АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

улица Пушкина, дом 45, Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-1923/2019

30 мая 2019 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 29 мая 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 мая 2019 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи: Михайловй А.И.

Судей: Луговой И.М., Ширяева И.В.

при участии:

от заявителя: общества с ограниченной ответственностью «ЭкЖиЗ» -  ФИО1, представитель по доверенности б/н от 10.01.2019;             ФИО2, представитель по доверенности б/н от 01.02.2019; ФИО3, представитель по доверенности б/н от 11.01.2019 (до перерыва); ФИО4, представитель по доверенности б/н от 10.01.2019 (до перерыва);

от Комитета регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края – представитель не явился;

от третьих лиц: акционерного общества «Дальневосточная генерирующая компания» – ФИО5, представитель по доверенности от 02.04.2018 № 51/170;

от публичного акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» - представитель не явился;

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества «Дальневосточная генерирующая компания»

на решение от 05.12.2018, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2019

по делу №  А73-19331/2018 Арбитражного суда Хабаровского края

дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Манник С.Д., в суде апелляционной инстанции судьи Вертопрахова Е.В., Мильчина И.А., Харьковская Е.Г.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ЭкЖиЗ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 680033, 

<

...>)

к Комитету регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края (ОГРН 

<

***>,  ИНН  

<

***>, место нахождения: 680000, 

<

...>)

третьи лица: публичное акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 690091, 

<

...>), акционерное общество «Дальневосточная генерирующая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 680000, 

<

...>)

о признании недействительным предписания

Общество с ограниченной ответственностью «ЭкЖиЗ» (далее – ООО «ЭкЖиЗ») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании недействительным предписания от 10.10.2018 № П2018-02-0830 Комитета регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края (далее – Комитет). 

Определением суда от 12.11.2018 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены: Публичное акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (далее – ПАО «ДЭК»), Акционерное общество «Дальневосточная генерирующая компания» (далее – АО «ДГК»). 

Решением суда от 05.12.2018, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2019,    заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с принятыми судебными актами, АО «ДГК» подало кассационную жалобу, в которой просит их отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. В обоснование жалобы указывает на то, что ООО «ЭкЖиЗ», как управляющая компания, в силу закона является исполнителем коммунальных услуг в отношении многоквартирного дома, в связи с чем обязано производить собственникам и нанимателям помещений в многоквартирном доме перерасчеты за потребленные коммунальные услуги. Считает ошибочными выводы суда о предъявлении предписания ненадлежащему лицу.

В представленном отзыве ООО «ЭкЖиЗ» просило в удовлетворении кассационной жалобы отказать, оставить судебные акты без изменения.

В судебном заседании представитель заявителя жалобы доводы, в ней изложенные, поддержал. Представители общества в судебном заседании с жалобой не согласились, поддержав доводы отзыва. Комитет, ПАО «ДЭК» надлежащим образом извещенные о месте и времени рассмотрения жалобы, в судебное заседание своих представителей не направили.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 22.05.2019 до 29.05.2019.

Изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив правильность применения судами обеих инстанций норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции пришел к выводу об обоснованности кассационной жалобы АО «ДГК».

Как следует из материалов дела и установлено судами, ООО «ЭкЖиЗ» является управляющей организацией в отношении многоквартирного дома      № 192 по ул. Тихоокеанская в г. Хабаровске в соответствии с лицензией        № 027-000082, договором управления от 26.01.2017. 

На основании распоряжения от 12.09.2018 № 2779-р, в связи с поступившим обращением собственника квартиры № 181 в МКД № 192, Комитетом проведена внеплановая документарная проверка в отношении ООО «ЭкЖиЗ» с целью осуществления лицензионного контроля на предмет соблюдения обязательных требований к порядку определения размера платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению, потребленную на индивидуальные нужды в указанном жилом помещении за период июнь – июль 2018 года. 

В ходе проверки, оформленной актом от 10.10.2018 № П2018-02-0830, установлено, что между АО «ДГК» и ООО «ЭкЖиЗ» заключен договор        № 3/1/05314/6420 от 01.01.2017 теплоснабжения жилого фонда управляющей организации, согласно которому исполнителем коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению в МКД является ООО «ЭкЖиЗ». Также установлено, что МКД оборудован принятым и допущенным к расчету общедомовым прибором учета тепловой энергии (далее – ОДПУ). При расчете платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению по индивидуальному прибору учета (ИПУ) жилого помещения № 181 в июне – июле 2018 года используются фактические показания ОДПУ тепловой энергии, при этом высчитывается в процентном соотношении количество потребленной тепловой энергии, затраченной на подогрев холодной воды в МКД, как отношение объема тепловой энергии по показаниям ОДПУ к объему ГВС по показаниям ОДПУ, что не соответствует требованиям пункта 42 Правил, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов», в том числе формуле 23 Приложения № 2 Правил. 

