АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЕНБУРГСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Краснознаменная, д. 56, г. Оренбург, 460024

http: //www.Orenburg.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А47-5801/2018

г. Оренбург

14 мая 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена       06 мая 2019 года

В полном объеме решение изготовлено        14 мая 2019 года

Арбитражный суд Оренбургской области в составе судьи Сердюк Т.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению исх. № 91 от 07.05.2018 (поступило в арбитражный суд в электронном виде 16.05.2018) Акционерного общества «Литосфера», г. Гай (пос. Халилово) Оренбургской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 8 по Оренбургской области, г. Новотроицк Оренбургской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

о признании недействительным решения № 11-13/5 от 17.01.2018 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Стороны извещены надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, в соответствии со ст. 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также путем размещения информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

В судебном заседании приняли участие (до и после перерыва):

от заявителя: ФИО2 - представитель (доверенность от 18.10.2018 г., № 15, на 3 года, паспорт),

от заинтересованного лица: ФИО3 - ведущий специалист-эксперт (доверенность от 09.08.2018 г., № 01/10825 г., удостоверение).

с объявлением перерыва в судебном заседании с 24.04.2019 по 06.05.2019 на основании ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. После перерыва судебное заседание продолжено.

Акционерное общество «Литосфера» (далее – заявитель, общество, налогоплательщик, АО «Литосфера») обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 8 по Оренбургской области о признании недействительным решения № 11-13/5 от 17.01.2018 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения 

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал  в полном объеме.

В обоснование заявленных требований общество указывает на то, что им осуществляется добыча полезных ископаемых при разработке ранее списанных запасов полезных ископаемых, в связи с чем, подлежит применению налоговая ставка 0% при исчислении налога на добычу полезных ископаемых.

Заинтересованным лицом представлен письменный отзыв и дополнительные пояснения, из которых следует несогласие указанного  лица с заявленными требованиями.

Представитель инспекции требования полностью не признал по основаниям, указанным в оспариваемом решении, в отзыве на заявление и в дополнениях к нему. В судебном заседании представитель налогового органа доводы отзыва и дополнений поддержал.

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения представителей заявителя, заинтересованного лица арбитражный суд первой инстанции в открытом судебном заседании установил следующие обстоятельства.

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 8 по Оренбургской области (далее - инспекция, налоговый орган)  проведена выездная налоговая проверка АО «Литосфера» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налога на добычу полезных ископаемых (далее - НДПИ) за налоговые периоды с января по декабрь 2013 года, а также за январь, февраль, март, май - сентябрь 2014 года.

По результатам проверки налоговым органом составлен акт выездной  налоговой проверки от 04.12.2017 №  11-13/16дсп (т.2 л.д. 90-121), а также вынесено решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 17.01.2018 № 11-13/5 (далее - решение от 17.01.2018 № 11-13/5). 

Заявителю предложено уплатить НДПИ в сумме 1 742 109 руб. 00 коп. и пени в сумме 74 673 руб. 00 коп.

Основанием для доначисления указанных сумм явился вывод налогового органа о том, что полезное ископаемое, добытое АО «Литосфера», подлежит налогообложению по налоговой ставке 6%, установленной подпунктом 5 пункта 2 статьи 342 НК РФ.

Решением УФНС по Оренбургской области от 16.04.2018                     № 16-15/05668@ решение инспекции оставлено без изменений и вступило в силу (т.1 л.д. 43-47).

Не согласившись с принятым по результатам проверки решением, общество обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с соответствующим заявлением.

В силу статей 198, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания незаконным решения государственного органа, органа местного самоуправления необходима совокупность двух условий: его несоответствие закону и иным нормативным правовым актам и нарушение им прав и законных интересов заявителя.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, наличия у органа надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, возлагается на орган, который принял акт (часть 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При этом нарушение прав и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности должен в силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказать заявитель.

При этом обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие) (часть 5 статьи 200 АПК РФ).

