Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-7272/2022

г. Хабаровск

21 сентября 2023 года

Резолютивная часть судебного акта объявлена 20 сентября 2023 года.

 

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи К.А. Архиповой, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлениям публичного акционерного общества «Транснефть» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 123112, 

<

...>) и общества с ограниченной ответственностью «Транснефть-Дальний Восток» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 680020, 

<

...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 680030, 

<

...>)

о признании недействительными решения от 02.02.2022 № 7-11/6 (027/10/18.1-134/2022) и предписания от 02.02.2022 № 7-11/6 (027/10/18.1-134/2022),

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, Индивидуальный предприниматель ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 607800, 

<

...>),

при участии в судебном заседании представителей:

от ПАО «Транснефть» – посредством информационной системы «Картотека арбитражных дел» (судебные онлайн-заседания) – ФИО3 по доверенности от 25.11.2022 № 191, диплом ВСА 0093843;

от ООО «Транснефть-Дальний Восток» - ФИО4 по доверенности от 20.12.2022 № 236, диплом УВ № 630370; 

от Хабаровского УФАС России – ФИО5 по доверенности от 29.06.2023, диплом 102718 0282563;

от ИП ФИО2 – не явились, 

 

У С Т А Н О В И Л:

Публичное акционерное общество «Транснефть» (далее – заявитель, организатор закупки, ПАО «Транснефть») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – Хабаровское УФАС России, антимонопольный орган) о признании недействительными решения от 02.02.2022 № 7-11/6 (027/10/18.1-134/2022) и предписания от 02.02.2022 № 7-11/6 (027/10/18.1-134/2022).

Определением суда от 05.05.2022 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Транснефть-Дальний Восток», Индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – ИП ФИО2). 

Общество с ограниченной ответственностью «Транснефть-Дальний Восток» (далее – заявитель, заказчик, ООО «Транснефть-Дальний Восток») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Хабаровскому УФАС России о признании недействительными решения от 02.02.2022 № 7-11/6 (027/10/18.1-134/2022) и предписания от 02.02.2022 № 7-11/6 (027/10/18.1-134/2022).

Определением суда в рамках дела № А73-7440/2022 объединены в одно производство для совместного рассмотрения дела № А73-7272/2022 и № А73-7440/2022, объединенному делу присвоен № А73-7272/2022.

Определением суда от 27.06.2022 производство по делу № А73-7272/2022 приостанавливалось до вступления в законную силу решения по делу № А40-64315/2022 Арбитражного суда города Москвы.

В связи с устранением обстоятельств, послуживших основанием для приостановления производства по делу, определением суда от 28.08.2023 производство по делу возобновлено, на 20.09.2023 назначено предварительное судебное заседание.

Представитель ПАО «Транснефть» в предварительном судебном заседании поддержал заявленные требования в полном объеме по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель ООО «Транснефть-Дальний Восток» в предварительном судебном заседании поддержал заявленные требования в полном объеме по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель Хабаровского УФАС России в предварительном судебном заседании против заявленных требований возражал по доводам, изложенным в отзыве.

Представитель ИП ФИО2 в предварительное судебное заседание не явился, отзыв на заявление не представлен.

Дело рассмотрено в судебном заседании, открытом непосредственно по завершении предварительного судебного заседания в порядке части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) при отсутствии возражений лиц, участвующих в деле.

В порядке статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие лица, участвующего в деле.

Как установлено в ходе судебного разбирательства и следует из материалов дела, 29.12.2021 организатором торгов на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок (далее – ЕИС) размещено извещение № 32111003278 о проведении конкурса в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства.

Объект закупки – лот № 0001-202-К-14-03561-2022 «Метрологическое оборудование (оборудование разрядно-диагностическое)».

Начальная (максимальная) цена контракта – 6 026 876,74 руб.

Дата начала срока подачи заявок: 29.12.2021 (МСК). Дата и время окончания подачи заявок: по местному времени заказчика 02.02.2022 в 11:00 (МСК).

