ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-340194/2019-147-2673

г. Москва

29 мая 2020 г.

Резолютивная часть решения оглашена 27.05.2020 г.

Полный текст решения изготовлен 29.05.2020 г.

Арбитражный суд в составе: судьи Дейна Н.В. единолично

протокол вел секретарь судебного заседания Демина Е.А.

Рассматривает в судебном заседании дело по заявлению ООО «Расходные материалы» (адрес 111141, 

<

...>, пом. II, ком. 10-21, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 13.11.2003, ИНН: 

<

***>)

к ФАС России (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 19.04.2004, адрес 125993, 

<

...>, Д-242, ГСП-3)

третье лицо: Министерство промышленности и торговли Российской Федерации 

о признании незаконным решения от 23.12.2019 г. 

при участии:

от заявителя – ФИО1 (паспорт, диплом, доверенность от 03.02.2020 г.), ФИО2 (паспорт, диплом, доверенность от 03.02.2020 г.) 

от ответчика – ФИО3 (удостоверение, диплом, доверенность от 15.05.2020 г.) 

от третьего лица - ФИО4 (удостоверение, диплом, доверенность от 19.12.2019 г.)

суд

УСТАНОВИЛ:

Требования заявлены ООО «Расходные материалы» к ФАС России о признании незаконным решения от 24.12.19 № 19/44/104/270

Заявитель поддержал заявленные требования. 

Ответчик против удовлетворения заявленных требований возражал по доводам, изложенным в отзыве. 

Выслушав объяснения представителей, явившихся в судебное заседание, исследовав материалы дела и оценив имеющиеся в деле доказательства в совокупности, арбитражный суд первой инстанции приходит к выводу, что требования заявителя не подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

Суд, рассмотрев материалы дела, считает не подлежащими удовлетворению требования Заявителя.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ организации вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным бездействия органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что бездействие не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту  и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 3 статьи 201 АПК РФ, ненормативный правовой акт может быть признан недействительным, а решения и действия незаконными при одновременном их несоответствии закону и нарушением их изданием прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 198 АПК РФ заявление о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Предусмотренный ч. 4 ст. 198 АПК РФ срок для обращения в арбитражный суд с заявленными требованиями соблюден. 

Отказывая в удовлетворении требований, суд исходил из следующего.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1062 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)» установлены правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей далее - Правила), в том числе требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра.

В соответствии с пунктом 4 указанного выше Постановления, ведение Реестра, в том числе включение (исключение) в реестр информации о недобросовестных поставщиках (подрядчиках, исполнителях), осуществляется Федеральной антимонопольной службой и Федеральной службой по оборонному заказу. Включение информации в реестр осуществляется с учетом требований законодательства Российской Федерации о защите государственной тайны.

В соответствии с пунктом 1 постановления Правительства Российской Федерации от 20.02.2006 № 94 ФАС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим контроль в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд, за исключением полномочий по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по государственному оборонному заказу, осуществляемых Федеральной службой по оборонному заказу в соответствии с указом Президента Российской Федерации.

В соответствии с положениями, содержащимся в статье 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

В соответствии с пунктом 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 № 331 таким федеральным органом исполнительной власти является Федеральная антимонопольная служба.

Согласно пункту 12 Правил рассмотрение вопроса о включении информации об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов, осуществляется с участием представителей заказчика и лица, информация о котором направлена заказчиком для включения в реестр. В случае неявки указанных лиц или их представителей рассмотрение указанного  вопроса  осуществляется  в  их отсутствие в пределах срока, предусмотренного пунктом 11 настоящих Правил. В рассмотрении вправе принять участие иные заинтересованные лица.

Как следует из материалов дела, Министерство промышленности и торговли Российской Федерации (далее - Заказчик) представило в ФАС России в соответствии со статьей 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) сведения в отношении ООО «Расходные материалы» (далее - Заявитель) для включения в Реестр.

ФАС России в результате осуществления проверки факта одностороннего отказа от исполнения контракта и проведения на основании пункта 2 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки установила следующее.

