ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н ИЕ

Дело № А40-75688/18-55-568

г. Москва

21 июня 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 19 июня 2018 года.

Мотивировочный текст решения изготовлен 21 июня 2018 года.

Арбитражный суд в составе  судьи О.В. Дубовик 

При ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску 

Публичного акционерного общества «Новолипецкий металлургический комбинат» (ИНН 

<

***>)

к Публичному акционерному обществу «Вторая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии» (ИНН 

<

***>), Ассоциации «Некоммерческое партнерство Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью» (ИНН 

<

***>), Акционерному обществу «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии» (ИНН 

<

***>), Акционерному обществу «Центр финансовых расчетов» (ИНН 

<

***>)

Третье лицо АО «Системный оператор Единой энергетической системы»

о признании сделки недействительной 

при участии: 

от Истца: ФИО2 по доверенности № 48АА1034275 от 02.03.2018 г., ФИО3 по доверенности № 48АА1259544 от 28.03.2018 г.

от Ответчика Публичного акционерного общества «Вторая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии»: ФИО4 по доверенности № Д2101-17-226 от 18.09.2017 г.

от Ответчика Ассоциации «Некоммерческое партнерство Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью»: ФИО5 по доверенности № СР-07/17-97 от 29.12.2017 г.

от Ответчика Акционерного общества «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии»: ФИО6 по доверенности № 01-07/17-123 от 29.12.2017 г.

от Ответчика Акционерного общества «Центр финансовых расчетов»: ФИО7 по доверенности № 119 от 02.10.2017 г.

от Третьего лица: не явилось, извещено.

установил:

Публичное акционерное общество «Новолипецкий металлургический комбинат» обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском к Публичному акционерному обществу «Вторая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии» (ИНН 

<

***>), Ассоциации «Некоммерческое партнерство Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью» (ИНН 

<

***>), Акционерному обществу «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии» (ИНН 

<

***>), Акционерному обществу «Центр финансовых расчетов» (ИНН 

<

***>) о признании недействительной сделку по исключению в одностороннем порядке объекта №3 (ПГУ-420) на территории Серовской ГРЭС из Приложения №1 к договору о предоставлении мощности №.№ DPMC-E-10003677-OGKOMPII-NLIPETMK-0157-AD-01C-10 от 05.12.2010г.

Третье лицо в судебное заседание не явился, извещен о дате, месте и времени судебного заседания в порядке ст.121-123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В обоснование своей позиции по иску Истец ссылается на то обстоятельство, что сделка по исключению объект № 3 (ПГУ-420) на территории Серовской ГРЭС из Приложения 1 к ДПМ в одностороннем порядке, является недействительной как притворная сделка и противоречащая нормам как материального права (статьи 310, 450 ГК РФ) так и условиям ДПМ.

Ответчики против удовлетворения иска возражает по основаниям, изложенным в отзывах на иск.

Изучив представленные доказательства, отзывы на иск, заслушав представителей сторон, суд не находит оснований для удовлетворения исковых требований по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела,  31.03.2008 ПАО «Новолипецкий металлургический комбинат» присоединилось к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка - договор №089-ДП/08 от 31.03.2008.

Сторонами Договора о присоединении являются также: Ассоциация «Некоммерческое партнерство Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью», Акционерное общество «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии». Акционерное общество "Центр финансовых расчетов", Акционерное общество «Системный оператор Единой энергетической системы», Публичное акционерное общество «Вторая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии» (Продавец мощности).

Во исполнение Договора о присоединении ПАО «НЛМК» был заключен обязательный Договор о предоставлении мощности N9DPMC-E-10008513-HUADTENS-NLIPETMK-0422-AD-01С-12 от 01.11.2012 (ДПМ), по форме Приложения №Д16 к Договору о присоединении, размещенной на сайте НП «Совет рынка».

По условиям ДПМ, от имени ПАО «ОГК-2» (как продавца мощности) на основании Агентского договора № 0157-AD-01C-10 от 01.11.2010 действует агент - АО «ЦФР».

В приложении 1 к ДПМ дата начала исполнения обязательств по поставке мощности на оптовый рынок Объектом генерации определена как 01.11.2018 (с учетом ранее предоставленной ПАО «ОГК-2» отсрочки, в соответствии с п. 3.5 ДПМ).

12 апреля 2017 года на официальном сайте АО «АТС», в личном кабинете ПАО «Новолипецкий металлургический комбинат» было размещено Уведомление о внесении в одностороннем порядке изменений в Приложение 1 к ДПМ.