Не согласившись с действиями ПАО «Транснефть» и ООО «Транснефть-Дальний Восток», ИП ФИО2 обратился в Управление Федеральной антимонопольной службы г. Москвы с жалобой, в которой указал, что его права и законные интересы как участника закупки нарушены действиями организатора закупки и заказчика, выразившимися в отсутствии возможности подачи заявки на участие в закупке коллективным участником.

Жалоба рассмотрена Комиссией Хабаровского УФАС России по правилам статьи 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции).

По результатам рассмотрения жалобы антимонопольным органом принято решение от 02.02.2022 по делу № 7-11/6 (027/10/18.1-134/2022) в соответствии с которым жалоба ИП ФИО2 признана обоснованной (пункт 1 решения). 

ПАО «Транснефть» и ООО «Транснефть-Дальний Восток» признаны нарушившими требования пункта 2 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ, в редакции, действовавшей на момент проведения закупки и внесения оспариваемого решения) (пункт 2 решения). 

На основании указанного решения организатору закупки и заказчику выдано предписание от 02.02.2022 по делу № 7-11/6 (027/10/18.1-134/2022), с требованием в срок до 07.03.2022 совершить действия, направленные на устранение нарушений пункта 2 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, допущенных при проведении конкурса в электронной форме, путем:

- аннулирования протоколов, составленных в ходе закупки № 32111003278 (при их наличии);

- внесения изменения в конкурсную документацию с учетом замечаний, изложенных в решении Хабаровского УФАС России от 02.02.2022 по делу № 7-11/6 (027/10/18.1-134/2022);

- продолжения закупки с учетом требований Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ (при наличии потребности).

Не согласившись с указанными решением и предписанием антимонопольного органа, ПАО «Транснефть» и ООО «Транснефть-Дальний Восток» обратились в арбитражный суд с рассматриваемыми заявлениями в порядке главы 24 АПК РФ.

В обоснование заявленных требований заявители указали, что антимонопольный орган необоснованно не применил подлежащие применению специальные нормы Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, в частности статью 3.4, в редакции, действующей с 01.04.2021, исходя из буквального толкования положений которой следует, что участие в закупках, проводимых среди субъектов малого и среднего предпринимательства нескольких лиц, выступающих на стороне одного участника закупки (коллективных участников), не предусмотрено.

Возражения антимонопольного органа согласно отзыву сводятся к законности и обоснованности оспариваемых решения и предписания.

Выслушав доводы и возражения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» установлены общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг для отдельных видов юридических лиц.

В ходе судебного разбирательства лицами, участвующими в деле не оспаривалось, что при закупке товаров, работ, услуг ПАО «Транснефть» и ООО «Транснефть-Дальний Восток» обязаны руководствоваться требованиями Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ.

В соответствии с частью 1 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок определения и обоснования начальной (максимальной) цены договора, цены договора, заключаемого с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком), включая порядок определения формулы цены, устанавливающей правила расчета сумм, подлежащих уплате заказчиком поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора (далее - формула цены), определения и обоснования цены единицы товара, работы, услуги, определения максимального значения цены договора, порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (часть 2 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ).

При этом, Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ не определяет порядок закупки товаров, работ, услуг, а устанавливает обязанность заказчиков разработать и утвердить положение о закупках - документ, регламентирующий закупочную деятельность заказчика и содержащий требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (способы закупки) и условия их применения, а также порядок заключения и исполнения договоров, что свидетельствует о том, что заказчик вправе самостоятельно установить в положении о закупке способы закупок, порядок и условия их применения.

На основании пункта 2 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ к числу принципов, которыми должны руководствоваться заказчики при закупке товаров, работ, услуг, относится равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Частью 5 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ определено, что участником закупки является любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки.

В силу части 6 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Как следует из материалов дела, закупка проведена в соответствии с Положением о закупке товаров, работ, услуг ПАО «Транснефть» (далее — Положение о закупках), утвержденным решением Совета директоров ПАО «Транснефть» от 05.04.2019 (протокол № 5).