Заказчиком 04.06.2019 в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) размещено извещение о проведении электронного аукциона на право заключения государственного контракта на приобретение оригинальных картриджей и расходных материалов для нужд Министерства промышленности и торговли Российской Федерации (номер извещения в ЕИС - 0173100009519000067) (далее - Аукцион).

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 980 000 рублей. Протоколом подведения итогов электронного аукциона от 18.06.2019 № 0173100009519000067-3 победителем Аукциона признан участник ООО «Расходные материалы».

Между Заказчиком и ООО «Расходные материалы» заключен государственный контракт от 03.07.2019 № 19401.9990090019.01.028 (далее -Контракт)', цена которого составила 635 399 рублей.

Частью 9 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, что такое право предусмотрено контрактом.

Пунктом 4.4.3 Контракта установлено положение о возможности одностороннего расторжения государственного контракта.

В соответствии с пунктом 1.1 Контракта поставщик обязуется поставить оригинальные   картриджи   и  расходные   материалы   в   соответствии   со спецификацией (Приложение №1 к Контракту).

Согласно пункту 3.1 Контракта поставка товара осуществляется Заказчику в течение 5 рабочих дней с момента заключения государственного контракта.

Из материалов следует, что ООО «Расходные материалы», срок предусмотренный пунктом 3.1 Контракта, не поставлен Товар надлежащего качества, в связи с чем Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта от 03.07.2019 № б/н.

Частью 12 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в ЕИС и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанного подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в ЕИС.

Таким образом, регламентированным сроком размещения Решения об одностороннем отказе от исполнения Контракта в ЕИС, а также направления в адрес ООО «Расходные материалы» является 26.11.2019.

В соответствии с требованиями части 12 статьи 95 Закона о контрактной системе 25.11.2019 Заказчиком Решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта размещено в ЕИС.

26.11.2019 Решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта направлено заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу, указанному в Контракте, а также 25.11.2019 по адресу электронной почты.

Подтверждение вручения Решения об одностороннем отказе от исполнения Контракта ООО «Расходные материалы» получено Заказчиком 04.12.2019, что является датой надлежащего уведомления.

Частью 13 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Согласно п. 5.2 Контракта поставляемый товар должен быть сертифицирован в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

В пункте 5.3. Контракта указано - в связи с несовместимостью и необходимостью обеспечения взаимодействия Товара с оборудованием, используемым Заказчиком, поставка эквивалентов не допускается.

В соответствии с п. 5.7.2 Контракта упаковка и маркировка Товара должна содержать все признаки оригинальности, установленные производителями: голограммы, защитные пломбы, марки, содержащие все элементы защиты от подделок (микротекст, изменяемый под углом зрения цвет логотипа, термополоса), номер партии на коробке и на картридже должны совпадать, чека с запорной лентой (при наличии) должны составлять одно целое с боковиной картриджа, и иметь одну консистенцию пластика с общим корпусом картриджа.

Согласно п. 5.7.3 Контракта на упаковочной коробке типографским способом (не на наклейке) должна быть нанесена следующая информация:

тип картриджа и его совместимость с принтерами;

информация о производителе, его товарный знак;

-гарантийный срок хранения до ввода картриджа в эксплуатацию (если установлен производителем) и/или дата изготовления;

-иная информация, которую производитель сочтет необходимым разместить.

9.07.2019 при приемке Товара в присутствии представителей сторон были обнаружены несоответствия поставляемого Товара требованиям Контракта.

По результатам несостоявшейся приемки Товара представителями сторон был составлен акт приема-передачи от 09.07.2019, в котором принято решение об отказе в приемке.

Повторная поставка товара осуществлена ООО «Расходные материалы» 27.08.2019. Вместе с тем, в ходе повторной приемки товара, Заказчиком установлено, что товар ООО «Расходные материалы» не соответствует требованиям, предусмотренным государственным контрактом, в связи с чем Заказчиком составлен акт приема-передачи от 27.08.2019 № б/н, в котором принято решение об отказе в приемке.

Кроме того, 06.09.2019 ООО «Расходные материалы» подано исковое заявление в Арбитражный суд города Москвы об обязании Заказчика принять товар, поставляемый ООО «Расходные материалы» по государственному контракту.

