АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

РЕШЕНИЕ

Дело № А45-22061/2022

г. Новосибирск

17 марта 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 16 марта 2023 года

Полный текст решения изготовлен 17 марта 2023 года

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи                  Гребенюк Д.В., при составлении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по иску акционерного общества по строительству, ремонту и содержанию автомобильных дорог и инженерных сооружений «Новосибирскавтодор» (ОГРН 

<

***>),  г. Новосибирск, 

к государственному казенному учреждению Новосибирской области «Территориальное управление автомобильных дорог Новосибирской области» (ОГРН 

<

***>), г. Новосибирск,

о взыскании неосновательного обогащения в размере 15 596 002 рублей 96 копеек,

при участии представителей:

истца – ФИО2 доверенность №718 от 15.12.2022, паспорт, диплом; 

ответчика – ФИО3  доверенность №10/232 от 26.09.2022, удостоверение, диплом, ФИО4 доверенность №10/128 от 26.05.2022, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество по строительству, ремонту и содержанию автомобильных дорог и инженерных сооружений «Новосибирскавтодор» (далее – ОАО «Новосибирскавтодор», истец) обратилось с уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  иском к государственному казенному учреждению Новосибирской области «Территориальное управление автомобильных дорог Новосибирской области» (далее –                   ГКУ НСО ТУАД, ответчик) о взыскании неосновательного обогащения в размере 15 596 002 рублей 96 копеек.

Ответчик исковые требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве и дополнениях к нему, указал на корректно произведенные им расчеты неустойки и штрафа, обоснованность их удержания из подлежащих оплат и отсутствие оснований для их списания.

Проанализировав исковые требования, исследовав и оценив все представленные доказательства в совокупности, заслушав пояснения представителей сторон, (часть 2 статьи 64, статьи 71, 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, между ГКУ НСО ТУАД (заказчик) и ОАО «Новосибирскавтодор» (подрядчик) по результатам электронного аукциона заключен контракт № 0851200000620000093 (с дополнительными соглашениями) на выполнение работ по капитальному ремонту а/д «105 км а/д «М-52» - Черепаново - Маслянино» (на участке работ с км 29+000 по км 32+000) в Черепановском районе Новосибирской области в объемах,  указанных в утвержденной проектной и рабочей.

В соответствии с пунктом 3.1 контракта подрядчик выполняет работы в соответствии с «Описанием объекта закупки» (приложение № 1 к контракту), «Графиком выполнения работ» (приложение № 2 к контракту).

Цена контракта (в редакции дополнительного соглашения № 6) составляет 95 951 321 рубль 41 копейка с учетом НДС.

Согласно пункта 3.3 контракта срок выполнения работ: дата начала выполнения работ - с даты заключения контракта; дата окончания выполнения работ на объекте - 15.08.2020.

Сроки выполнения работ по этапам устанавливаются «Графиком выполнения работ» (приложение № 2 к контракту) (пункт 3.4 контракта).

Согласно графику выполнения работ, являющемуся приложением № 1 к дополнительному соглашению № 5 от 16.12.2021, подрядчику надлежало выполнить работы по I этапу с 25.02.2020 по 31.05.2020) на сумму 4 450 000 рублей; по II этапу - с 01.06.2020 по 30.06.2020 на сумму 32 040 000  рублей; по III этапу – с 01.07.2020 по 31.07.2020 на сумму 17 140 304 рубля 48 копеек; по IV этапу  - с 01.08.2020 по 15.08.2020 на сумму 45 530 698,41 руб.

В соответствии с пунктом 8.1 контракта за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств, установленных контрактом, стороны несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации и контрактом. Размеры неустоек (штрафов, пеней), указанные в настоящем разделе, определяются в соответствии с Правилами определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 30.08.2017 № 1042 (далее - Правила), а также в соответствии с положениями статьи 34 Закона о контрактной системе.

Согласно пункту 8.2 договора в случае просрочки исполнения подрядчиком обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет подрядчику требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).  Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного контрактом, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных подрядчиком. 

В соответствии с пунктом 8.5 договора штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения подрядчиком обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в следующем порядке: 

а) 10 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) не превышает 3 млн. рублей; 

б) 5 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно); 

в) 1 процент цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей (включительно); 

г) 0,5 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 100 млн. рублей до 500 млн. рублей (включительно);

Пунктом 8.9 контракта предусмотрено, что  в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик вправе произвести оплату по контракту за вычетом соответствующего размера неустойки (штрафа, пени) (при этом исполнение обязательства подрядчика по перечислению неустойки (штрафа, пени) и (или) убытков в доход бюджета возлагается на заказчика) либо осуществить удержание суммы неустойки (штрафа, пени) из обеспечения исполнения контракта, предоставленного подрядчиком в соответствии с разделом 9 контракта. 

