АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

12.09.2017Дело № А62-5153/2017

Резолютивная часть решения оглашена 05.09.2017

                                   Полный текст решения изготовлен 12.09.2017

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Ерохина А. М.

при ведении протокола судебного заседания 

секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью Совместное предприятие «Бетула» (ОГРН 1026700850516; ИНН 6722014726)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы  №2 по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

о признании недействительным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 05.05.2017 № 09-06/10,

при участии:

от заявителя: ФИО2 – представитель (доверенность от 21.08.2017);

от ответчика: ФИО3 – представитель (доверенность от 13.03.2017);

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью Совместное предприятие «Бетула» (далее – Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы  № 2 по Смоленской области (далее – Налоговый орган, ответчик) о признании недействительным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 05.05.2017 № 09-06/10.

Как установлено материалами дела в период проведения налоговой проверки (с 28.09.2016 по 22.02.2017) налоговым органом в отношении Общества установлен ряд фактов нарушения налогового законодательства, 

изложенных в акте налоговой проверки от 29.03.2017 № 09-06/06 дсп (т.2 л.д. 8-30).

По результатам проведенной налоговой проверки вынесено решение от 05.05.2017 № 09-06/10 о привлечении Общества к ответственности за совершение налогового правонарушения (т. 2 л.д. 48-66). Названным решением Общество привлечено к ответственности в соответствии с  п. 1 ст. 119, п. 1 ст. 122, п. 1 ст. 126 НК РФ.

Общество посчитав, что его права нарушены было вынуждено обратиться в суд с заявлением о признании недействительным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 05.05.2017 № 09-06/10.

Суд, отказывая заявителю в удовлетворении заявленных требований исходил из следующего.

Общество с 01.01.2006 применяло упрощенную систему налогообложения, выбрав в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов, на основании уведомления о возможности применения упрощенной системы налогообложения, выданного Межрайонной ИФНС России № 2 по Смоленской области от 05.12.2005 № 436, исх. № ЗЛ-12-16/12300.

На момент выдачи уведомления от 05.12.2005 № 436 Общество правомерно являлось плательщиком налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

Право налогоплательщика на применение упрощенной системы налогообложения связано с соответствием налогоплательщика требованиям, указанным в статье 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно подпункту 14 пункта 3 статьи 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации не вправе применять упрощенную систему налогообложения организации, в которых доля непосредственного участия других организаций составляет более 25 процентов.

В соответствии с Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2004 N 3114/04 под непосредственным участием других организаций в целях применения подпункта 14 пункта 3 статьи 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации следует понимать участие (вклад) в образовании имущества (уставного капитала) организации.

При этом под последней понимается организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Следовательно, если на дату подачи заявления о применении налогоплательщиком упрощенной системы налогообложения или на дату ее фактического применения доля участия других организаций превышает 25 процентов, то такая организация не вправе применять упрощенную систему налогообложения, а при ее применении обязана незамедлительно сообщить об этом в налоговый орган и перейти к общей системе налогообложения, с перерасчетом всех налогов, не уплаченных по общей системе.

Пунктом 1 статьи 346.13 НК РФ предусмотрено, что организации и индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения со следующего календарного года, уведомляют об этом налоговый орган по месту нахождения организации или месту жительства индивидуального предпринимателя не позднее 31 декабря календарного года, предшествующего календарному году, начиная с которого они переходят на упрощенную систему налогообложения.

В уведомлении указывается выбранный объект налогообложения. Организации указывают в уведомлении также остаточную стоимость основных средств и размер доходов по состоянию на 1 октября года, предшествующего календарному году, начиная с которого они переходят на упрощенную систему налогообложения.

Согласно пункту 4 статьи 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик считается утратившим право на применение УСН. если в течение отчетного (налогового) периода им допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации. При этом обязанность сообщить в налоговый орган о переходе на иной режим налогообложения возложена именно на налогоплательщика и установлены сроки для такого сообщения (пункт 5 статьи 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 7 статьи 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик, перешедший с упрощенной системы налогообложения на иной режим налогообложения, вправе вновь перейти на упрощенную систему налогообложения не ранее чем через один год после того, как он утратил право на применение упрощенной системы налогообложения.

Таким образом, из совокупного анализа приведенных правовых норм следует, что в ситуациях, когда налогоплательщики теряют право на применение упрощенной системы налогообложения. Налоговым кодексом Российской Федерации установлено правило, согласно которому налогоплательщики вправе применять данную систему только по истечении года и с подачей соответствующего заявления в налоговый орган (пункт 7 статьи 346.13, пункт 2 статьи 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации). Данная правовая позиция согласуется с позицией изложенной в Постановлении ФАС Центрального округа от 25.10.2013 по делу N А23-404/2013 (Определением ВАС РФ от 19.02.2014 N ВАС-1386/14 отказано в передаче дела N А23-404/2013 в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора данного постановления).                                                :

Согласно данным Единого государственного реестра юридических лиц единственным участником Общества с 25.12.2007 по 24.06.2012 являлось ООО «Гжать-Инвест» с долей участия в уставном капитале - 1117,79 тыс. руб., что составляло 100%, то есть доля участия другой организации в уставном капитале Общества составила более 25 %.  Согласно подпункту 14 пункта 3 статьи 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации не вправе применять упрощенную систему налогообложения организации, в которых доля непосредственного участия других организаций составляет более 25 процентов.                    

