ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А40-118116/2020

08 июня 2021 года

г. Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена 02 июня 2021 года

Полный текст постановления изготовлен  08 июня 2021 года

 

Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего судьи Кочергиной Е.В.,

судей Ярцева Д.Г., Ядренцевой М.Д.,

при участии в заседании:

от истца: общества с ограниченной ответственностью «АПС-Мастер» – ФИО1, по доверенности от 03.06.2020г.,

от ответчика: открытого акционерного общества «Российские железные дороги» - ФИО2, по доверенности от 04.07.2019г.,

рассмотрев 02 июня 2021 года в судебном заседании кассационную жалобу общества с  ограниченной ответственностью «АПС-Мастер»

на решение Арбитражного суда города Москвы от 11 ноября 2020 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 марта 2020 года по делу № А40-118116/2020

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «АПС-Мастер»

к открытому акционерному обществу «Российские железные дороги»

о взыскании денежных средств,

 

                                                   УСТАНОВИЛ: 

 

общество с ограниченной ответственностью «АПС-Мастер» (далее - ООО «АПС-Мастер», истец)  обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Российские железные дороги» (далее - ОАО «РЖД», ответчик)  о/об:

- обязании ОАО «РЖД» заключить Дополнительные соглашения об изменении условий следующих договоров:

- Агентского договора N 2495739 от 23.08.2017, заключенного между ООО «АПС-Мастер» и ОАО «РЖД», в лице Московской региональной дирекции железнодорожных вокзалов, структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов-филиала ОАО «РЖД»;

- Агентского договора N 2496705 от 28.07.2017 г., заключенного между ООО «АПС-Мастер» и ОАО «РЖД», в лице Северо-Кавказской региональной дирекции железнодорожных вокзалов - структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов - филиала ОАО «РЖД»;

- Агентского договора N 2468966 от 23.08.2017 г., заключенного между ООО «АПС-Мастер» и ОАО «РЖД», в лице Северо-Западной дирекции железнодорожных вокзалов - структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов - филиала ОАО «РЖД».

посредством подписания Дополнительного соглашения к каждому Агентскому договору в следующей редакции:

- в период с 28.03.2020 г. по окончании действия договора (29.07.2020/30.07.2020) Агент освобождается от оплаты плановой гарантированной выручки в размере, указанном в Приложении N3 (финансовая модель на оказание услуг по эксплуатации парковок на привокзальной площади);

- внести изменения в пункт 3.3. и изложить его в следующей редакции: "В период с 13.2020 г. но окончании действия договора (29.07.2020/30.07.2020). Фактическая выручка перечисляется Принципалу в срок, указанный в пункте 3.2. Договора";

- внести изменения в абзац второй пункта 3.1. и изложить его в следующей редакции: "Фиксированная часть вознаграждения Агента составляет 9% от размера перечисленной фактической выручки за отчетный период";

- внести изменения в пункт 3.3. и изложить его в следующей редакции: "В соответствии с отчетом агента суммы экономически обоснованных и документально подтвержденных затрат (расходов) и вознаграждение Агента оплачиваются в течение 30 календарных дней с даты подписания Отчета Агента".

- взыскании основного долга в размере 24 386 004 руб. 44 коп. 

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11 ноября 2020 года оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 марта 2021 года, в удовлетворении исковых требований отказано в полном объеме.

Законность принятых по делу судебных актов проверяется в порядке статей 274, 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по кассационной жалобе общества с ограниченной ответственностью «АПС-Мастер», которое просит решение Арбитражного суда города Москвы от 11 ноября 2020 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 марта 2020 года по делу № А40-118116/2020 отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Заявитель в кассационной жалобе ссылается на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, нарушение норм материального и процессуального права, указывает, что судами не принято во внимание, что истец просил изменить условия Договора только за период с апреля 2020 года по июнь 2020 года,  когда Договор еще действовал; судами не учтено, что истец объективно не имел возможности изменить или преодолеть сложившиеся обстоятельства, предвидеть период действия ограничительных мер; суды необоснованно пришли к выводу, что истцом не доказано, что расторжение Договора без внесения в него в период действия ограничительных мер на территории Российской Федерации, причинит истцу непоправимый ущерб, который приведет к неизбежному банкротству организации.