Согласно Уведомлению, АО «ЦФР», действующему по поручению ПАО «ОГК-2», в соответствии с пунктом 13.4 ДПМ № DPMC-E-10003677-OGKOMPII-NLIPETMK-0157-AD-01C-10 от05.12.2010 и на основании решения Наблюдательного совета Ассоциации "НП Совет рынка" от 16.12.2015 (протокол № 21-11/2015), дополнительного соглашения от 23.05.2016 к Агентскому договору № 0157-AD-01C-10 от 01.11.2010, уведомило ПАО «НЛМК» об исключении из Приложения 1 к ДПМ объекта № 3 (ПГУ-420).

Заявляя требование о признании сделки по одностороннему изменению условий ДПМ недействительной истец ссылается на то, что сделка по одностороннему изменению условий ДПМ в части исключения из Приложения №1 объекта №3 (ПГУ-420) являются притворной сделкой, совершенной с целью прикрыть сделку по одностороннему прекращению обязательств, в связи с чем, считает указанную сделку недействительной на основании статей 166, 170 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Отношения по поставке мощности на оптовом рынке регулируются Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике) и Правилами оптового рынка электрической энергии и мощности, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2010 № 1172 (далее - Правила оптового рынка).

Оптовый рынок - сфера обращения особых товаров - электрической энергии и мощности в рамках Единой энергетической системы России (далее -ЕЭС России) в границах единого экономического пространства Российской

Федерации с участием крупных производителей и крупных покупателей электрической энергии и мощности, а также иных лиц, получивших статус субъекта оптового рынка и действующих на основе Правил оптового рынка (статья 3 Закона об электроэнергетике).

Согласно пункту 1 статьи 32 Закона об электроэнергетике на оптовом рынке действует организованная система договоров между субъектами оптового рынка, определяющая основные условия деятельности соответствующих субъектов на оптовом рынке, условия продажи электрической энергии и мощности, оказания услуг. Перечень, система и порядок заключения обязательных для участников оптового рынка договоров определяются Правилами оптового рынка.

Субъекты оптового рынка, осуществляющие производство и поставки мощности, обязаны поставлять мощность по договорам купли-продажи, договорам поставки мощности, заключенным в порядке, установленном Правилами оптового рынка, в том числе с использованием генерирующих объектов, включенных в определенный Правительством Российской Федерации перечень. Покупатели электрической энергии - субъекты оптового рынка и в предусмотренных Правилами оптового рынка случаях иные лица обязаны приобретать мощность по договорам купли-продажи, договорам поставки мощности, заключенным в порядке, установленном правилами оптового рынка. Заключение договоров купли-продажи, договоров поставки мощности, совершение взаимосвязанных с ними сделок для указанных субъектов оптового рынка, а также для иных лиц и организаций коммерческой и технологической инфраструктур оптового рынка в предусмотренных правилами оптового рынка случаях являются обязательными.

Согласно пункту 42 Правил оптового рынка мощность является особым товаром, торговля которым на оптовом рынке осуществляется в целях обеспечения надежной и бесперебойной поставки электрической энергии.

Обязательность приобретения мощности субъектами оптового рынка в порядке и в случаях, которые установлены Правительством Российской Федерации, является одним из основных принципов организации оптового рынка (пункт 2 статьи 30 Закона об электроэнергетике).

В целях обеспечения роста экономики и удовлетворения потребностей населения Российской Федерации в электрической энергии и оптимизации топливно-энергетического баланса электроэнергетики Правительство Российской Федерации или уполномоченный им орган осуществляет долгосрочное прогнозирование развития объектов электроэнергетики и инфраструктуры рынка, формируя при этом, генеральную схему размещения объектов электроэнергетики с учетом планов развития промышленного производства и жилищного строительства (пункт 1 статьи 32 Закона об электроэнергетике).

Одним из способов торговли мощностью на оптовом рынке является торговля мощностью по договорам купли-продажи и договорам (поставки) мощности, предусматривающим условия, касающиеся сроков начала продажи мощности каждого из указанных в таких договорах генерирующих объектов, устанавливающим технические характеристики (параметры) генерирующего оборудования и заключенным между покупателями, организациями коммерческой и технологической инфраструктуры оптового рынка и генерирующими компаниями оптового рынка, созданными на основании решений Правительства Российской Федерации путем реорганизации дочерних и зависимых акционерных обществ Российского открытого акционерного общества энергетики и электрификации «Единая энергетическая система России» (за исключением оптовой генерирующей компании, которая создана в результате реорганизации дочерних и зависимых акционерных обществ Российского открытого акционерного общества энергетики и электрификации «Единая энергетическая система России» и в уставный капитал которой переданы генерирующие объекты гидроэлектростанций) (далее - договоры о предоставлении мощности или ДПМ) (подпункт 10 пункта 4 Правил оптового рынка). Договоры о предоставлении мощности заключаются в отношении генерирующих объектов, перечень которых определяется Правительством Российской Федерации и наличие которых в составе ЕЭС России исходя из их месторасположения, технических и иных характеристик необходимо в целях надежного и бесперебойного снабжения потребителей электрической энергией.

