АРБИТРАЖНЫЙ  СУД   

  ЦЕНТРАЛЬНОГО  ОКРУГА

  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

         кассационной инстанции по проверке законности

         и обоснованности судебных актов арбитражных судов,

     вступивших в законную силу

«

Дело № А48-12312/2019

г. Калуга

16» ноября 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 10 ноября 2020 года

Постановление изготовлено в полном объеме 16 ноября 2020 года

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего Смотровой Н.Н.,

судей Радюгиной Е.А., Чаусовой Е.Н.,

при ведении протокла судебного заседания помощником судьи А.А. Кучиной

при участии в судебном заседании: 

от  ООО «ТГА-Запад» – представителя ФИО1 по доверенности от 15.10.2020,

от МИФНС № 9– представителя ФИО2 по доверености от 12.05.20,

от ИФНС по г. Орлу: представителя ФИО3 по доверенности от 20.08.2020, от ФИО4 представитель не явился,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Орловской области кассационную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Орловской области на решение Арбитражного суда Орловской области от 12.03.2020 и на постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2020 по делу № А48-12312/2019, 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «ТГА-Запад» (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Орловской области (далее – инспекция № 9) о признании незаконными действий по внесению в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ)  сведений об исключении общества с ограниченной ответственность "ТГА-Волга", о признании недействительной в ЕГРЮЛ записи за ГРН 2195749142488 от 03.07.19.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена инспекция Федеральной налоговой службы по городу Орлу (далее – инспекция по г. Орлу),  ФИО4. 

Решением суда первой инстанции от 12.03.20, оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.06.20, признаны незаконными действия инспекции № 9 по внесению в ЕГРЮЛ записи за ГРН 2195749142488 от 03.07.19 об исключении ООО "ТГА-Волга" из ЕГРЮЛ; на инспекцию возложена обязанность внести в ЕГРЮЛ соответствующую запись о недействительности записи за ГРН 2195749142488 от 03.07.19.

Не согласившись с указанными судебными актами, инспекция № 9 обратилась в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит обжалуемые судебные акты отменить и принять по делу новый судебный акт, которым отказать обществу в удовлетворении заявленных требований. Кассационная жалоба мотивирована неправильным применением судами норм материального права,  неполным выяснением судами обстоятельств дела и несоответствием выводов судов фактическим обстоятельствам дела. 

Инспекция по  г. Орлу в отзыве на кассационную жалобу ее поддерживает.

Кассационная жалоба рассматривается Арбитражным судом Центрального округа в установленном гл. 35 АПК РФ порядке.

ФИО4 своего представителя в судебное заседание не направил, о его проведении извещен надлежаще, в связи с чем и на основании ч.3 ст. 284 АПК РФ судебное заседание проводится в его отсутствие.

В судебном заседании представитель инспекции № 9 настаивал на отмене обжалуемых судебных актов, пояснил, что при исключении  ООО "ТГА-Волга" из ЕГРЮЛ инспекцией № 9 не принималось во внимание предоставление  ООО "ТГА-Волга" налоговой отчетности (20.01.19 - налоговой декларации по ЕНВД за 4 квартал 2018 года, 21.06.19 - РСВ и 6-НДФЛ за 6 месяцев 2019 года), наличие  приходно-расходных операций по расчетному счету ООО "ТГА-Волга", поскольку исключение из ЕГРЮЛ было произведено в связи с наличием для этого формального основания. 

Представитель инспекции по г. Орлу просил удовлетворить кассационную жалобу.

Представитель общества возражал против удовлетворения кассационной жалобы в связи с законностью обжалуемых судебных актов, пояснил, что между ООО "ТГА-Волга" и обществом имеется корпоративный спор, ООО "ТГА-Волга" имеет в собственности имущество – дебаркадер, за счет которого имеется возможность погашения задолженности перед обществом.