В соответствии с пунктом 3 статьи 6 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 №2395-1 «О недрах» (далее по тексту - Закон о недрах) недра предоставляются в пользование, в том числе для разведки и добычи полезных ископаемых.

Статьей 39 Закона о недрах определено, что пользователи недр уплачивают другие налоги и сборы, установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Пунктом 1 статьи 45 НК РФ установлено, что налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах.

В силу п.1 ст.334 НК РФ установлено, что налогоплательщиками налога на добычу полезных ископаемых признаются организации и индивидуальные предприниматели, признаваемые пользователями недр в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Статьей 336 НК РФ установлено, что объектом налогообложения налогом на добычу полезных ископаемых, если иное не предусмотрено пунктом 2 этой статьи, признаются в том числе полезные ископаемые, добытые из недр на территории Российской Федерации на участке недр (в том числе из залежи углеводородного сырья), предоставленном налогоплательщику в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации (пп.1 п.1).

В соответствии со ст.337 НК РФ, в целях главы 26 НК РФ указанные в пункте 1 статьи 336 НК РФ полезные ископаемые именуются добытым полезным ископаемым. При этом полезным ископаемым признается продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров (если иное не предусмотрено пунктом 3 настоящей статьи), содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая национальному стандарту, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого – стандарту организации. Не может быть признана полезным ископаемым продукция, полученная при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе) полезного ископаемого, являющаяся продукцией обрабатывающей промышленности (п.1).

 Видами добытого полезного ископаемого является в том числе товарные руды цветных металлов (включая медь) (пп.4 п.2). Полезным ископаемым также признается продукция, являющаяся результатом разработки месторождения, получаемая из минерального сырья с применением перерабатывающих технологий, являющихся специальными видами добычных работ (в частности, подземная газификация и выщелачивание, дражная и гидравлическая разработка россыпных месторождений, скважинная гидродобыча), а также перерабатывающих технологий, отнесенных в соответствии с лицензией на пользование недрами к специальным видам добычных работ (в частности добыча полезных ископаемых из пород вскрыши или хвостов обогащения, сбор нефти с нефтеразливов при помощи специальных установок) (п.3).

Согласно статьи 338 НК РФ, налоговая база определяется налогоплательщиком самостоятельно в отношении каждого добытого полезного ископаемого (в том числе полезных компонентов, извлекаемых из недр попутно при добыче основного полезного ископаемого) (пункт 1).

Налоговая база определяется как стоимость добытых полезных ископаемых, рассчитанная в соответствии со статьей 340 НК РФ, если иное не установлено подпунктами 2 и (или) 3 настоящего пункта (подпункт 1 пункта 2).

Количество добытых полезных ископаемых определяется в соответствии со статьей 339 НК РФ (пункт 3). 

Налоговая база определяется отдельно по каждому добытому полезному ископаемому, определяемому в соответствии со статьей 337 НК РФ (пункт 4).

Пунктом 1 статьи 339 НК РФ предусмотрено, что количество добытого полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно. В зависимости от добытого полезного ископаемого его количество определяется в единицах массы или объема.

В силу статьи 340 НК РФ оценка стоимости добытых полезных ископаемых определяется налогоплательщиком самостоятельно одним из следующих способов: исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации без учета субсидий; исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого; исходя из расчетной стоимости добытых полезных ископаемых (пункт 1). 

В случае отсутствия у налогоплательщика реализации добытого полезного ископаемого налогоплательщик применяет способ оценки, указанный в подпункте 3 пункта 1 статьи 340 НК РФ. 

При этом расчетная стоимость добытого полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно на основании данных налогового учета. В этом случае налогоплательщик применяет тот порядок признания доходов и расходов, который он применяет для определения налоговой базы по налогу на прибыль организаций (пункт 4).

Согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 342 НК РФ, налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов (0 рублей в случае, если в отношении добытого полезного ископаемого налоговая база определяется в соответствии со статьей 338 НК РФ как количество добытых полезных ископаемых в натуральном выражении) при добыче полезных ископаемых при разработке некондиционных (остаточных запасов пониженного качества) или ранее списанных запасов полезных ископаемых (за исключением случаев ухудшения качества запасов полезных ископаемых в результате выборочной отработки месторождения).

В соответствии со статьями 29 и 31 Закона о недрах, предоставление недр в пользование для добычи полезных ископаемых разрешается только после проведения государственной экспертизы их запасов. 

Постановка запасов полезных ископаемых на государственный баланс и их списание с государственного баланса осуществляются в порядке, установленном федеральным органом управления государственным фондом недр по согласованию с органами государственного горного надзора.

Приказом Минприроды России от 06.09.2012 №265 утвержден Порядок постановки запасов полезных ископаемых на государственный баланс и их списании с государственного баланса (далее – Порядок №265), в соответствии с которым учету на государственном балансе подлежат: 1) по твердым полезным ископаемым раздельно балансовые (экономические) и забалансовые (потенциально экономические) запасы основных и совместно с ними залегающих полезных ископаемых и содержащихся в них ценных компонентов; 4) по вновь выявленным в результате геологоразведочных работ месторождениям (площадям, участкам, шахтным и карьерным полям, залежам, горизонтам, поднятиям, куполам и другим объектам учета) - запасы, подсчитанные в соответствии с принятыми в установленном порядке параметрами для подсчета запасов; 5) прирост или уменьшение запасов полезных ископаемых, полученные в результате геологоразведочных и добычных работ на месторождениях, запасы которых числятся на Государственном балансе; 6) переоцененные запасы в связи с изменением параметров их подсчетов, экономических, горнотехнических, технологических условий разработки, а также в связи с изменением направления использования полезного ископаемого (пункт 9). 

Основанием для постановки запасов полезных ископаемых на Государственный баланс являются заключения государственной экспертизы запасов полезных ископаемых, утверждаемые Роснедрами (пункт 10). 

Списание запасов полезных ископаемых с Государственного баланса осуществляется на основании заключений государственной экспертизы запасов полезных ископаемых, на основании данных ежегодной государственной отчетности недропользователей, осуществляющих добычу полезных ископаемых (пункт 11 Порядка). 

Списание запасов полезных ископаемых с Государственного баланса осуществляется на основании заключений государственной экспертизы запасов полезных ископаемых в следующих случаях: запасы полезных ископаемых не подтвердились при проведении последующих геологоразведочных или добычных работ; запасы полезных ископаемых утратили промышленное значение в связи с ухудшением горнотехнических, экономических, экологических и иных параметров, принятых ранее при их подсчете (пункт 12 Порядка). Добытые из недр полезные ископаемые, содержащиеся в них полезные компоненты, а также потери при их добыче списываются с Государственного баланса без проведения государственной экспертизы запасов полезных ископаемых на основании данных ежегодной государственной отчетности недропользователей, осуществляющих добычу полезных ископаемых (пункт 13 Порядка). 

Постановлением Госгортехнадзора Российской Федерации от 17.09.1997 №28 утверждена Инструкции о порядке списания запасов полезных ископаемых с учета предприятий по добыче полезных ископаемых, утвержденной постановлением Госгортехнадзора Российской Федерации от 17.09.1997 №28 (далее – Инструкция №28) в силу пункта 3 которой, под запасами полезных ископаемых понимаются основные и совместно с ними залегающие полезные ископаемые и содержащиеся в них полезные компоненты, выявленные в недрах в процессе оценки, разведки и разработки месторождений, прошедшие государственную экспертизу или получившие геолого-экономическую оценку и поставленные на учет в установленном порядке.