 

До рассмотрения жалобы по существу в Арбитражный суд Московского округа от открытого акционерного общества «Российские железные дороги» поступил отзыв на кассационную жалобу, который приобщен к материалам дела в соответствии со статьей 279 АПК РФ.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель общества с ограниченной ответственностью «АПС-Мастер» поддержал приведенные доводы и требования своей кассационной жалобы, представитель открытого акционерного общества «Российские железные дороги» возражал против удовлетворения кассационной жалобы, ссылаясь на законность и обоснованность принятых по делу судебных актов.

Обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав представителей истца и ответчика, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, соответствие выводов судов установленным по делу обстоятельствам, а также имеющимся в материалах дела доказательствам, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены либо изменения судебных актов в связи со следующим.

Как установлено судами первой и апелляционной инстанций, между АО «РЖД» (Принципал) и ООО «АПС-Мастер» (Агент) заключены следующие агентские договоры: Договор N 2495739 от 23.08.2017, в лице Московской региональной дирекции железнодорожных вокзалов, структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов - филиала ОАО «РЖД»; Договор N 2496705 от 28.07.2017, в лице Северо-Кавказской региональной дирекции железнодорожных вокзалов - структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов - филиала ОАО «РЖД»; Договор N 246866 от 23.08.2017, в лице Северо-Западной региональной дирекции железнодорожных вокзалов - структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов - филиала ОАО «РЖД».

Целью заключения Договора является организация оказания услуг по устройству и эксплуатации плоскостных парковок автотранспортных средств, с интеграцией в комплексную систему безопасности вокзальных комплексов (п. 1.1. Договора). ООО «АПС-Мастер» обслуживает 14 (четырнадцать) привокзальных парковок ОАО «РЖД», из которых: 10 (десять) парковок в рамках Агентского договора N 2495739 от 23.08.2017 с Московской региональной дирекцией железнодорожных вокзалов; - 1 (одну) парковку в рамках Агентского договора N 2496705 от 28.07.2017 с Северо-Кавказской региональной дирекцией железнодорожных вокзалов; 3 (три) парковки в рамках Агентского договора N 2468966 от 23.08.2017 с Северо-Западной региональной дирекцией железнодорожных вокзалов.

Согласно п. 3.1. Договора вознаграждение агента состоит из двух частей: фиксированной части в размере 9% от перечисленной суммы плановой гарантированной выручки и переменной части в размере 50% от суммы превышения фактически собранной выручки за оказание услуг парковок за отчетный период над суммой плановой гарантированной выручки в соответствии с финансовой моделью за отчетный период.

Согласно п. 3.2. Договора Агент перечисляет фактическую выручку за отчетный период на следующих условиях: до 15 числа отчетного месяца не менее 50% от плановой гарантированной выручки, размер которой установлен финансовой моделью договора, за 3 рабочих дня до окончания отчетного месяца перечисляет остаток плановой гарантированной выручки.

При этом, в силу п. 3.2. Договора под фактической выручкой понимается общая сумма денежных средств, полученных Агентом самостоятельно и (или) с привлечением третьих лиц за услуги, оказанные на территории обслуживания за отчетный период.

Согласно п. 3.4. Договора плановая гарантированная выручка в размере, указанном в Приложении N3 (финансовая модель на оказание услуг по эксплуатации парковок на привокзальной площади) перечисляется Принципалу в срок, указанный в Договоре, независимо от фактических результатов хозяйственной деятельности Агента по Договору. Если фактическая выручка по Территории обслуживания за отчетный период будет меньше плановой гарантированной выручки, то Агент обязуется доплачивать Принципалу разницу за счет собственных средств".