Изучив материалы дела, оценив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, суд округа признал обжалуемые судебные акты не подлежащими отмене исходя из следующего.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 07.06.16 ООО «ТГА-Волга» общество зарегистрировано в качестве юридического лица инспекцией за основным государственным регистрационным номером 1165749055340.

 12.01.18 в ЕГРЮЛ внесена запись об адресе (месте нахождения) ООО «ТГА-Волга»: 

<

...>, ком. 9, офис 309.

23.07.18 сотрудниками инспекции по г. Орлу для проверки достоверности сведений об указанном в ЕГРЮЛ адресе местонахождения ООО "ТГА-Волга" осуществлен выход по его адресу: 

<

...>, ком. 9, оф. 309, по результатам которого составлен акт установления местонахождения налогоплательщика N 1303 от 23.07.18, в котором указано, что ООО "ТГА-Волга" по юридическому адресу не располагается.

28.08.18  в ЕГРЮЛ внесена запись о недостоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений об адресе  (месте нахождения) ООО "ТГА-Волга".

11.01.19 (резолютивная часть от 10.01.19) Арбитражным суда Орловской области по делу № А48-8186/2018 принято решение о частичном удовлетворении иска общества к ООО "ТГА-Волга", взыскании с ООО "ТГА-Волга" в пользу общества 81 500 руб. неосновательного обогащения и 14 230 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

20.01.19 ООО "ТГА-Волга" в инспекцию № 9 представлена налоговая декларация по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее – ЕНВД) за 4 квартал 2018 года.

11.03.19 инспекций принято решение № 649 о предстоящем исключении ООО "ТГА-Волга" из ЕГРЮЛ связи с наличием оснований, предусмотренных п.п. "б" п. 5 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.01 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - закон N 129-ФЗ).

13.03.19 указанное решение инспекции было опубликовано в журнале "Вестник государственной регистрации" (часть 2 N 10 (726) от 13.03.2019/2828) и в ЕГРЮЛ внесена соответствующая запись.

18.04.19 постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда решение суда первой инстанции от 11.01.19 по делу № А48-8186/2018 о взыскании с ООО "ТГА-Волга" в пользу общества денежных средств оставлено без изменения.

21.06.19 ООО "ТГА-Волга" в инспекцию № 9 представлен Расчет по страховым взносам (далее - РСВ) за 6 месяцев 2019 года.

21.06.19 ООО "ТГА-Волга" в инспекцию № 9 представлен Расчет сумм налога на доходы физических лиц, исчисленных и удержанных налоговым агентом (форма 6-НДФЛ)  за 6 месяцев 2019 года.

02.07.19 (резолютивная часть от 25.06.19) Арбитражным судом Орловской области по делу № А48-1446/2019 принято решение об удовлетворении исковых требований общества к ООО "ТГА-Волга": признаны недействительными договоры беспроцентного займа, заключенные между обществом и ООО "ТГА-Волга", и применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с ООО "ТГА-Волга" в пользу общества сумм займов, также с ООО "ТГА-Волга" в пользу ООО "ТГА-Запад" взысканы расходы, понесенные на оплату государственной пошлины, в размере 36 000 руб. Данное решение суда не обжаловалось и вступило в законную силу 03.08.19.

03.07.19 инспекцией в ЕГРЮЛ внесена запись за ГРН 2195749142488 о прекращении юридического лица ООО "ТГА-Волга" в связи с наличием в ЕГРЮЛ сведений о нем, в отношении которых внесена запись о недостоверности.

22.07.19 (резолютивная часть от 16.07.19) Арбитражным судом Орловской области по делу № А48-5382/2019 принято решение о признании общества – ликвидируемого должника несостоятельным (банкротом), открытии конкурсного производства.

06.09.19 общество в лице конкурсного управляющего, как кредитор  ООО "ТГА-Волга", обратилось в Управление Федеральной налоговой службы по Орловской области (далее - управление) с заявлением о признании недействительным решения инспекции           № 649 от 11.03.19 о предстоящем исключении ООО "ТГА-Волга" из ЕГРЮЛ и о признании недействительной регистрационной записи об исключении ООО "ТГА-Волга" в ЕГРЮЛ.