Перечень генерирующих объектов, с использованием которых будет осуществляться поставка мощности по ДПМ, утвержден распоряжением Правительства Российской Федерации от 11.08.2010 № 1334-р (далее -Перечень). В нем указываются наименования объектов, их местонахождение, установленная мощность и даты начала исполнения обязательств по поставке мощности.

Согласно статье 35 Закона об электроэнергетике одной из необходимых процедур для начала осуществления торговли на оптовом рынке электроэнергии и мощности является вступление в члены Совета рынка и подписание договора о присоединении к торговой системе оптового рынка (далее - Договор о присоединении).

В пункте 5 Правил оптового рынка определено, что поставщики и покупатели заключают обязательные для участников оптового рынка договоры и совершают иные действия для осуществления поставки (покупки) электрической энергии и (или) мощности на оптовом рынке в соответствии с Правилами оптового рынка и Договором о присоединении.

Согласно пункту 40 Правил оптового рынка к существенным условиям Договора о присоединении, среди прочих, относятся условия о видах договоров, заключаемых на оптовом рынке для обеспечения купли-продажи электрической энергии и (или) мощности, состав и порядок совершения действий, необходимых для осуществления поставки (покупки) электрической энергии и (или) мощности на оптовом рынке, а также процедура организации заключения и обеспечения исполнения договоров, на основании которых осуществляется купля-продажа электрической энергии и (или) мощности на оптовом рынке.

Согласно пункту 18.27 стандартной формы Договора о присоединении участник оптового рынка - поставщик электрической энергии и (или) мощности имеет право продавать мощность, производимую на генерирующих объектах, перечень которых определен Правительством Российской Федерации, и наличие которых в ЕЭС России исходя из их месторасположения, технических и иных характеристик необходимо в целях своевременного и полного снабжения электрической энергией потребителей (далее - Объект генерации), по ДПМ на оптовый рынок, заключаемым в соответствии с Договором о присоединении.

В пункте 18" .28 стандартной формы Договора о присоединении указано, что в целях заключения ДПМ участник оптового рынка - поставщик электрической энергии и мощности заключает агентский договор с АО «ЦФР», Ассоциацией «НП Совет рынка», АО «АТС» и АО «СО ЕЭС», где АО «ЦФР» является агентом.

Субъект оптового рынка - поставщик электрической энергии и мощности, намеренный поставлять мощность Объекта генерации по ДПМ, обязан заключить агентский договор до получения права на участие в торговле электрической энергией и мощностью на оптовом рынке по соответствующей (-им) группе (-ам) точек поставки (далее - ГТП).

АО «ЦФР» на основании агентского договора, заключенного по стандартной форме Приложения № Д 15 к Договору о присоединении, заключает от имени и за счет поставщиков с участниками оптового рынка ДПМ, по которым указанные поставщики являются продавцами мощности, по форме Приложения №Д16 к Договору о присоединении; на основании агентского договора, заключенного по стандартной форме Приложения № Д 15.1 к Договору о присоединении, заключает от имени и за счет поставщиков с участниками оптового рынка ДПМ, по которым указанные поставщики являются продавцами мощности, по форме Приложения № Д 16.1 к Договору о присоединении (пункт 18.29 стандартной формы Договора о присоединении).

При заключении каждого агентского договора характеристики Объекта генерации, в том числе его наименование и его местонахождение, а также срок начала поставки мощности указываются в Приложениях к агентскому договору и Приложениях к ДПМ в соответствии с таковыми, указанными в Перечне, утвержденном Правительством Российской Федерации.

Пунктом 2.1.1 агентского договора установлено, что принципал (Продавец) поручает агенту (АО «ЦФР»), а агент обязуется в интересах, от имени и за счет принципала заключать на оптовом рынке ДПМ в соответствии со стандартной формой, являющейся приложением к Договору о присоединении, с покупателями электрической энергии (мощности).

При этом подпунктом (i) пункта 2.1.1 агентского договора определено, что ДПМ заключаются с учетом того, что принципал начнет поставлять по ДПМ только мощность, произведенную на объектах генерации, установленная мощность, месторасположение, а также значения технических характеристик (параметров) которых соответствуют установленной мощности, месторасположению, значениям технических характеристик (параметров), указанных в Приложении 1 к агентскому договору, в установленные Приложением 1 к агентскому договору сроки начала поставки мощности (применительно к соответствующим объектам генерации) или в иные сроки в случаях, предусмотренных агентским договором и ДПМ.