При этом, Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.11.2019 по делу № А40-237177/2019 в удовлетворении исковых требований ООО «Расходные материалы» отказано, Постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 11.02.2020 № 09АП-82463/2019 Решение Арбитражного суда города Москвы оставлено без изменения.

Вместе с тем, представитель Заказчика на заседании Комиссии ФАС России пояснил, что в течение десяти дней с даты надлежащего уведомления ООО «Расходные материалы» не поставлен товар надлежащего качества, таким образом, решение вступило в силу 16.11.2019.

Кроме этого, представитель ООО «Расходные материалы» не представил доказательств, свидетельствующих об отсутствии нарушений условий государственного контракта или их устранении в срок, установленный Законом о контрактной системе.

Учитывая, что ООО «Расходные материалы» не устранены нарушения условий Контракта, сведения в отношении ООО «Расходные материалы» подлежат включению в Реестр.

Датой включения сведений в отношении ООО «Расходные материалы» является дата размещения указанных сведений в ЕИС - 30.12.2019.

Указанная правовая позиция  подтверждается судебной практикой, а именно Постановлением  Арбитражного суда Московского округа от 08.11.2019 по делу № А40-292215/18.

Доводы Заявителя о необоснованности принятого Решения о включении сведений о Заявителе в Реестр несостоятелен по следующим основаниям.

Закон о контрактной системе устанавливает единый порядок осуществления закупок в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при осуществлении закупок, эффективного использования средств бюджетов, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в осуществлении закупок и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере закупок, обеспечения гласности и прозрачности осуществления закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере закупок.

Как указывалось ранее, положения статьи 104 Закона о контрактной системе устанавливают порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков, а также основания, при которых сведения об участниках закупок включаются в указанный реестр.

Исходя из положений приведенной нормы, реестр недобросовестных поставщиков с одной стороны является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры осуществления закупки обязательств. При этом одним из последствий такого включения (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав такого лица на участие в течение установленного срока в торгах по осуществлению закупок.

Согласно части 1 статьи 2 Гражданского кодекса РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Применительно к Закону о контрактной системе лицо, принимая решение об участии в процедуре осуществления закупки и подавая соответствующую заявку, участник несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных указанным Законом, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям этого Закона, в том числе, приведших к невозможности исполнения контракта.

Таким образом, подавая заявку на участие в закупке, лицо, ее подающее, должно осознавать наступление определенных последствий своих действий, в том числе и наступление неблагоприятных для него последствий.

Кроме того, Заявитель имеет возможность участия в процедурах определения поставщиков, в которых заказчиками не установлено требование к участникам закупок об отсутствии соответствующей информации в Реестре, а также во всех закупочных процедурах, проводимых в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Данный вывод подтверждается судебной практикой, в частности в Решении Арбитражного суда города Москвы от 17.01.2019 № А40-247751/18, Постановлении от 01.02.2018 № Ф05-20616/2017 по делу № А40-100659/2017. законность которого подтверждена Определением Верховного суда Российской Федерации от 14.05.2018 № 305-КГ18-4587, пришел к выводу, что «принимая решение об участии в торгах, и подавая соответствующую заявку, хозяйствующий субъект несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных законом, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям этого закона».

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 11.05.2012 по делу № ВАС-5621/12, «само по себе включение в реестр недобросовестных поставщиков не подавляет экономическую самостоятельность и инициативу общества, не ограничивает чрезмерно его право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также право частной собственности, не препятствует осуществлению обычной хозяйственной деятельности».

С учетом изложенного суд России считает, что оспариваемое решение ФАС России от 24.12.2019 № 19/44/104/270 является законным, обоснованным, принятым в полном соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе и не нарушает права и законные интересы Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Оснований для удовлетворения требований по ст. 198 АПК РФ не имеется. 

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167, 170, 176, 198, 201  АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Требования ООО «Расходные Материалы» к ФАС России  об оспаривании решения  от 24.12.19 № 19/44/104/270 – оставить без удовлетворения. 

Решение может быть обжаловано в  Девятый арбитражный апелляционный суд.

СУДЬЯН.В. Дейна