04.10.19 управление письмом № 12-0725900 уведомило общество о том, что поскольку по истечении трехмесячного срока, установленного п. 4 ст. 21.1 закона N 129-ФЗ, в регистрирующий орган не поступили заявления заинтересованных лиц по вопросу предстоящего исключения ООО "ТГА-Волга" из ЕГРЮЛ, в связи с наличием оснований, предусмотренных п.п. «б» п.5 ст. 21 закона N 129-ФЗ, инспекцией 11.03.19 было законно принято решение о предстоящем исключении юридического лица № 649 и 13.03.219 в ЕГРЮЛ внесена запись за ГРН 2195749074057 об исключении ООО "ТГА-Волга".

30.10.19, считая действия инспекции по внесению в ЕГРЮЛ сведений о прекращении юридического лица ООО "ТГА-Волга" незаконными, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявление общества, суды пришли к выводу о том, что, хотя при совершении оспариваемых действий инспекцией и были соблюдены процедурные требования закона № 129-ФЗ, но при этом инспекцией не было учтено, что исключение из ЕГРЮЛ организаций, в отношении которых имеется запись о недостоверности сведений, но которые фактически осуществляют деятельность, не допускается. В материалах дела имеются доказательства осуществления отношении ООО «ТГА-Волга» деятельности в период исключения из ЕГРЮЛ и после него, исключение ООО «ТГА-Волга» из ЕГРЮЛ также нарушает права его кредитора – заявителя по настоящему делу ООО «ТГА-Запад». 

Суд кассационной инстанции признает данные выводы судов правомерными.

В силу положений п.п. 1, 2 ст. 21.1 закона N 129-ФЗ юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность (недействующее юридическое лицо) и может быть исключено из ЕГРЮЛ в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом. При наличии одновременно всех указанных признаков недействующего юридического лица регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ.

Предусмотренный ст. 21.1 закона N 129-ФЗ порядок исключения юридического лица из ЕГРЮЛ лиц применяется также в случаях наличия в ЕГРЮЛ сведений, в отношении которых внесена запись об их недостоверности, в течение более чем шести месяцев с момента внесения такой записи (п.п. "б" п. 5 ст. 21.1 закона № 129-ФЗ).

Пунктом 4 ст. 21.1 закона N 129-ФЗ установлено, что заявления недействующего юридического лица, кредиторов или иных лиц, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ, могут быть направлены в срок не позднее, чем три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении. В случае направления заявлений решение об исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ не принимается, и такое юридическое лицо может быть ликвидировано в установленном гражданским законодательством порядке.

Согласно п. 7 ст. 22 закона N 129-ФЗ, если в течение срока, предусмотренного               п. 4 ст. 21.1 закона N 129-ФЗ, заявления не направлены, регистрирующий орган исключает недействующее юридическое лицо из ЕГРЮЛ путем внесения в него соответствующей записи.

При этом, в силу п. 8 ст. 22 закона N 129-ФЗ исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ может быть обжаловано кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются данными действиями, в течение года со дня, когда они узнали или должны были узнать о нарушении своих прав.

Исходя из смысла п.п. "б" п. 5 ст. 21.1 закона № 129-ФЗ, с целью обеспечения достоверности ЕГРЮЛ, предусмотрен упрощенный порядок исключения юридических лиц, в отношении которых в течение более шести месяцев внесена запись о недостоверности сведений в ЕГРЮЛ.

Из содержания указанных норм права следует, что исключение юридического лица из ЕГРЮЛ является правом регистрирующего органа; наличие совокупности признаков, изложенных в п.п. "б" п. 5 ст. 21.1 закона № 129-ФЗ не влечет безусловное (обязательное) исключение из реестра лиц, поскольку применение указанных норм права не должно способствовать недобросовестному поведению, в том числе преследующему цель освобождения от последствий, предусмотренных гражданским законодательством об обязательствах.