В соответствии с пунктом 18.31 стандартной формы Договора о присоединении агентские договоры и ДПМ могут быть изменены только в порядке, предусмотренном этими договорами.

Согласно пункту 2.1 ДПМ Продавец обязуется своевременно начать поставку и в течение всего установленного в соответствии с разделом 3 ДПМ срока поставлять, а Покупатель обязуется принимать и оплачивать мощность в соответствии с условиями ДПМ, Правилами оптового рынка, Договора о присоединении и регламентами.

В силу того, что ДПМ являются особым, предусмотренным Правилами оптового рынка механизмом торговли мощностью, заключение которых осуществляется в установленном Правилами оптового рынка и Договором о присоединении порядке со всеми покупателями электроэнергии (мощности) на оптовом рынке, а также, учитывая, что ДПМ заключаются в отношении конкретных объектов генерации со сроками начала исполнения обязательств по поставке мощности, определенными Правительством Российской Федерации, условия этих договоров, заключенных в отношении одних и тех же объектов генерации, не могут быть различными для отдельных покупателей.

Все ДПМ, заключаемые агентом с покупателями мощности от имени и за счет принципала (Продавца), должны соответствовать условиям и характеристикам Объекта генерации, установленным в Приложении 1 к агентскому договору на основании Перечня, утвержденного Правительством Российской Федерации.

Условия ДПМ предусматривают процедуру внесения любых изменений в Приложение 1 к ДПМ по инициативе Продавца в одностороннем порядке.

В пункте 13.4 ДПМ стороны подтверждают, что любые изменения в Приложение 1, за исключением прямо указанных в пункте 13.4 случаев, допускаются только при условии согласования и утверждения таких изменений в порядке, установленном пунктом 12.4 агентского договора.

В случае внесения изменений в Приложение 1 к агентскому договору в порядке, предусмотренном пунктом 6.9 или пунктом 12.4 агентского договора, Продавец вправе в одностороннем порядке внести изменения в Приложение 1 к ДПМ. При этом о внесенных в таком порядке изменениях в Приложении 1 к ДПМ Продавец, действуя в лице своего агента (АО «ЦФР»), уведомляет все стороны ДПМ.

При этом Приложение 1 к агентскому договору содержит те же Объекты генерации, их местоположение, установленную мощность, условия поставки, технические и иные характеристики (параметры), что и Приложение 1 к ДПМ.

Согласно пункту 12.4 агентского договора при намерении принципала (Продавца) изменить какие-либо условия, установленные в Приложении 1 к агентскому договору (за исключением изменений, вносимых в соответствии с пунктами 11.2, 12.7 и 14.4 агентского договора) принципал направляет АО «СО ЕЭС» письменное уведомление с просьбой о рассмотрении возможности внесения изменений в Приложение 1 к агентскому договору (с направлением копии указанного уведомления агенту). Такое письменное уведомление (далее -Предложение принципала) должно содержать следующую информацию:

(i) описание изменений в условия, изложенные в Приложении 1 к агентскому договору, и обоснование причины необходимости внесения таких изменений;

(ii)    проект нового Приложения 1 к агентскому договору.

АО «СО ЕЭС» в течение 15 (пятнадцати) рабочих дней рассматривает Предложение принципала в части обеспечения соблюдения параметров надежного и безопасного функционирования ЕЭС России, обеспечения баланса производства и потребления электрической энергии, в том числе в долгосрочной перспективе, а также возможности принятия таких изменений с учетом утвержденной схемы и программы развития Единой энергетической системы России и (или) схемы и программы развития электроэнергетики субъекта Российской Федерации, на территории которого осуществляется реализация инвестиционной программы принципала в целях обеспечения поставки мощности с использованием объектов генерации, указанных в Приложении 1.

По результатам такого рассмотрения АО «СО ЕЭС» дает заключение:

(i)     о возможности принятия Предложения принципала - в таком случае Предложение принципала считается согласованным АО «СО ЕЭС», или

(ii)    невозможности принятия Предложения принципала (возможности их принятия с корректировкой) - в таком случае Предложение принципала считается несогласованным АО «СО ЕЭС».

В случае несогласия с Предложением принципала со стороны АО «СО ЕЭС», принципал организует проведение согласительного совещания в целях снятия разногласий сторон.

Если по результатам согласительного совещания стороны не придут к единому мнению относительно внесения изменений в Приложение 1 к агентскому договору, изменения в Приложение 1 не вносятся.