Разделом 4 Положения о закупках установлены общие требования к участникам закупки.

Так, в силу подпункта 4.2.8 пункта 4.2 раздела 4 Положения о закупках заказчик, организатор закупки при необходимости устанавливает дополнительные требования, если иное не установлено Федеральным законом от 18.07.2011 №223-Ф3 конкурентной закупки с участием субъектов малого и среднего предпринимательства, в частности, о соответствии требованиям, установленным законодательством Российской Федерации, к субъектам малого и среднего предпринимательства при осуществлении закупки, участниками которой в соответствии с извещением об осуществлении закупки являются только субъекты малого и среднего предпринимательства.

Пунктом 4.3.1 раздела 4 Положения о закупках установлено, что в случае участия в закупке коллективного участника, подтверждение таким участником соответствия требованиям, предусмотренным пунктами 4.1, 4.2 Положения о закупке, должно быть представлено в отношении участника закупки, подающего коллективную заявку, с учетом распределения обязанностей между лицами, выступающими на стороне такого участника, если иной порядок не определен документацией о закупке.

При принятии решения о соответствии/несоответствии коллективного участника требованиям, предусмотренных пунктами 4.1, 4.2 Положения о закупке, требования, указанные в документации о закупке, должны предъявляться к такой группе лиц в совокупности, а не к отдельно взятому ее участнику (пункт 4.3.3 раздела 4 Положения о закупках).

По мнению Хабаровского УФАС России из приведенных положений Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ следует, что документация по закупке должна содержать условия о возможности участия в закупке нескольких юридических лиц или нескольких индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки, поскольку Положение о закупках не содержит ограничений на участие в закупках коллективных участников, прямо предусматривая распространение требований пункта 4.2 Положения о закупках, регламентирующего особенности проведения конкурентной закупки с участием субъектов малого и среднего предпринимательства, на таких участников закупки.

Как следует из материалов дела и не оспаривалось представителями участвующих в деле лиц, в ЕИС организатором закупки размещено извещение № 32111003278 о проведении конкурса в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, а также документация о закупке.

При этом документация о закупке не содержит условий о возможности участия в закупке нескольких юридических лиц или нескольких индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки.

Данное обстоятельство позволило антимонопольному органу утверждать о нарушении ПАО «Транснефть» и ООО «Транснефть-Дальний Восток» требований пункта 2 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ.

Однако, как обоснованно указано заявителями, антимонопольным органом не учтено следующее.

Действительно, используемые ПАО «Транснефть» и организациями системы «Транснефть», в том числе ООО «Транснефть - Дальний Восток», до 01.04.2021 при проведении закупок среди субъектов малого и среднего предпринимательства Инструкция для участника закупки и Порядок и критерии оценки и сопоставления заявок на участие в закупке работ, услуг, входящие в состав закупочной документации, предусматривали возможность подачи и оценки коллективных заявок и устанавливали специальный перечень документов и информации, которые лидер коллективной заявки должен представить при ее подачи.

Целью установления такого перечня документов было обеспечение возможности проверки действительной воли членов коллективной заявки на участие в закупке, определения объемов поставляемой продукции, обязательство по поставке которого принимают на себя члены коллективной заявки, установления солидарной ответственности членов коллективной заявки и т.п., что в соответствии с установленными в статье 1 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ целями проведения закупки (своевременное и полное удовлетворение потребностей заказчиков, эффективное использование ими денежных средств) давало гарантии для заказчика надлежащего исполнения договорных обязательств таким участников закупки в случае его победы в закупке.

Согласно пункту 4.2 Положения о закупке, на который ссылается антимонопольный орган, заказчик, организатор закупки при необходимости устанавливает дополнительные требования, если иное не установлено Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ конкурентной закупки с участием субъектов малого и среднего предпринимательства.

При этом, в соответствии с пунктом 6.2 Положения о закупке конкурс в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, осуществляется с учетом норм, этапов и требований к этапам, установленных Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ. 