Установленный шестимесячный срок наличия записи о недостоверности сведений предназначен для установления действительности недостоверности сведений, так как до принятия решения об исключении у заинтересованных лиц есть право предоставить в налоговый орган достоверные сведения об организации.

В случае не устранения обстоятельств, послуживших основанием для внесения записи в ЕГРЮЛ, презюмируется, что организация является недействующей, в связи с чем запись о ней подлежит исключения из реестра.

Между тем, исключение данных лиц из реестра не направлено на прекращение деятельности тех юридических лиц, которые фактически осуществляют свою деятельность, находятся по юридическому адресу. 

В связи с этим, исключение из реестра организаций, в отношении которых имеется запись о недостоверности сведений, но которые фактически осуществляют деятельность и с которыми есть возможность поддержания связи (получение ими необходимой корреспонденции, выход на связь исполнительного органа, сдача необходимой отчетности) не допускается.

На сходный правовой смысл приведенных норм закона № 129-ФЗ ссылается также Конституционный Суд Российской Федерации (далее – КС РФ).

В постановлении КС РФ от 18.05.15 N 10-П указано, решение о предстоящем исключении юридического лица из реестра должно приниматься с учетом предусмотренных п. 3 и п. 4 ст. 21.1 закона № 129-ФЗ гарантий, направленных на защиту кредиторов и иных лиц, чьи права и законные интересы затрагиваются таким исключением.

Право на судебную защиту включает в себя не только право на обращение в суд, но и гарантированную государством возможность получения реальной судебной защиты, предполагает конкретные гарантии, которые позволяли бы реализовать его в полном объеме, обеспечить эффективное восстановление в правах посредством правосудия, отвечающего требованиям справедливости; одним из важных факторов, определяющих эффективность восстановления нарушенных прав, является своевременность защиты прав участвующих в деле лиц (постановления КС РФ от 02.02.96 N 4-П, от 03.02.98 N 5-П, от 28.05.99 N 9-П, от 11.05.05 N 5-П, от 20.02.06 N 1-П, от 05.02.07 N 2-П, от 19.07.11 N 17-П, от 22.04.13 N 8-П и от 27.06.13 N 15-П).

Как указал КС РФ в своих решениях (постановления от 06.12.11 N 26-П и от 18.05.15 N 10-П, определения от 17.01.12 N 143-О-О и от 17.06.13 N 994-О), правовое регулирование, установленное ст. 21.1 закона № 129-ФЗ, направлено на обеспечение достоверности сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ (в том числе о прекращении деятельности юридического лица), а совокупность действий регистрирующего органа по исключению юридического лица из ЕГРЮЛ, осуществляемых во исполнение предписаний ст. 21.1 закона N 129-ФЗ, является признанием со стороны государства публично-правового интереса в выявлении фактически недействующих юридических лиц в установленном законом порядке с учетом прав и законных интересов заинтересованных лиц, предотвращения недобросовестного использования фактически недействующих юридических лиц и тем самым - на обеспечение стабильности гражданского оборота.

Таким образом, из приведенных правовых позиций КС РФ также следует, что юридическое лицо подлежит исключению из ЕГРЮЛ в порядке ст. 21.1 Закона N 129-ФЗ только в случае фактического прекращения своей деятельности.

С учетом изложенного суды правомерно не приняли в качестве основательного поддержанный в кассационной жалобе довод инспекции № 9 о том, что для исключения ООО «ТГА-Волга» из ЕГРЮЛ регистрирующему органу было достаточно наличия формального основания, предусмотренного п.п. "б" п. 5 ст. 21.1 закона № 129-ФЗ.

Заявляя данный довод, инспекция № 9 не учитывает, что  в силу п. 4.2 ст. 9 закона           № 129-ФЗ проверка достоверности сведений, включаемых или включенных в ЕГРЮЛ, проводится регистрирующим органом в случае возникновения обоснованных сомнений в их достоверности, в том числе в случае поступления возражений заинтересованных лиц относительно предстоящей государственной регистрации изменений устава юридического лица или предстоящего включения сведений в ЕГРЮЛ.

