05.2023 по делу № А76-14305/2022.

Инспекцией установлено и доказано наличие у   ООО   «Стройхимнефтегаз»   и   ООО   «Пондера- Индустри» аффилированных руководителей и учредителей.

Учредителем ООО «Пондера-Индустри» с момента создания по 31.01.2019 являлась ФИО9, которая в 2018-2019 являлась сотрудником в ООО «Стройхимнефтегаз».

Учредителем ООО «Пондера-Индустри» с 01.02.2019 по 26.11.2020 являлся ФИО10, который в 2018-2019 являлся получателем дохода в ООО «Стройхимнефтегаз», а также в 2016-2017 в Филиале ООО «Пондера Иншаат Электрик BE Меканик Ишлери Санайи Тиджарет Лимитед Ширкети» (Турция).

Согласно свидетельства о заключении брака №Н-ИК 753925 от 04.10.2008, учредитель ООО «Стройхимнефтегаз» с 24.08.2018 по 11.09.2019 ФИО11 ИНН 

<

***> до заключения брака имела фамилию ФИО12.

ФИО11 ИНН 

<

***> (место рождения Киргизская ССР, Чуйский район, с. Чуй) имеет общую долевую собственность с учредителем при создании ООО «Пондера-Индустри» ФИО9 ИНН 

<

***> (место рождения Киргизская ССР, Чуйский район, с. Чуй).

С учетом совпадения фамилии, отчества, места рождения и наличием общей долевой собственности ФИО11 и ФИО18 предположительно являются сестрами.

Руководителем ООО «Пондера-Индустри» с момента создания по 31.01.2019 являлась ФИО9 ИНН 

<

***>, которая в 2018-2019 являлась сотрудником в ООО «Стройхимнефтегаз».

Руководителем ООО «Пондера-Индустри» с 01.02.2019 по настоящее время является ФИО10 ИНН 

<

***>, который в 2018-2019 являлся получателем дохода в ООО «Стройхимнефтегаз», а также в 2016-2017 в Филиале ООО «Пондера Иншаат Электрик BE Меканик Ишлери Санайи Тиджарет Лимитед Ширкети» (Турция) (Приложение №35 к исковому заявлению Инспекции).

Согласно свидетельства о рождении №У-ИК 503638 от 27.09.2014, руководитель ООО «Стройхимнефтегаз» с 09.08.2018 по 25.08.2019 ФИО14 и ФИО15 имеют общего ребенка.

ФИО15 являлась получателем дохода в 2017-2018 в Филиале ООО «Пондера Иншаат Электрик BE Меканик Ишлери Санайи Тиджарет Лимитед Ширкети» (Турция), в 2018-2019 в ООО «Стройхимнефтегаз», в 2020-2021 в ООО «Пондера-Индустри».

Согласно свидетельства о расторжении брака № IV-ИК 756654 от 31.03.2020, руководитель ООО «Пондера-Индустри» с момента создания по 31.01.2019 ФИО9 ИНН 

<

***> расторгла брак со ФИО34 ИНН 

<

***>.

Согласно свидетельства о заключении брака № 1-ФР 868582 от 24.04.2021, руководитель ООО «Стройхимнефтегаз» с 26.08.2019 по 04.03.2020 ФИО16 ИНН 

<

***> заключила брак со ФИО34 ИНН 

<

***>.

ФИО34 ИНН 

<

***> являлся получателем дохода в 2019 в ООО «Стройхимнефтегаз».

Таким образом, вышеуказанные лица и ООО «Стройхимнефтегаз», ООО «Пондера-Индустри» являются аффилированными лицами в силу родства. Указанный подход нашел свое отражение в судебной практики, в т.ч. определение Верховного Суда Российской Федерации № 305-КГ16-6003 от 16.09.2016, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 18.03.2024 № Ф06-13198/2024 по делу № А57-547/2023, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.01.2024 № Ф07-20260/2023 по делу № А52-434/2023, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 02.12.2021 по делу№А45-32941/2020.

Инспекцией установлено совпадение  IP-адресов   ООО  «Стройхимнефтегаз»   и  ООО «Пондера-Индустри».

29.07.2019 в ИФНС России №9 по г. Москве направлено поручение №11215/27-ВС об истребовании у "ЗИРААТ БАНК (МОСКВА)" (АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО) ИНН 

<

***> банковского досье ООО «Стройхимнефтегаз». 08 07.2021 в ИФНС России №9 по г. Москве направлено поручение №1330 об истребовании у "ЗИРААТ БАНК (МОСКВА)" (АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО) ИНН

<

***> банковского досье ООО "ПОНДЕРА-ИНДУСТРИ" (Приложение №26 к Исковому заявлению Инспекции).

Согласно полученным ответам ООО «Стройхимнефтегаз» и ООО «Пондера-Индустри» лицом для подключения к системе Банк-клиент использовались одинаковые IP адреса 94.158.171.132, 46.148.201.50.