Пунктом 4 Инструкции №28 установлено, что при разработке месторождений полезных ископаемых списанию с государственного баланса запасов полезных ископаемых и соответственно с учета организации по добыче полезных ископаемых в установленном этой Инструкцией порядке подлежат запасы участка недр, предоставленного в установленного порядке в пользование организации по добыче полезных ископаемых, включая ранее утвержденные или прошедшие государственную экспертизу в Государственной комиссии по запасам полезных ископаемых Министерства природных ресурсов Российской Федерации (далее - МПР России), дополнительно поставленные на учет организации по добыче полезных ископаемых при уточнении границ горного отвода или в результате последующих геолого-разведочных работ и разработке месторождения по решению Государственной комиссии по запасам полезных ископаемых МПР России или Территориальной комиссии по запасам полезных ископаемых МПР России.

Пунктом 6 Инструкции №28 предусмотрено, что учтенные организацией по добыче полезных ископаемых балансовые и забалансовые запасы основных и совместно с ними залегающих (твердых, жидких, газообразных) полезных ископаемых и содержащиеся в них полезные компоненты подлежат списанию в случаях: а) добычи (извлечения из недр) и направления потребителям или на переработку; б) потерь в процессе добычи, в том числе оставления в недрах в отбитом и неотбитом состоянии, извлечения из недр и направления в породные отвалы, а также потерь при транспортировке погрузке, разгрузке и в местах хранения; в) утраты промышленного значения, в том числе из-за: несоответствия вновь установленным Государственной комиссией по запасам полезных ископаемых МПР России кондициям (для нефтяных, нефтегазовых, нефтегазоконденсатных, газоконденсатных, газовых и битумных месторождений - вновь установленному коэффициенту извлечения соответствующих полезных ископаемых из недр); нецелесообразности отработки по технико-экономическим причинам, вследствие выявившегося усложнения горно-геологических, гидрогеологических, экологических, инженерно-геологических и других природных условий; оставления в предохранительных целиках под промышленные сооружения, жилые и общественные здания, памятники истории и культуры, природные объекты, если их охрана другими горными или конструктивными мерами не обеспечивает использование указанных объектов по прямому назначению, создает угрозу жизни и здоровью населения, а их снос или перемещение за границы зон влияния горных разработок является невозможным или экономически нецелесообразным; г) неподтверждения при последующих геолого-разведочных работах и разработке месторождения полезных ископаемых, в результате получения новых данных о количестве, качестве и условиях залегания запасов полезных ископаемых; д) исключения из категории балансовых и (или) забалансовых в границах горного отвода в результате новой экспертизы (переутверждения) запасов полезных ископаемых, проведенной Государственной комиссией по запасам полезных ископаемых МПР России или Территориальной комиссией по запасам полезных ископаемых МПР России; е) изъятия у организации по добыче полезных ископаемых в установленном порядке при лицензировании пользования недрами участка недр или его части.

Списание запасов полезных ископаемых отражается организацией по добыче полезных ископаемых в формах государственного федерального статистического наблюдения № 5-гр, 70-тп, 6-гр, 11-шрп, 71-тп, 2-тп, 31-тп.

Списание запасов полезных ископаемых по причинам, указанным в подпунктах «а», «б», «г» пункта 6 Инструкции №28, производится путем полного снятия их с государственного баланса запасов полезных ископаемых и соответственно с учета организации по добыче полезных ископаемых, кроме полезных ископаемых, добытых и заскладированных в спецотвалах, которые должны состоять на особом учете. 

Списание балансовых запасов полезных ископаемых по причинам, указанным в подпунктах «в», «д» пункта 6 производится как путем полного снятия их с государственного баланса запасов полезных ископаемых и соответственно с учета организации по добыче полезных ископаемых, так и путем перевода их в забалансовые запасы, если они в дальнейшем могут быть переведены в балансовые (пункт 8 Инструкции №28).

Списание балансовых и забалансовых запасов полезных ископаемых по причинам их добычи (извлечения из недр) производится организацией по добыче полезных ископаемых не реже одного раза в год в соответствии с данными первичного геолого-маркшейдерского и (или) весового (других приборных способов) учета организации по добыче полезных ископаемых.