Таким образом, от суммы плановой гарантированной выручки и суммы фактической выручки напрямую зависит как вознаграждение Агента, так и обязанность Агента перечислять Принципалу денежные средства.

Как указывает истец, принятые органами государственной власти ограничительные меры, направлены, в том числе, на полное или частичное прекращение со стороны ОАО «РЖД» пассажирского международного и междугороднего железнодорожного сообщения, что привело к масштабному снижению пассажиропотока и соответственно заполняемости плоскостных привокзальных парковок, оператором которых является ООО «АПС-Мастер».

В период действия ограничительных мер также приостановлена работа инфраструктуры привокзальных комплексов (кафе, магазины и другие объекты обслуживания населения).

Согласно п. 1.2. Договора Агент оказывает услуги в соответствии с системой ставок, определяющей размер оплаты на услуги Парковки, приведенные в Приложении N 2. Согласно указанному приложению размер оплаты установлен как стоимость пользования одним машиноместом в час.

Таким образом, как указывает истец, снижение количества лиц, воспользовавшихся услугами парковок и снижение объемов фактической выручки ООО «АПС-Мастер» от эксплуатации парковок находится в прямой зависимости от введенных органами государственной власти ограничительных мер, направленных на предотвращение распространения коронавирусной инфекции.

Агентские договоры были заключены в 2017 года, то есть за несколько лет до того, как в связи с коронавирусной инфекцией введены ограничительные меры. Следовательно, при заключении договора стороны не могли предвидеть появления новой инфекции и последствий, к которым она может привести.

Таким образом, в момент заключения Договора стороны исходили из того, что существенного изменения обстоятельств -вспышки коронавирусной инфекции, из-за которой будут приняты массовые ограничительные меры -не произойдет.

В связи с угрозой распространения на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции, Правительством РФ, министерствами и ведомствами приняты ограничительные меры, которые стороны объективно не могли преодолеть.

 

Пунктом 3.4. договора предусмотрено, что в случае, если фактическая выручка по Территории обслуживания за отчетный период будет меньше плановой гарантированной выручки, то агент обязуется доплачивать принципалу разницу за счет собственных средств.

Данное условие (п. 3.4. Договора) стимулирует ООО «АПС-Мастер» к наиболее эффективному использованию парковок, чтобы прибыль от них доходила как минимум до плановой гарантированной выручки. Распространение обязанности ООО «АПС-Мастер» на случаи, когда невозможность выручки вызвана объективно не зависящими обстоятельствами, которые ни одна из сторон не могли предвидеть или предотвратить, означало бы установление ООО «АПС-Мастер» обеспечить наступление не зависящих от него фактов. Толкование пункта 3.4. договора, как устанавливающего обязанность ООО «АПС-Мастер»-перечислять плановую гарантированную выручку в условиях, когда получение выручки в необходимом объеме вызвана объективными обстоятельствами, означало бы абсолютное смещение баланса интересов сторон договора в пользу ОАО «РЖД».

Как указывает истец, при заключении договора стороны очевидно имели в виду, что действие п. 3.4. распространяется только на случаи, когда непоступление фактической выручки зависит от действий или бездействий ООО «АПС-Мастер» или находится в сфере его коммерческого риска.

В условиях, когда по объективным причинам фактическая выручка от эксплуатации парковок ничтожна мала по сравнению с плановой гарантированной выручкой, возложении на ООО «АПС-Мастер» обязанности по перечислению в пользу ОАО «РЖД» разницы между предусмотренной агентским договором плановой гарантированной ручкой и суммой фактически полученной выручки лишает ООО «АПС-Мастер» того, на что оно рассчитывало при заключении договора.

Из существа условий Договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств, вызванный распространением коронавирусной инфекции (обстоятельства непреодолимой силы), несет ООО «АПС-Мастер» как агент.

Пунктом 6.7. Договора установлено, что Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по договору, если это неисполнение явилось следствием действия обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, в том числе объявленной или фактической войной, гражданскими волнениями, эпидемиями, блокадами, эмбарго, землетрясениями, наводнениями и другими природными стихийными бедствиями, изданием актов органов государственной власти, возникших после включения настоящего договора, которые Стороны не могли предвидеть или предотвратить.