IP адрес 94.158.171.132 использовался ООО «Пондера-Индустри» до 10.12.2018, ООО «Стройхимнефтегаз» в 2018 году использовал данный IP адрес для сдачи налоговой отчетности (приложение №16 к исковому заявлению Инспекции).

Согласно ответа ООО «ВиЛэнд» IP адрес 46.148.201.50 предоставлен ООО «Пондера-Индустри» по адресу 

<

...> в рамках договора об оказании услуг №УС-7018 от 17.12.2018.

Таким образом, довод ответчика, что услуги связи могли быть предоставлены единым провайдером несостоятелен.

Вышеуказанные ответы, подтверждают факт о едином центре управления доступом к расчетным счетам обществ, а также личных кабинетов для отправки отчетности в налоговые органы. Указанный подход нашел свое отражение в судебной практики, в том числе постановление Уральского округа № Ф09-8767/23 от 31.01.2024 по делу № А76-841/2023, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 18.03.2024 № Ф06-13198/2024 по делу № А57-547/2023, постановление Арбитражного суда Уральского округа № Ф09-2554/23 от 19.05.2023 по делу № А76-14305/2022.

Инспекцией установлено наличие единого адреса у ООО «Пондера-Индустри» и ООО «Стройхимнефтегаз»: ул. Каланчевская 16, стр.1.

ООО «Стройхимнефтегаз» и ООО «Пондера-Индустри» заключили договоры аренды нежилого помещения от 01.09.2018 № КП/18-49/ОФ и от 29.12.2018 № КП/18-87/ОФ соответственно с ООО «УК «Эверест Эссет Менеджмент» ФИО35 закрытым паевым инвестиционным фондом «ОМЕГА-3» под управлением ООО «УК «Эверест Эссет Менеджмент» (далее - Арендодатель). Арендодатель предоставил во временное пользование помещение в здании, расположенном по адресу: 

<

...>.

Филиал ООО «Пондера Иншаат Электрик BE Меканик Ишлери Санайи Тиджарет Лимитед Ширкети» (Турция) ИНН 

<

***> (ликвидирован) ранее заключило договор возмездного оказания услуг с ООО «СитиЭндМолз» от 11.09.2017 №КП/17-43/ЭУ. Далее заключено соглашение от 01.08.2018 к договору от 11.09.2017 №КП/17-43/ЭУ о замене стороны на ООО «Стройхимнефтегаз».

ООО «Пондера-Индустри» самостоятельно заключило договор возмездного оказания услуг с ООО «СитиЭндМолз» от 10.12.2018 №КП/18-87/ЭУ и дополнительное соглашение от 30.08.2019 №1 к договору №КП/18-87/ЭУ.

В соответствии с информацией, полученной от ООО «СитиЭндМолз» представителем ООО «Стройхимнефтегаз» являлись ФИО8 и ФИО20, которые являлись сотрудниками ООО «Стройхимнефтегаз», а на данный момент являются сотрудниками ООО «Пондера-Индустри» (Приложение №25 к исковому заявлению Инспекции).

Согласно справок 2-НДФЛ, представленных Филиалом ООО «Пондера Иншаат Электрик BE Меканик Ишлери Санайи Тиджарет Лимитед Ширкети» (Турция) ИНН 

<

***> получателями дохода являлись 39 человек, которые также являлись получателями дохода в ООО «Стройхимнефтегаз» и ООО «Пондера-Индустри».

Также согласно протоколам допросов, установлено что при переводе на работу сотрудников ООО «Стройхимнефтегаз» в ООО «Пондера-Индустри» фактическое местонахождение сотрудников не поменялось, характер деятельности не изменился, а работники фактически выполняли те же обязанности, что и в ООО «Стройхимнефтегаз».

Таким образом, ООО «Стройхимнефтегаз» и ООО «Пондера-Индустри» с декабря 2018 по сентябрь 2020 находились по одному адресу: 

<

...>. При этом факт нахождения по одному адресу в период проведения мероприятий налогового органа не имеет значения. Также не имеет правового значения количество организаций, находящихся в Бизнес-центре, в связи с тем, что указанное не может подтверждать самостоятельный характер ведения деятельности ответчика, соответствующей обычной деловой практике.

В материалы дела представлена переписка должностных лиц. Согласно вышеуказанной переписке, контролирующими лицами ООО «Стройхимнефтегаз» и ООО «Пондера-Индустри» в лице ФИО12 (ФИО13) О. предпринимались действия направленные на сокрытие информации от налоговых органов о нахождении ООО «Стройхимнефтегаз» по месту регистрации, о наличии двух контролируемых одними и теме же лицами компаний, заказчиком которых являлась одна компания в лице ООО «РХИ». Указанный подход нашел свое отражение в судебной практики, в т.ч. постановление Арбитражного суда Московского округа от 12.04.2024 № Ф05-6028/2024 по делу № А41-87220/2021; постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 10.03.2020 № Ф01-8942/2020 по делу № А11-2138/2016; постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 16.11.2023 № Ф06-4432/2023 по делу № А12-330/2023.