Исходя из данного пункта, нормы Положения о закупке применяются к закупкам, участниками которых могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, в случае если иное не установлено специальными нормами Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, регулирующими особенности осуществления закупок среди субъектов малого и среднего предпринимательства.

Между тем, с 01.04.2021 вступили в силу изменения, внесенные в Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ и касающиеся особенностей проведения закупок только среди субъектов малого и среднего предпринимательства.

Так, порядок осуществления конкурентной закупки в электронной форме, участниками которой могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, установлен статьей 3.4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ.

Частью 19.1 указанной статьи предусмотрен исчерпывающий перечень информации и документов, требование о предоставлении которых может установить заказчик при проведении закупки среди субъектов малого и среднего предпринимательства.

При этом согласно указанной норме предоставляемые документы и сведения определены только для двух случаев: когда участником закупки является юридическое лицо; когда участником закупки является индивидуальный предприниматель.

Таким образом, перечень документов и информации, требование о предоставлении которых при осуществлении закупки среди субъектов малого и среднего предпринимательства вправе установить заказчик, для случаев, когда участником закупки являются несколько юридических лиц или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки, Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ не предусмотрен.

Кроме того, согласно части 19.3 статьи 3.4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ не допускается установление в документации о конкурентной закупке обязанности представлять в заявке на участие в такой закупке информацию и документы, не предусмотренные частями 19.1 и 19.2 указанной статьи.

В этой связи, исходя из положений статьи 3.4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, возможность установления в документации о закупке требований к документам и информации, предоставляемым коллективным участником, фактически отсутствует.

Включение же в документацию о закупке требований о предоставлении дополнительных документов и информации, прямо не предусмотренных статьей 3.4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, без чего было бы невозможным рассмотрение заявок коллективных участников, являлось бы прямым нарушением части 19.3 статьи 3.4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ.

Также следует отметить, что нормы статьи 3.4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ являются специальными по отношению к иным положениям указанного закона, в том числе, к части 5 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, определяющей общее понятие участника закупки.

Между тем, при вынесении оспариваемого решения антимонопольным органом не были применены положения статьи 3.4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, устанавливающие специальный порядок осуществления закупок, участниками которых могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства.

Следовательно, выводы антимонопольного органа о нарушении организатором закупки и заказчиком требований пункта 2 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ основаны на формальной оценке положений документации о закупке, а поэтому не могут быть признаны судом обоснованными.

На основании изложенного, требования заявителей подлежат удовлетворению в полном объеме, а оспариваемое решение Хабаровского УФАС России от 02.02.2022 по делу № 7-11/6 (027/10/18.1-134/2022) в соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ подлежит признанию недействительным.

Поскольку суд пришел к выводу о незаконности оспариваемого решения антимонопольного органа, выданное на его основании предписание от 02.02.2022 по делу № 7-11/6 (027/10/18.1-134/2022) также подлежит признанию недействительным.

Судебные расходы заявителей в размере по 3 000 руб., понесенные в связи с уплатой государственной пошлины при обращении в суд, подлежат возмещению плательщикам за счет Хабаровского УФАС России на основании статьи 110 АПК РФ. Из бюджета ООО «Транснефть-Дальний Восток» в силу подпункта 1 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации подлежит возврату излишне уплаченная государственная пошлина в сумме 3 000 руб. 

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

Р Е Ш И Л:

Заявленные требования публичного акционерного общества «Транснефть» и общества с ограниченной ответственностью «Транснефть-Дальний Восток» удовлетворить.

Признать недействительными решение, предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 02.02.2022 по делу № 7-11/6 (027/10/18.1-134/2022).

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу публичного акционерного общества «Транснефть» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) судебные расходы в виде уплаченной государственной пошлины в размере 3 000 руб.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Транснефть-Дальний Восток» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) судебные расходы в виде уплаченной государственной пошлины в размере 3 000 руб.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Транснефть-Дальний Восток» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 3 000 руб., излишне уплаченную по платежному поручению от 29.04.2022 № 312808.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

Судья                                                                                               К.А. Архипова