Согласно пункту 6.10. Договора, в случаях наступления обстоятельств, предусмотренных в пункте 6.7. настоящего Договора и если их последствия продолжают действовать более 2-х (двух) календарных месяца подряд, срок выполнения стороной обязательств но настоящему договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют эти обстоятельства и их последствия.

В силу пункта 3.6 Договора, "в случае уменьшения/увеличения количества машиномест на парковке на время более 12 часов и сокращения количества мест не менее 10% по обстоятельствам, не зависящим от агента, размер плановой гарантированной выручки, подлежащей перечислению за отчетный период, рассчитывается исходя из фактического количества машиномест.

Также пунктом 3.8 Договора установлено, что "в случае если территории уживания Агента подпадают в зону ремонтно-строительных работ, которые могут затруднения к исполнению Агентом своих обязательств по договору, финансовая модель (приложение N3 к договору) подлежит пересмотру Сторонами". В соответствии с пунктом 3.11 Договора, "Финансовая модель может быть в сторону увеличения более чем на прогнозный уровень индекса потребительских цен при наличии объективных причин, влияющих на размер роста стоимости услуги, увеличения объемных показателей (роста пассажиропотока вокзала более чем на 5%, % заполняемое, увеличение платных и т.д.)".

Как указывает истец, деятельность по эксплуатации привокзальных плоскостных парковок является основной коммерческой деятельностью ООО «АПС-Мастер» ("Деятельность вспомогательная, связанная с сухопутным транспортом" (ОКВЭД 52.21). Согласно Отчетам Агента и учетными данными контрольно-кассовой техники, размещенной на парковках, количество лиц, воспользовавшихся услугами парковки: - в апреле 2020 г. Составило: МРДЖВ (Московская) - 20,9%, СЗРДЖВ (Северо-Западная) - 23%, по СКРДЖВ (Северо-Кавказская) - 18,3% от плановых показателей, заложенных в финансовой модели;-в мае 2020 г. Составило: МРДЖВ (Московская) - 27%, СЗРДЖВ (Северо-Западная) - 41.8%, по СКРДЖВ (Северо-Кавказская) - 29,7% от плановых показателей, заложенных в финансовой модели.

Согласно Приложению N 3 (Финансовая модель) ООО «АПС-Мастер» за апрель 2020 года обязано перечислить ОАО «РЖД» плановую гарантированную выручку в размере 20,9 млн. руб., при том, что фактическая выручка за апрель 2020 года составила 3 млн. руб. Исходя из действующих условий Договора ООО «АПС-Мастер» обязано доплатить из собственных средств только за апрель 2020 года более 16 млн. руб., что в условиях сложной кризисной ситуации невозможно. Аналогичная ситуация сложилась в мае 2020 года - доплата составляет более 15 млн. руб.

Таким образом, как указывает истец, в случае сохранения действующей финансовой модели в период действия ограничительных мер, с учетом того, что единственным источником доходов ООО «АПС-Мастер» является обслуживание привокзальных парковок ОАО «РЖД» - очевидно приведет к банкротству ООО «АПС-Мастер».

ООО «АПС-Мастер» направляло многочисленные письма в адрес Дирекции железнодорожных вокзалов (исх. N 76 от 20.03.2020, N 84 от 26.03.2020, N 88 от 30.03.2020, N 89 от 31.03.2020, N 113 от 09.04.2020, N 122 от 13.04.2020, N 124 от N 125 от 16.04.2020, N 132 от 22.04.2020) в которых неоднократно сообщалось о невозможности исполнения финансовых обязательств по перечислению сумм недоплаченной плановой гарантированной выручки по независящим от Агента а также с просьбой пересмотреть действующую финансовую модель и условия оплаты в период действия ограничительных мер, установленных органами, предлагало различные варианты сотрудничества в кризисное для сторон время.