После согласования изменений в Приложение 1 с АО «СО ЕЭС» принципал вносит согласованные изменения на утверждение Наблюдательного совета Ассоциации «НП Совет рынка».

Во избежание сомнений, стороны подтверждают, что внесение изменений в Приложение 1 считается согласованным при наличии согласия с такими изменениями АО «СО ЕЭС» (и при условии, что Предложение принципала не было отозвано) и утверждения указанных изменений Наблюдательным советом Ассоциации «НП Совет рынка».

После утверждения указанных изменений Наблюдательным советом Ассоциации «НП Совет рынка» принципал (Продавец), АО «СО ЕЭС», агент (АО «ЦФР»), АО «АТС» и Ассоциация «НП Совет рынка» подписывают дополнительное соглашение к агентскому договору.

В рассматриваемом случае Истец (Покупатель) и Продавец (принципал) являются субъектами оптового рынка, участниками отношений по купле-продаже электрической энергии и мощности на оптовом рынке.

Между Истцом (Покупателем), АО «АТС», Ассоциацией «НП Совет рынка», АО «СО ЕЭС», АО «ЦФР» и ПАО «ФСК ЕЭС» заключен Договор о присоединении от 31.03.2008 № 089-ДП/08.

Между Продавцом, АО «АТС», Ассоциацией «НП Совет рынка», АО «СО ЕЭС», АО «ЦФР» и ПАО «ФСК ЕЭС» заключен Договор о присоединении от 31.03.2008 № 036-ДП/08 .

Во исполнение указанных Договоров о присоединении и на основании Перечня, утвержденного Правительством Российской Федерации, между Продавцом (принципалом), АО «ЦФР» (агентом), АО «АТС», Ассоциацией «НП Совет рынка» и АО «СО ЕЭС» заключен агентский договор от 01.11.2010 № 0157-AD-01C-10, а между Истцом, Продавцом, от имени которого действует агент - АО «ЦФР», АО «АТС», Ассоциацией «НП Совет рынка» и АО «СО ЕЭС» - ДПМ от 05.12.2010 № DPMC-E-10003677-OGKOMPII-NLIPETMK-0157-AD-01C-10.

На момент заключения вышеупомянутых агентского договора и ДПМ в Приложениях 1 к указанным договорам были указаны Объекты генерации, их характеристики, включая наименование и местонахождение данных Объектов генерации, в соответствии с Перечнем (в соответствующей редакции), утвержденным распоряжением Правительства Российской Федерации от 11.08.2010 № 1334-р.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 02.02.2016 № 132-р в Перечень были внесены изменения, в части замены «Объекта № 3 (ПГУ-420)» (территория Серовской ГРЭС) с датой начала поставки мощности -01.11.2017 на «Блок № 12 Верхнетагильской ГРЭС» (территория Верхнетагильской ГРЭС») с идентичной установленной мощностью генерирующего объекта (420 МВт) и датой начала поставки мощности также 01.11.2017.

Внеся указанные изменения в Перечень, Правительство Российской Федерации определило необходимость строительства «Блока № 12 Верхнетагильской ГРЭС» (на территории Верхнетагильской ГРЭС») вместо «Объекта № 3 (ПГУ-420)» (на территории Серовской ГРЭС).

В силу вышеупомянутых особенностей механизма торговли мощностью по ДПМ изменение Перечня требует приведения в соответствии с ним агентского договора и заключенных на его основании ДПМ.

Руководствуясь пунктами 12.4 агентского договора и 13.4 ДПМ, регламентирующими процедуру внесения по инициативе Продавца любых изменений в Приложения 1 к указанным договорам, Продавец инициировал внесение изменений, в части исключения «Объекта № 3 (ПГУ-420)», расположенного на территории Серовской ГРЭС, со всеми техническими характеристиками и ценовыми параметрами и согласовал такие изменения с АО «СО ЕЭС».

Решением Наблюдательного совета Ассоциации «НП Совет рынка» от 16.12.2015 (Протокол № 21-11/2015) были утверждены изменения в Приложение 1 кагентскому договору 01.11.2010 № 0157-AD-01C-10 Продавца, в части исключения «Объекта № 3 (ПГУ-420)», расположенного на территории Серовской ГРЭС, при условии вступления в силу соответствующих изменений в Перечень, утвержденный Правительством Российской Федерации и предоставления Продавцу права на участие в торговле мощностью на оптовом рынке с использованием условной группы точек поставки в отношении «Блока № 12 Верхнетагильской ГРЭС», расположенного на территории Верхнетагильской ГРЭС.