Таким образом, Обществом в соответствии с п. 4 ст. 346.13 Кодекса с 01.10.2007 года утратило право на применение упрощенной системы налогообложения. При этом обязанность сообщить в налоговый орган о переходе на иной режим налогообложения возложена именно на налогоплательщика и установлены сроки для такого сообщения (пункт 5 статьи 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 7 статьи 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик, перешедший с упрощенной системы налогообложения на иной режим налогообложения, вправе вновь перейти на упрощенную систему налогообложения не ранее чем через один год после того, как он утратил право на применение упрощенной системы налогообложения. Таким образом, из совокупного анализа приведенных правовых нор следует, что в ситуациях, когда налогоплательщики теряют право на применение упрощенной системы налогообложения, Налоговым кодексом Российской Федерации установлено правило, согласно которому налогоплательщики вправе применять данную систему только по истечении года и с подачей соответствующего заявления в налоговый орган (пункт 7 статьи 346.13, пункт 2 статьи 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации) (постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.02.2014 N А19-6631/2013, Западно-Сибирского округа от 25.11.2013 по делу N А02-2098/2012, Центрального округа от 25.10.2013 по делу N А23-404/2013). 

Довод  Общества о том, что в начале декабря 2012 года Общество уведомило налоговый орган о применении упрощенной системы налогообложения материалами дела не подтверждается.

Таким образом, Обществом не соблюден порядок начала применения упрощенной системы налогообложения с 01.01.2013 года.

Ссылка общества на отсутствие со стороны налогового органа замечаний при приеме налоговой отчетности по УСН. что, по мнению Заявителя, исключает в силу п.п. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ вину Общества в совершении налогового правонарушения и в соответствии со ст. 109 НК РФ исключает привлечение его к налоговой ответственности подлежит отклонению в связи со следующим:

24.02.2016 № 07-29/01861 (т. 2, л.д. 69) в адрес ООО СП «Бетула» направлено сообщение, которым Общество (до проведения выездной налоговой проверки 28.09.2016 года)  было уведомлено о несоответствии требованиям применения упрощенной системы налогообложения.

Применение налогоплательщиком УСН не зависит от получения им уведомления налогового органа о возможности или невозможности применения УСН. нормы НК РФ не содержат положений, предусматривающих направление налогоплательщикам указанного уведомления.

Уведомление о возможности или невозможности применения налогоплательщиком УСН носит именно уведомительный характер и не содержит каких-либо разъяснений относительно порядка исчисления, уплаты налога (сбора) или по иным вопросам применения налогового законодательства.

Уведомление налогового органа о переходе на УСН лишь констатирует возможность или невозможность применения специального налогового режима при соблюдении налогоплательщиком определенных условий.

В силу статьи 106 НК РФ налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое Кодексом установлена ответственность.

Виновным в совершении налогового правонарушения признается лицо, совершившее противоправное деяние умышленно или по неосторожности. Вина организации в совершении налогового правонарушения определяется в зависимости от вины ее должностных лиц либо ее представителей, действия (бездействие) которых обусловили совершение данного налогового правонарушения (ст. 110 Кодекса). 

В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 109 НК РФ лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения при отсутствие вины лица в совершении налогового правонарушения.

Согласно пп. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ обстоятельствами, исключающими вину лица в совершении налогового правонарушения, признаются иные обстоятельства, которые могут быть признаны судом или налоговым органом, рассматривающим дело, исключающими вину лица в совершении налогового правонарушения.

Неисполнение налогоплательщиком возложенных на него законодательством о налогах и сборах обязанностей не может служить основанием отсутствия вины в совершении налоговых правонарушений независимо от того, совершено оно умышлено или по неосторожности.

То обстоятельство, что Обществом представлялись налоговые декларации по УСН и со стороны Инспекции никаких замечаний не имелось, не может быть признано иным обстоятельством, исключающим вину лица в совершении налогового правонарушения, так как Инспекция до начала выездной налоговой проверки уведомила Общество о допущенных нарушениях, однако Общество самостоятельных мер по устранению нарушений не приняло.

С учетом изложенного, суд не находит оснований для удовлетворения заявленных требований.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требования Общества с ограниченной ответственностью Совместное предприятие «Бетула» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) о признании недействительным решения  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы  №2 по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 05.05.2017 № 09-06/10 отказать.

Принятые определением суда от 07.07.2017 по настоящему делу обеспечительные меры сохраняют свое действия до вступления судебного акта в законную силу, после вступления судебного акта в законную силу подлежат отмене.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья        А.М. Ерохин