ГКУ НСО ТУАД в адрес АО «Новосибирскавтодор» были направлены претензии о начислении неустойки (пени) за просрочку исполнения обязательств по отдельным этапам выполнения работ на общую сумму                    14 191 205 рублей 15 копеек, в том числе:                        

за исх. № 8166 от 06.11.2020 о начислении неустойки (пени) за просрочку исполнения обязательств по II этапу размере 1 510 068 рублей 30 копеек;

за исх. № 9445 от 18.12.2020 о начислении неустойки (пени) за просрочку исполнения обязательств по III этапу в размере 1 033 434 рубля 96 копеек;

за исх. № 8197 от 28.09.2021 о начислении неустойки (пени) за просрочку исполнения обязательств по III этапу в размере 3 705 618 рублей 80 копеек;

за исх. № 5994 от 23.07.2021 о начислении неустойки (пени) за просрочку исполнения обязательств по IV этапу в размере 2 937 462 рубля 16 копеек;

за исх. № 10694 от 17.12.2021 о начислении неустойки (пени) за просрочку исполнения обязательств по IV этапу в размере 3 793 001 рубль 75 копеек;

за исх. № 10861 от23.12.2021 о начислении неустойки (пени) за просрочку исполнения обязательств по IV этапу в размере 1 211 619 рублей 18 копеек.

06.11.2020, 18.12.2020, 23.07.2021, 28.09.2021, 17.12.2021, 23.12.2021 между сторонами были подписаны акты приемки выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, содержащие информацию об итоговой сумме, подлежащей оплате                       АО «Новосибирскавтодор» с учетом удержания неустойки (пени) в общей сумме 14 191 205 рублей 15 копеек.

Кроме того, заказчиком в адрес подрядчика были направлены претензии, содержащие информацию об удержанных штрафах за ненадлежащее исполнение условий контакта № 6598 от 11.09.2020 (на                  100 000 рублей), № 7149 от 01.10.2020 (на 100 000 рублей), № 6454 от 08.09.2020 (на 100 000 рублей), № 6453 от 08.09.2020 (на 100 000 рублей),                № 10862 от 23.12.2021 (на 1 004 797 рублей 81 копейка).

Таким образом, общий размер неустойки (пени и штрафы), удержанной заказчиком, составляет 15 596 002 рубля 96 копеек. 

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулирует Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон № 44-ФЗ).

Частью 6 статьи 34 Федерального закона № 44-ФЗ предусмотрено, что в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

На основании пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии со статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации  неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Не оспаривая факт невыполнения работ в согласованный срок, истец указал на отсутствие объективной возможности выполнить работы, сослался на приостановление работ, некорректно произведенный расчет, полагает, что размер неустойки и штрафа по его расчету может составлять 2 846 914 рублей 19 копеек. Ввиду того, что данная сумма не превышает 5 % от цена контракта, она подлежит списанию.

Согласно пункту 1 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

В силу пункта 2 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Согласно пункту 3 статьи 405 Гражданского кодекса Российской Федерации должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Судом установлено и сторонами подтверждено, что в период выполнения работ по контракту работы были приостановлены подрядчиком в соответствии со статьей 716 Гражданского кодекса Российской Федерации, что подтверждается  актами о приостановке выполнения работ от 17.04.2020 (на 63 дня, до 19.06.2020), от 10.07.2020 (на 26 дней, до 05.08.2020), от 04.02.2021 (231 день, до 23.09.2021).

Факт приостановки работ ответчиком не оспаривается.

Работы по акту от 17.04.2020 были приостановлены в связи с отсутствием у подрядчика возможности приступить к работам ввиду того, что передаваемая заказчиком геодезическая разбивочная основа была частично утрачена и требовала восстановления. Письмом от 30.04.2020                   № 3033 подрядчик был уведомлен о восстановлении силами                                  ООО «СибирьДорПроект» (проектировщик) геодезической разбивочной основы в полном объеме, приложением к письму подрядчику направлены схемы закрепления, ведомость координат точек ГРО, ведомость углов поворота, прямых и круговых кривых. Приказом Министерства природных ресурсов и экологии Новосибирской области № 576 от 05.06.2020 отделу недропользования поручено обеспечить оформление, государственную регистрацию, и выдачу подрядчику лицензии. 19.06.2020 лицензия зарегистрирована и выдана подрядчику.