АО «ЦФР», АО «АТС», АО «СО ЕЭС» и Ассоциации «НП Совет рынка» поручено организовать со своей стороны подписание с Продавцом соглашений об изменении Приложений 1, 1.1 и 19.1 к агентскому договору 01.11.2010 № 0157-AD-01C-10, в части исключения «Объекта № 3 (ПГУ-420)», расположенного на территории Серовской ГРЭС.

Также АО «АТС», АО «СО ЕЭС» и Ассоциации «НП Совет рынка» поручено организовать со своей стороны подписание с Продавцом и покупателями по ДПМ в отношении «Объекта № 3 (ПГУ-420)», расположенного на территории Серовской ГРЭС, соглашений об изменении Приложений 1, 1.1, 1.2 и 4.1 к ДПМ, заключенным на основании агентского договора 01.11.2010 № 0157-AD-01C-10, в части исключения «Объекта № 3 (ПГУ-420)», расположенного на территории Серовской ГРЭС.

Согласно пункту 12.1 агентского договора в случае если при внесении изменений в Приложение 1 к агентскому договору необходимо изменение указанного в Приложении 1.1 к агентскому договору наименования электростанции либо изменение Приложений 1.1, 19.1 в части перечня объектов генерации, соответствующие изменения вносятся агентом (АО «ЦФР») в одностороннем внесудебном порядке при внесении изменений в Приложение 1 к агентскому договору. Внесение агентом указанных изменений не требует предварительного согласия или последующего одобрения иных сторон агентского договора. Вносимые агентом изменения в Приложения 1.1, 19.1 к агентскому договору в части перечня объектов генерации должны быть аутентичны изменениям, внесенным в Приложение 1 к агентскому договору.

Пунктом  13.1  ДПМопределено, что в случае если при внесении изменений в Приложение1 к ДПМ необходимо изменение указанного в Приложении  1.1   к ДПМ наименования электростанции либо  изменение Приложений 1.1,  1.2, 4.1к ДПМ в части перечня объектов генерации, соответствующие изменения вносятся АО «АТС» в одностороннем внесудебном порядке при внесении изменений в Приложение 1 к ДПМ. Внесение АО «АТС» указанных изменений не требует предварительного согласия или последующего одобрения иных сторон ДПМ. Вносимые АО «АТС» изменения в Приложения 1.1, 1.2, 4.1 к ДПМ в части перечня объектов генерации должны быть аутентичны изменениям, внесенным в Приложение 1 к ДПМ.

Учитывая вышеизложенное и руководствуясь условиями агентского договора и условиями ДПМ, Продавцом была полностью соблюдена процедура внесения изменений в Приложение 1 к агентскому договору, установленная пунктом 12.4 агентского договора, и после вступления в силу Распоряжения Правительства Российской Федерации от 02.02.2016 № 132-р в установленном договором порядкесторонами было подписано дополнительное соглашение от 23.05.2016 к агентскому договору от 01.11.2010 № 0157-AD-01C-10 о внесении изменений в Приложения 1, 1.1, 19.1 к агентскому договору в части исключения «Объекта № 3 (ПГУ-420»), расположенного на территории Серовской ГРЭС, со всеми техническими характеристиками и ценовыми параметрами. Соответствующие изменения согласно пункту 2 указанного дополнительного соглашения вступили в силу с 01.06.2017.

Пунктом 13.4 ДПМ установлено, что любые изменения в Приложение 1, за исключением прямо указанных в настоящем пункте случаев, допускаются только при условии согласования и утверждения таких изменений в порядке, установленном пунктом 12.4 агентского договора.

В случае внесения изменений в Приложение 1 к агентскому договору в порядке, предусмотренном пунктом 6.9 или пунктом 12.4 агентского договора, Продавец вправе в одностороннем порядке внести изменения в Приложение 1 к ДПМ. При этом о внесенных в таком порядке изменениях в Приложение 1 к ДПМ Продавец, действуя в лице своего агента (АО «ЦФР»), уведомляет все стороны ДПМ.

Таким образом, с учетом вышеуказанных условий ДПМ в связи с внесением в порядке, установленном пунктом 12.4 агентского договора, изменений в Приложение 1 к агентскому договору, Продавец был вправе внести в одностороннем порядке соответствующие изменения в ДПМ, аутентичные изменениям, внесенным в Приложение 1 к агентскому договору.