В адрес Дирекции железнодорожных вокзалов была направлена претензия в порядке судебного урегулирования спора N 165 от 21.05.2020, в которой ООО «АПС-Мастер» просило внести изменения в действующие агентские договора, в части изменения финансовой модели с 01.04.2020 по 01.08.2020 (дата действия агентских договоров).

В ответе N исх-3937/ДЖВ от 29.05.2020 на досудебную претензию Дирекция железнодорожных вокзалов, ссылаясь на то, что в соответствии с п. 7.9. агентских договоров в адрес ООО «АПС-Мастер» направлены уведомления об одностороннем отказе от договоров, поэтому заключение дополнительных соглашений является нецелесообразным.

Поскольку инициированный и реализованный истцом досудебный порядок урегулирования спора не принес положительного результата, истец обратился с настоящим исковым заявлением в Арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении исковых требований в полном объеме, суды первой и апелляционной инстанций, руководствуясь положениями статей 8, 421, 450, 451, 452 Гражданского кодекса Российской Федерации, недоказанности наличия совокупности установленных ст. 451 ГК РФ оснований для внесения в судебном порядке изменений в Агентские Договоры, а именно: договор N 2495739 от 23.08.2017, заключенный между ООО «АПС-Мастер» и ОАО «РЖД», в лице Московской региональной дирекции железнодорожных вокзалов, структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов - филиала ОАО «РЖД», договор N 2496705 от 28.07.2017, заключенный между ООО «АПС-Мастер» и ОАО «РЖД», в лице Северо-Кавказской региональной дирекции железнодорожных вокзалов - структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов - филиала ОАО «РЖД»; - договор N 2468966 от 23.08.2017, заключенный между ООО «АПС-Мастер» и ОАО «РЖД», в лице Северо-Западной дирекции железнодорожных вокзалов - структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов - филиала ОАО «РЖД».

Оснований не согласиться с выводами судов первой и апелляционной инстанций кассационная коллегия не усматривает и признает, что все существенные обстоятельства дела судом установлены, правовые нормы, регулирующие спорные правоотношения, применены правильно и спор разрешен в соответствии с установленными обстоятельствами и представленными доказательствами при правильном применении норм процессуального права.

Согласно пункту 3 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора.

Исходя из правовой позиции, изложенной в Определении Верховного Суда РФ от 31.01.2017 по делу N 306-ЭС16-9493 по делу N А55-10533/2015, требование о понуждении заключить договор, срок действия которого истек на день вынесения решения, не подлежит удовлетворению, что в равной степени может быть отнесено и к требованию о внесении изменений в договор.

При таких обстоятельствах, требование о внесении изменения в договор может быть заявлено только в отношении действующего договора. Договор, прекративший свое действие, не может быть изменен по решению суда.

Учитывая изложенное, суды первой и апелляционной инстанций, с учетом прекращения обязательств по спорному договору, пришел к правомерному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных исковых требований.

Доводы заявителя, изложенные в кассационной жалобе, полно и всесторонне исследованы судебной коллегией и в соответствии со статьями 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отклонению, поскольку основаны на ошибочном толковании закона, не опровергают обстоятельств, установленных судами при рассмотрении настоящего дела, не влияют на законность обжалуемых судебных актов и не подтверждены надлежащими доказательствами.

Нарушений судами первой и апелляционной инстанций норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для безусловной отмены судебных актов, не установлено.

Таким образом, у суда кассационной инстанции отсутствуют основания для отмены принятых по делу решения и постановления, предусмотренные статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

                                                   ПОСТАНОВИЛ:

 

решение Арбитражного суда города Москвы от 11 ноября 2020 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 марта 2020 года по делу № А40-118116/2020 оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «АПС-Мастер» – без удовлетворения.

 

Председательствующий-судья                                                   Е.В. Кочергина      

 

Судьи:                                                                                              Д.Г. Ярцев 

 

                                                                                                     М.Д. Ядренцева