По результатам проверки в адрес ООО «ЭкЖиЗ» выдано предписание от 10.10.2018 № П2018-02-0830, согласно которому в срок до 09.11.2018 необходимо устранить выявленные нарушения в установленном законом порядке. 

Не согласившись с выданным предписанием, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным. 

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что ООО «ЭкЖиЗ» является исполнителем коммунальных услуг только в части потребления ГВС на общедомовые нужды по ОДПУ. При этом указал, что между собственниками помещений в спорном МКД и АО «ДГК» сложились прямые договорные отношения по предоставлению услуг по ГВС, минуя управляющую организацию. В связи с этим посчитал, что претензии по неверному определению расчетов по ГВС подлежали предъявлению АО «ДГК», а не управляющей организации. С этим согласился и суд апелляционной инстанции.

Между тем, выводы судов в указанной части не соответствуют обстоятельствам дела и нормам действующего законодательства.

Как следует из частей 1, 2, 12 статьи 161, части 2 статьи 162 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее – ЖК РФ), пункта 13 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354 (далее – Правила      № 354), предоставление коммунальных услуг гражданам, проживающим в многоквартирном доме, должно обеспечиваться одним из способов управления таким домом. При выборе собственниками способа управления управляющей организацией последняя несет ответственность перед ними за предоставление коммунальных услуг.

Управляющая организация как лицо, предоставляющее потребителям коммунальные услуги, является исполнителем коммунальных услуг (за исключением предусмотренных законодательством случаев), статус которого обязывает ее заключать с ресурсоснабжающими организациями договоры о приобретении коммунальных ресурсов, используемых при предоставлении коммунальных услуг потребителям, оказывать коммунальные услуги того вида, которые возможно предоставить с учетом степени благоустройства многоквартирного дома; предоставлять право требовать с потребителей внесения платы за коммунальные услуги, потребленные в помещениях и на общедомовые нужды (части 2.3, 12 статьи 161, часть 2 статьи 162 ЖК РФ).

В соответствии с пунктом 2 Правил осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.05.2013 № 416 (далее – Правила № 416) под деятельностью по управлению многоквартирным домом понимается выполнение стандартов, направленных на достижение целей, установленных статьей 161 ЖК РФ, а также определенных решением собственников помещений в многоквартирном доме.

Подпунктом «д» пункта 4 указанного постановления к стандартам по управлению многоквартирным домом относятся, в частности: 

заключение с собственниками и пользователями помещений в многоквартирном доме договоров, содержащих условия предоставления коммунальных услуг; 

заключение договоров энергоснабжения (купли-продажи, поставки электрической энергии (мощности), теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения, холодного водоснабжения, водоотведения, поставки газа (в том числе поставки бытового газа в баллонах) с ресурсоснабжающими организациями в целях обеспечения предоставления собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме коммунальной услуги соответствующего вида и приобретения коммунальных ресурсов, потребляемых при использовании и содержании общего имущества в многоквартирном доме, а также договоров на техническое обслуживание и ремонт внутридомовых инженерных систем (в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации); 

осуществление контроля за оказанием услуг и выполнением работ по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме исполнителями этих услуг и работ, в том числе документальное оформление приемки таких услуг и работ, а также фактов выполнения услуг и работ ненадлежащего качества.

Согласно пункту 14 Правил № 354 управляющая организация приступает к предоставлению коммунальных услуг потребителям в многоквартирном доме с даты, указанной в решении общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме о выборе управляющей организации, или с даты заключения договора управления многоквартирным домом, но не ранее даты начала поставки коммунального ресурса по договору о приобретении коммунального ресурса, заключенному управляющей организацией с ресурсоснабжающей организацией. Управляющая организация прекращает предоставление коммунальных услуг с даты расторжения договора управления многоквартирным домом по основаниям, установленным жилищным или гражданским законодательством Российской Федерации, или с даты прекращения действия договора ресурсоснабжения в части приобретения коммунального ресурса в целях предоставления коммунальной услуги заключенного управляющей организацией с ресурсоснабжающей организацией.