В соответствии с пунктом 13.4 ДПМ от 05.12.2010 № DPMC-E-10003677-OGKOMPII-NriPETMK-0157-AD-01C-10 на основании решения Наблюдательного совета Ассоциации «НП Совет рынка» от 16.12.2015 (Протокол № 21-11/2015), дополнительного соглашения от 23.05.2016 к агентскому договору от 01.11.2010 № 0157-AD-01C-10 и поручения принципала (Продавца), АО «ЦФР», действуя от имени и по поручению Продавца в качестве агента по агентскому договору от 01.11.2010 № 0157-AD-01C-10 уведомило о внесении Продавцом в одностороннем порядке изменений в Приложение 1 к ДПМ, в части исключения «Объекта № 3 (ПГУ-420»), расположенного на территории Серовской ГРЭС.

В свою очередь, АО «АТС», учитывая вышеуказанное уведомление АО «ЦФР», уведомило Покупателя (Истца) о внесении в одностороннем внесудебном порядке изменений в Приложения 1.1, 1.2 и 4.1 к ДПМ, аутентичных изменениям, внесенным в Приложение 1 к ДПМ.

Учитывая изложенное, при внесении изменений в Приложение 1 к агентскому договору и Приложение 1 к ДПМ, в части исключения «Объекта № 3 (ПГУ-420»), расположенного на территории Серовской ГРЭС, были соблюдены все требования, установленные пунктом 12.4 агентского договора и пунктом 13.4 ДПМ для внесения изменений в ДПМ по инициативе Продавца в одностороннем порядке.

Заявляя о недействительности одностороннего изменения условий ДПМ в части исключения «Объекта № 3 (ПГУ-420»), расположенного на территории Серовской ГРЭС, Истец указывает не несоответствие этой сделки статьям 310, 450 Гражданского кодекса Российской Федерации.

При этом Истец приводит довод о том, что сделка по одностороннему изменению условий ДПМ, в части исключения из Приложения 1 «Объекта № 3 (ПГУ-420»), расположенного на территории Серовской ГРЭС, является притворной сделкой, совершенной с целью прикрыть сделку по одностороннему прекращению обязательств.

Вопреки указанным доводам Истца изменение Приложения 1 к ДПМ не привело к расторжению ДПМ и прекращению по нему обязательств.

Согласно пункту 2 статьи 450.1 ГК РФ в случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

Вместе с тем, заключенный между Истцом и Продавцом ДПМ действует и обязательства по нему сохранились в измененном виде, что соответствует пункту 1 статьи 453 ГК РФ.

Также, вопреки доводам Истца, возможность изменения условий договора в   одностороннем    порядке    не    противоречит    нормам    гражданского законодательства, а приведенные Истцом аргументы не учитывают условия ДПМ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором.

В пункте 1 статьи 310 ГК РФ (в редакции, действовавшей на момент заключения ДПМ) предусмотрено, что одностороннее изменение условий обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В данном случае условия ДПМ предусматривают процедуру внесения любых изменений в Приложение 1 к ДПМ по инициативе Продавца в одностороннем внесудебном порядке.

В пункте 13.4 ДПМ стороны подтверждают, что любые изменения в Приложение 1, за исключением прямо указанных в пункте 13.4 случаев, допускаются только при условии согласования и утверждения таких изменений в порядке, установленном пунктом 12.4 агентского договора.

В случае внесения изменений в Приложение 1 к агентскому договору в порядке, предусмотренном пунктом 6.9 или пунктом 12.4 агентского договора, Продавец вправе в одностороннем внесудебном порядке внести изменения в Приложение 1 к ДПМ.

Исключение Объекта генерации или замена одного Объекта генерации на другой по ДПМ не относится к случаям, указанным в пункте 13.4 ДПМ, исключающим применение порядка, зафиксированного в пункте 12.4 агентского договора.

При этом, с учетом установленных законодательством Российской Федерации особенностей торговли мощностью по ДПМ условия ДПМ не могут противоречить действующей редакции агентского договора и содержать различные условия для покупателей.

Таким образом, Продавец вправе был в одностороннем внесудебном порядке изменить ДПМ, в части исключения из Приложения 1 «Объекта № 3 (ПГУ-420»), расположенного на территории Серовской ГРЭС в порядке, предусмотренном пунктом 13.4 ДПМ, а совершенная им односторонняя сделка соответствует нормам гражданского законодательства.

Ни пункт 13.4 ДПМ, ни иные положения ДПМ не содержат ограничений относительно указанного права Продавца на одностороннее изменение Приложения 1 к ДПМ.

При этом буквальное значение указанного пункта ДПМ не содержит каких-либо неясностей, препятствующих выявлению воли сторон, направленной на установление в ДПМ процедуры изменения Приложения 1 по инициативе Продавца в одностороннем порядке.