Приостановка работ по акту от 10.07.2020 была обусловлена тем, что  земельный участок, на котором располагается грунтовый резерв Лихановский - 2, включенный в реестр участков недр местного значения, содержащих общераспространённые полезные ископаемые на территории Новосибирской области, используемый при выполнении работ по капительному ремонту Объекта  находился в собственности                                ООО «Сибирская Нива», которое отказало истцу в передаче в аренду земельного участка.

Работы по акту от 04.02.2021 были приостановлены по причине выявления несоответствия грунта, принятого в проекте в качестве естественного основания фундамента трубы проектному.

Судом установлено, что до выполнения первого этапа работ, подрядчик не мог приступить к последующим этапам, первый этап сдан подрядчиком 25.06.2020.

Как указывает ответчик, с учетом выявленного в феврале 2021 года несоответствие грунта под телом трубы на ПК42+48,60, которое послужило причиной приостановки работ на V пусковом комплексе (км 31+000 - км 32+000) на отдельном участке км 31+115 - км 31+450 протяженностью 0,335 км, в 2020 году большая часть работ по данному пусковому комплексу могла быть выполнена. Однако подрядчиком работы в 2020 году после возобновления работ с 05.08.2020 года не были предприняты всевозможные меры для наращивания темпов производства работ, что подтверждается фактом предъявления заказчику выполненных работ по II этапу только лишь 06.11.2020 года, и частью работ по III этапу только лишь 18.12.2020 года.

Таким образом, истцом в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено доказательств наличия препятствий по выполнению полного объема работ на III (км 29+000 - км 30+000) и IV (км 30+000 - км 31+000) пусковых комплексах. Стоимость работ по III (км 29+000 - км 30+000) и IV (км 30+000 -км 31+000) пусковым комплексам в соответствии с ПСД и с учетом коэффициента снижения по контракту составляет 55 334 490  рублей.

Судом предложено ответчику представить контррасчет.

Согласно контррасчета ответчика, представленного с письменными пояснениями от 10.03.2023, размер пени составляет 8 404 647 рублей 79 копеек, размер штрафа – 1 404 797 рублей 81 копейка, общая сумма неустойки – 9 809 445 рублей 60 копеек. 

Судом контррасчет проверен и признан правильным. При расчете неустойки по второму этапу (претензия  № 8166) была учтена приостановка работ от 17.04.2020, дата фактического завершения работ по первому этапу – 25.06.2020, предусмотренное количество дней на выполнение работ по данному этапу, расчет произведен от цены этапа. При расчете неустойки по последующим претензиям ответчиком также были учтены периоды приостановки работ, цена этапов, стоимость фактически выполненного объема работ. 

Начисление штрафов в общей сумме 1 404 797 рублей 81 копейка судом признано правомерным.

Таким образом, разница между размером удержанной заказчиком при  оплате выполненных работ неустойки и корректным  размером  неустойки составляет 5 786 557 рублей 36 копеек (15 596 002 рублей 96 копеек - 9 809 445 рублей 60 копеек).

Оценив представленные сторонами доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и установив, что истцом допущено ненадлежащее исполнение обязательств по контракту, суд приходит к  выводу о наличии у ответчика правовых оснований для взыскания с истца пени.

  При этом основания для списания пени отсутствуют ввиду следующего.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018                 № 783 утверждены Правила осуществления заказчиком списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом (далее - Правила).

В силу пункта 2 Правил списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме.

На основании подпункта «а» пункта 3 Правил, если общая сумму начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5 процентов цены контракта, заказчик осуществляет списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) за исключением случая, предусмотренного подпунктом «в» настоящего пункта.

Ввиду того, что общая сумма неустойки превышает 5 % цены контракта основания для ее списания отсутствуют.

С учетом того, что правовые основания для удержания ответчиком денежных средств в размере, превышающем размер подлежащей начислению пени, отсутствует, сумма 5 786 557 рублей 36 копеек подлежит взысканию с ответчика в пользу истца в порядке статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина по иску  в размере 37 466 рублей подлежит взысканию с ответчика в пользу истца (пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований (37,11 %)).

Руководствуясь статьями 110, 167 – 171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Взыскать с государственного казенного учреждения Новосибирской области «Территориальное управление автомобильных дорог Новосибирской области» в пользу акционерного общества по строительству, ремонту и содержанию автомобильных дорог и инженерных сооружений «Новосибирскавтодор»  5 786 557 рублей 36 копеек неосновательного обогащения, государственную пошлину по иску в размере 37 466 рублей.

В остальной части в удовлетворении исковых требований отказать.

       Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока с момента его принятия. Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в течение месяца со дня его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск). Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (г. Тюмень) в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал  в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Новосибирской области.

 

Судья                                                                                     Д.В. Гребенюк