Частью 7 статьи 155 ЖК РФ предусмотрено, что собственники помещений в многоквартирном доме, управление которым осуществляется управляющей организацией, плату за жилое помещение и коммунальные услуги вносят этой управляющей организации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 171 настоящего Кодекса. Внесение платы за коммунальные услуги ресурсоснабжающей организации возможно в случаях, предусмотренных статьей 157.2 настоящего Кодекса (часть 7.5 статьи 155 ЖК РФ).

К таким случаям статьей 157.2 ЖК РФ отнесено: принятие общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме соответствующего решения, предусмотренного пунктом 4.4 части 2 статьи 44 настоящего Кодекса; прекращение заключенных между управляющей организацией и ресурсоснабжающей организацией договоров на предоставление коммунальных услуг вследствие одностороннего отказа ресурсоснабжающей организации от исполнения договоров ресурсоснабжения; заключение между собственниками помещений в многоквартирном доме и ресурсоснабжающей организацией договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг на основании решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме о сохранении порядка предоставления коммунальных услуг и расчетов за коммунальные услуги при изменении способа управления многоквартирным домом или о выборе управляющей организации.

При этом, пунктом 17 статьи 12 Федерального закона от 29.06.2015      № 176-ФЗ «О внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Федеральный закон 176-ФЗ) предусмотрено, что договоры, заключенные до дня вступления в силу данного Закона, между собственниками, пользователями помещений в многоквартирном доме и ресурсоснабжающей организацией, в том числе при непосредственной форме управления, действуют до истечения срока их действия или до отказа одной из сторон от исполнения договора.

Согласно части 18 статьи 12 указанного Закона в случае принятия собственниками помещений в многоквартирном доме решения об изменении способа управления многоквартирным домом или о выборе управляющей организации общим собранием собственников помещений в таком многоквартирном доме может быть принято решение о сохранении порядка предоставления коммунальных услуг и расчетов за коммунальные услуги (ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг), действовавшего до принятия решения об изменении способа управления многоквартирным домом или о выборе управляющей организации.

Из содержания вышеуказанных норм следует, что внесение собственниками, пользователями помещений в многоквартирном доме платы за коммунальные услуги непосредственно ресурсоснабжающей организации возможно в строго оговоренных случаях, к которым относятся, в том числе, принятие такого решения на общем собрании собственников и пользователей помещений, либо принятия ими решения о сохранении порядка предоставления коммунальных услуг, действовавшего до изменения способа управления многоквартирным домом.

На эти случаи изменения порядка оплаты за поставленный ресурс указано также в письме Минстроя России от 30.12.2016 № 45097-АЧ/04 «О применении отдельных положений законодательства Российской Федерации по вопросам заключения договоров о предоставлении коммунальных услуг» (далее – Письмо Минстроя № 45097-АЧ/04). Так, согласно пункту 3 данного письма при принятии решения об изменении способа управления многоквартирным домом или о выборе управляющей организации общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме может быть принято решение о сохранении ранее действовавшего порядка предоставления коммунальных услуг и расчетов за коммунальные услуги (ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг), в том числе, о сохранении предоставления коммунальных услуг РСО и осуществлении расчетов за коммунальные услуги в адрес РСО (часть 18 статьи 12 Федерального закона 176-ФЗ). В этом случае договоры холодного и горячего водоснабжения, водоотведения, электроснабжения, газоснабжения, отопления (теплоснабжения), заключенные РСО с собственниками (пользователями) помещений в многоквартирных домах (в том числе путем совершения конклюдентных действий) до принятия собственниками решения об изменении способа управления многоквартирным домом или о выборе управляющей организации, продолжают действовать и после изменения способа управления многоквартирным домом и (или) выбора иной управляющей организации. При этом решение общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме о сохранении порядка предоставления коммунальных услуг РСО и осуществлении расчетов за коммунальные услуги в адрес РСО, принятое в соответствии с частью 18 статьи 12 Федерального закона 176-ФЗ, сохраняет сложившиеся договорные отношения между собственниками (пользователями) помещений в многоквартирном доме и такими РСО и его следует отличать от решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, принятого в соответствии с частью 7.1 статьи 155 ЖК РФ (решение о прямых расчетах с РСО).

При этом необходимо обратить внимание, что наличие предусмотренного частью 17 статьи 12 Федерального закона 176-ФЗ договора ресурсоснабжения между РСО и собственником (пользователем) помещения в многоквартирном доме, а также наличие предусмотренного частью 18 статьи 12 Федерального закона 176-ФЗ решения о сохранении порядка предоставления коммунальных услуг и расчетов за коммунальные услуги (ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг) являются основаниями для отказа РСО от заключения договора ресурсоснабжения с управляющими организациями, товариществами собственников жилья или жилищными кооперативами, или иными специализированными потребительскими кооперативами.