Согласно пункту 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Статьей 431 ГК РФ определено, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Буквальное толкование пункта 13.4 ДПМ указывает на то, что в установленном этим пунктом порядке в Приложение 1 к ДПМ могут быть внесены любые изменения, соответствующие изменениям, внесенным в агентский договор в порядке, предусмотренном пунктом 12.4 агентского договора, включающие как изменение отдельных характеристик Объектов генерации, так и включение или исключение Объектов генерации в целом, то есть изменение договора в установленном им порядке не противоречит статьям 310 и 450 ГК РФ.

Указание Истца на то, что пунктом 4.9 и подпунктом (Ш) пункта 12.3 ДПМ определен всего один случай, когда Продавец вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения ДПМ, в части обязательства по поставке мощности одного или нескольких Объектов генерации не свидетельствует о незаконности оспариваемого Истцом изменения Приложения 1 к ДПМ.

Пунктом 4.9 и подпунктом (iii) пункта 12.3 ДПМ установлено право Продавца на односторонний отказ от исполнения обязательств по поставке мощности одного или нескольких Объектов генерации по ДПМ исключительно в случаях, когда Продавец мощности такого одного или нескольких Объектов генерации на условиях и в порядке, установленных Правилами оптового рынка, Договором о присоединении и регламентами оптового рынка, намерен поставлять мощность по цене, определенной по результатам долгосрочного конкурентного отбора мощности.

Между тем, одностороннее изменение Продавцом Приложений 1 к агентскому договору и ДПМ не связано с его намерением поставлять мощность по цене, определенной по результатам долгосрочного конкурентного отбора мощности, а связано, как упоминалось ранее, с принятием Правительством Российской Федерации распоряжения от 02.02.2016 № 132-р, внесшим в Перечень изменения, в части замены «Объекта № 3 (ПГУ-420)» (территория Серовской ГРЭС) на «Блок № 12 Верхнетагильской ГРЭС» (территория Верхнетагильской ГРЭС») с целью поставки данным блоком мощности с использованием механизмов торговли мощностью по ДПМ, по цене и стоимости, рассчитываемых в соответствии с ДПМ и Правилами оптового рынка.

Пунктом 13.4 ДПМ установлен самостоятельный (независящий от указанного в пункте 4.9 ДПМ) порядок изменения любых условий Приложения 1 к ДПМ, не связанный с поставкой мощности по цене, определенной по результатам долгосрочного конкурентного отбора мощности, который может быть осуществлен Продавцом исключительно при внесении соответствующих изменений в Приложение 1 к агентскому договору в порядке, установленным пунктом 12.4 агентского договора.

Согласно пункту 2 статьи 166 ГК РФ оспоримая сделка может быть признана недействительной, если она нарушает права или охраняемые законом интересы лица, оспаривающего сделку, в том числе повлекла неблагоприятные для него последствия.

При этом, Истец не указывает какие права или охраняемые законом интересы нарушены в результате действий Ответчиков по внесению изменений в спорный договор.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 02.02.2016 г. № 132-р были внесены изменения в Распоряжение Правительства Российской Федерации № 1334-р от 11.08.2010 г. В соответствии с указанными изменениями Объект № 3 (ПГУ-420), расположенный на территории Серовской ГРЭС, в перечне генерирующих объектов, с использованием которых осуществляется поставка мощности по договорам о предоставлении мощности, заменен на другой объект - Блок № 12 Верхнетагильской ГРЭС.

В соответствии с Решением Наблюдательного Совета НП «Совет рынка» от 16.12.2015 г. в действующие договоры о предоставлении мощности, в том числе в спорный договор, были внесены изменения, связанные с исключением Объекта № 3 (ПГУ-420), расположенный на территории Серовской ГРЭС из Приложения № 1.

Одновременно заключены договоры о предоставлении мощности, в том числе договор с ПАО «НЛМК» № DPMC-E-10012215-OGKOMPII-NLIPETMK-0175-AD-01C-16 от 01.06.2016 в отношении Объекта генерации - Блок № 12 Верхнетагильской ГРЭС.

Доказательств, что замена объекта генерации, с использованием которого осуществляется поставка мощности Истцу, привели к уменьшению объема поставляемой мощности или увеличению стоимости мощности Истцом не представлено.

В связи с изложенным оснований для удовлетворения иска не имеется.

Судебные расходы по государственной пошлине распределяются по правилам ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и возлагаются на истца в связи с отказом в удовлетворении иска.

В соответствии со  ст.ст. 8, 12,166,170, 431,432,434 Гражданского кодекса Российской  Федерации,  руководствуясь ст. 2, 4,11, 65, 71, 110, 167-171, 180-182 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  суд  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд   

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований – отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый Арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

 

      Судья                            О.В. Дубовик