Правильно применив указанные нормы права с учетом правовых позиций КС РФ, арбитражные суды, оценив доводы сторон и представленные в их обоснование доказательства, установили, что в период процедуры исключения из ЕГРЮЛ с 23.07.18 (дата составления инспекцией по г. Орлу акта установления местонахождения налогоплательщика № 1303 и по 03.07.19 (дата внесения в ЕГРЮЛ записи об исключении) и после этой даты ООО "ТГА-Волга" фактически осуществляло деятельность и государственные органы могли установить с ним связь. 

Представитель инспекции № 9 пояснил в судебном заседании, что в указанный период проведения процедуры исключения из ЕГРЮЛ (23.07.18 - 03.07.19) ООО "ТГА-Волга" инспекции по г. Орлу  предоставлялась налоговая отчётность: 20.01.19 налоговая декларация по ЕНВД за 4 квартал 2018 года, 21.06.19 - РСВ и 6-НДФЛ за 6 месяцев 2019 года, о чем была предоставлена информация в настоящее дело. Также инспекция № 9 предоставила суду первой инстанции Выписки банка по расчетному счету ООО "ТГА-Волга" за 2018, 2019 годы с отраженными в них приходно-расходными операциями по расчетному счету ООО "ТГА-Волга".

Судами установлено, что, с 23.07.18 по 03.07.19 и позднее ООО "ТГА-Волга" направляло своих представителей для участия в предварительных и судебных заседаниях, проводимых Арбитражным судом Орловской области по делам №№ А48-8186/2018, А48-1446/2019; по указанным делам ООО "ТГА-Волга" представлялись отзывы и заявлялись письменные ходатайства, в том числе, и после его исключения из ЕГРЮЛ. 

Также судами установлено, что в качестве доказательства недостоверности имеющейся в ЕГРЮЛ информации о юридическом адресе ООО "ТГА-Волга" инспекцией № 9 при исключении из ЕГРЮЛ принят составленный инспекцией по г. Орлу акт установления местонахождения налогоплательщика № 1303 от 23.07.18, содержащий информацию об отсутствии вывески по юридическому адресу ООО "ТГА-Волга" и то, что в период с 14:00 по 14:25 МСК 23.07.18 дверь офиса была закрыта. 

Однако, регистрирующим органом в материалы дела не представлено доказательств осмотра территории по юридическому адресу ООО "ТГА-Волга" в иную дату, кроме 23.07.18, а также принятия иных мер, направленных на выяснение вопроса о фактическом осуществлении ООО "ТГА-Волга" деятельности.

Таким образом, в деле имеются доказательства, подтверждающие фактическое осуществление ООО "ТГА-Волга" хозяйственной деятельности и возможности поддержания с ним связи с ним в период проведения процедуры исключения из ЕГРЮЛ и позднее: Арбитражным судом Орловской области при рассмотрении дел №№ А48-8186/2018, А48-1446/2019, налоговым органом при получении налоговой отчетности.

Установив приведенные обстоятельства, которые инспекцией № 9 по существу не опровергнуты, суды правомерно удовлетворили заявление общества. 

Доводы кассационной жалобы в полном объеме были предметом исследования судов первой и апелляционной инстанции и не опровергают их выводы, а указывают на не согласие ее подателя с оценкой доказательств и направлены на переоценку доказательств, что в силу ст. 286, ч. 2 ст. 287 АПК РФ не входит в компетенцию суда кассационной инстанции. 

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу ч. 4 ст. 288 АПК РФ  безусловным основанием для отмены судебных актов, не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Орловской области от 12.03.2020 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2020 по делу                                     № А48-12312/2019 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке и сроки, установленные статьями 291.1, 291.2  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

                                      Н.Н. Смотрова

Судьи  

                                      Е.А. Радюгина

                                      Е.Н. Чаусова