Вопреки позиции ответчика, а также конкурсного управляющего ООО «Стройхимнефтегаз», изложенной в отзыве, письменных пояснениях, признание налогоплательщика-должника банкротом не имеет правового значения и не может свидетельствовать о невозможности обращения Инспекции в суд с заявлением о взыскании задолженности с зависимого с налогоплательщиком лица.

При этом право налогового органа обращаться в суд с требованием о принудительном взыскании задолженности в порядке подпункта 1 пункта 3 статьи 45 НК РФ не поставлено данной нормой в зависимость от наличия производства по арбитражному делу о признании налогоплательщика-должника банкротом. Соответственно, признание налогоплательщика-должника банкротом, равно как и наличие у него имущества и дебиторской задолженности, не имеют правового значения и не могут свидетельствовать о невозможности обращения Инспекции в суд с заявлением о взыскании задолженности с зависимого с налогоплательщиком лица.

Признание должника банкротом не является отдельной процедурой взыскания, а устанавливает статус должника как лица, неспособного рассчитаться по своим обязательствам, в связи с этим взыскание сумм задолженности с взаимозависимого лица согласно пп. 1 п. 3 ст. 45 НК РФ в случае признания банкротом налогоплательщика-должника не противоречит Закону «О несостоятельности (банкротстве)», даже если задолженность полностью включена в реестр требований кредиторов в деле о банкротстве налогоплательщика-должника.

Из содержания постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» следует, что возможность взыскания недоимки не связана с определенными процедурами и применима к любому количеству лиц любого типа. При этом определяющее значение имеет не количество лиц, к которым возможно предъявить требование, а размер недоимки, уплата которой может быть обеспечена взысканием с нескольких лиц, с учетом того, что уплаченные одним лицом суммы уменьшают размер недоимки, подлежащей уплате другими лицами.

С учетом изложенного введение в отношении налогоплательщика процедур банкротства не препятствует налоговому органу обратиться в суд с заявлением о взыскании недоимки на основании подпункта 1 пункта 3 статьи 45 НК РФ.

В случае удовлетворения требований налогового органа о принудительном взыскании налоговой задолженности с зависимого с налогоплательщиком лица соответствующая сумма задолженности подлежит исключению из реестра требований кредиторов по делу о банкротстве.

Вопреки доводам ответчика, с которыми согласился суд первой инстанции, о том, что взыскание в данном случае может производиться в пределах поступившей основным (преобладающим, участвующим) обществам (предприятиям), зависимым (дочерним) обществам (предприятиям), лицам, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка, выручки за реализуемые товары (работы, услуги), переданных денежных средств,  иного имущества, опровергается сложившейся судебной практикой, в т.ч. определение Верховного Суда РФ от 07.03.2018№ 302-КГ18-333 по делу № А19-15732/2016.

Перевод бизнеса рассматривается как одна из форм передачи имущества(имущественных прав), в связи с чем, пределы взыскания задолженности вразмере 593 439 615.45 руб. (установлены решением инспекции от 17.12.2021№60/17, с учетом его обжалования ФИО14 в рамках дела №А40-2835/24 решение инспекции признано законным и обоснованным) являются по смыслу статей 4, 5 Закона о банкротстве реестровой задолженностью ООО «Стройхимнефтегаз», включены в реестр требований кредиторов вступившим в законную силу судебным актом по делу № А40- 176255/22-124-221 Б, что не подразумевает проведение иного расчета задолженности. 

В силу изложенного исследовав и оценив по правилам ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные в обоснование заявленных требований доказательства, исходя из достаточности и взаимной связи всех доказательств в их совокупности, установив все обстоятельства, входящие в предмет доказывания и имеющие существенное значение для правильного разрешения спора суд апелляционной инстанций приходит к выводу о наличии правовых оснований для удовлетворения требований Инспекции.

Вышеизложенные обстоятельства не были учтены судом первой инстанции, что в силу ч. 1 ст. 268 АПК РФ позволяет апелляционному суду переоценить выводы суда.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда г.Москвы от 04.04.2024 по делу № А40-174/24 отменить, требования ИФНС России №8 по г. Москве удовлетворить.

Признать зависимыми ООО «Стройхимнефтегаз» и ООО "Пондера-Индустри".

Взыскать с ООО "Пондера-Индустри" (ИНН 

<

***>) в доход соответствующего бюджета сумму налоговой задолженности в размере 593 439 615,45 руб. в том числе основной долг 282 946 072,87 руб., пени в сумме 217 523 110,58 руб., штрафы в сумме 92 970 432 руб.

Взыскать с ООО "Пондера-Индустри" (ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 200 000 руб. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:  О.С. Сумина 

Судьи:  Т.Т. Маркова 

 Д.Е. Лепихин