Между тем, в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие, что в отношении спорного многоквартирного дома сложилась указанная в частях 17 и 18 статьи 12 Федерального закона 176-ФЗ ситуация.

Так, из материалов дела следует, что 26.01.2017 между ТСЖ «Депо-2», созданного на базе многоквартирных домов по ул. Тихоокеанской в                г. Хабаровске, в которое входит дом № 192, и ООО «ЭкЖиЗ» заключен договор управления многоквартирными домами.

Предметом договора является выполнение работ по управлению, надлежащему содержанию и ремонту общего имущества многоквартирных домов на срок, указанный в договоре, и платой, структура и размеры которой определяются разделом 4 договора.

При этом, в договоре не содержится условий о принятии собственниками решений, предусмотренных пунктом 4.4 части 2 статьи 44 ЖК РФ о заключении в порядке, установленном настоящим Кодексом, договора горячего водоснабжения, отопления (теплоснабжения) непосредственно с ресурсоснабжающей организацией, либо о сохранении порядка предоставления коммунальных услуг и расчетов за коммунальные услуги, действовавшего до принятия решения об изменении способа управления многоквартирным домом или о выборе управляющей организации, в соответствии с частью 18 статьи 12 Федерального закона     176-ФЗ.

Более того, между АО «ДГК» (ресурсоснабжающая организация) и ООО «ЭкЖиЗ» (исполнитель коммунальных услуг) заключен договор теплоснабжения жилого фонда от 01.01.2017 № 3/1/05314/6420, в рамках которого общество является именно исполнителем данной услуги.

Следовательно, в силу общих требований норм статей 155, 161, 162 ЖК РФ, пункта 4 Правил № 416, пункта 14 Правил № 354 управляющая организация с даты заключения договора управления многоквартирным домом приступила к предоставлению коммунальных услуг потребителям в многоквартирном доме и стала для них исполнителем коммунальных услуг без каких-либо ограничений.

Включение в договор теплоснабжения, заключенный между АО «ДГК» и ООО «ЭкЖиЗ» условий о поставке и оплате управляющей компанией тепловой энергии и горячей воды только на содержание общего имущества многоквартирного дома, при отсутствии такого решения, принятого собранием собственников и пользователей многоквартирного дома, противоречит требованиям действующего законодательства и не изменяет существа правоотношений этих лиц как поставщика коммунальных ресурсов и исполнителя коммунальных услуг для жильцов МКД.

В этой связи являются обоснованными доводы заявителя кассационной жалобы о том, что ООО «ЭкЖиЗ», в силу закона и факта заключения договора управления многоквартирными домами, являясь управляющей компанией, исполнителем коммунальных услуг, обязана была обеспечить выполнение стандартов и порядка осуществления деятельности по управлению многоквартирным домом, осуществлять контроль за выставлением собственникам и пользователям помещений МКД платежных документов, сбором платы за поставленные коммунальные ресурсы, а также организовать проведение перерасчетов в случае ошибочного расчета такой платы.

Следовательно, выводы судов о том, что претензии по неверному определению расчетов по ГВС по квартире № 181 в доме № 192 подлежали предъявлению АО «ДГК», а не управляющей организации, являются ошибочными.

Вместе с тем, признавая предписание Комитета от 10.10.2018 № П2018-02-0830 недействительным по данному основанию, суд первой инстанции оценку по существу ему не дал, правомерность изложенных в нем требований не проверил. 

Поскольку суд кассационной инстанции на основании статьи 286 АПК РФ лишен возможности устанавливать факты и оценивать доказательства по делу, разрешить спор по существу в заседании суда кассационной инстанции не представляется возможным, в связи с чем обжалуемые судебные акты подлежит отмене на основании части 1 статьи 288 АПК РФ, а дело – направлению на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела Арбитражному суду Хабаровского края надлежит учесть изложенное в настоящем постановлении, дать правовую оценку доводам заявителя и возражениям иных лиц, участвующих в деле, в отношении законности обжалуемого предписания по правилам главы 7 АПК РФ, исходя из установленного принять законный, обоснованный и мотивированный судебный акт.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 05.12.2018, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2019 по делу № А73-19331/2018 Арбитражного суда Хабаровского края отменить. Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Хабаровского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                                           А.И. Михайлова                   

Судьи                                                                                    И.М. Луговая         

 

И.В. Ширяев