Запасы полезных ископаемых, из числа выявленных при последующих геолого-разведочных работах и разработке месторождения, списываются по причинам добычи и потерь после оформления их прироста в установленном порядке (пункт 11 Инструкции №28).

В соответствии с пунктом 14 Инструкции №28, запасы полезных ископаемых, утративших промышленное значение, списываются по следующим основаниями: а) несоответствующие вновь установленным кондициям (для нефтяных, нефтегазовых, газоконденсатных, нефтегазоконденсатных, газовых и битумных месторождений – вследствие пересмотра коэффициента извлечения), а также исключенные из категории балансовых и (или) забалансовых в границах горного отвода в результате новой экспертизы (переутверждения) запасов полезных ископаемых списываются в соответствии с решением Государственной комиссии по запасам полезных ископаемых МПР России или Территориальной комиссии по запасам полезных ископаемых МПР России об утверждении новых кондиций (коэффициента извлечения) и запасов полезных ископаемых согласно этим кондициям (коэффициенту извлечения); б) нецелесообразные к отработке по технико-экономическим причинам, вследствие выявившегося резкого усложнения горно-геологических, гидрогеологических, экологических, инженерно-геологических и других природных условий, списываются в соответствии с технико-экономическим обоснованием целесообразности списания утративших промышленное значение запасов полезных ископаемых с учета предприятий по добыче полезных ископаемых при положительном заключении экспертной организации, имеющей соответствующую лицензию.

Таким образом, списание запасов полезных ископаемых в соответствии с подпунктом «а» пункта 14 Инструкции №28 производится на основании решения Государственной комиссии по запасам полезных ископаемых МПР России или Территориальной комиссии по запасам полезных ископаемых МПР России об утверждении новых кондиций (коэффициента извлечения) и запасов полезных ископаемых согласно этим кондициям (коэффициенту извлечения), а списание запасов полезных ископаемых в соответствии с подпунктом «б» пункта 14 Инструкции №28 производится на основании положительного заключения экспертной организации, имеющей соответствующую лицензию.

Как следует из материалов дела, АО "Литосфера" 17.08.1993 выдана лицензия на право пользования недрами Халиловского месторождения магнезита серии ОРБ номер 00237 ТР с целевым назначением и видами работ: разведка и добыча магнезита для производства порошка, используемого как вяжущее при получении стеновых блоков; участок недр расположен на юго-восточной окраине ст.Халилово, в Гайском районе Оренбургской области; участок недр имеет статус горного отвода; срок окончания действия лицензии 31.12.2015.

Лицензия серии ОРБ номер 00237 ТР 06.12.1999 года переоформлена с акционерного общества "Литосфера" на закрытое акционерное общество "Литосфера" в связи со сменой организационно-правовой формы предприятия с выдачей лицензии на право пользования недрами Халиловского месторождения магнезита серии ОРБ номер 00936 ТР (т.3 л.д.3 - 4).

Приказом департамента по недропользованию по Приволжскому федеральному округу (Приволжскнедра) от 11.01.2016 года № 32-пр/Е срок действия лицензии серии ОРБ номер 00936 ТР продлен до 31.12.2017.

Лицензия серии ОРБ номер 00936 ТР 09.03.2017 переоформлена с закрытого акционерного общества "Литосфера" на акционерное общество "Литосфера" в связи со сменой организационно-правовой формы предприятия с выдачей лицензии на право пользования недрами серии ОРБ номер 03048 ТР с целевым назначением и видами работ: для разведки и добычи полезных ископаемых; участок недр расположен в Гайском районе Оренбургской области; участок недр имеет статус горного отвода; срок окончания действия лицензии 31.12.2017 года. 

Дополнением № 1 к лицензии на право пользования недрами ОРБ 03048 ТР срок действия лицензии продлен до 31.12.2018.

Объектом налогообложения НДПИ обществом определен магнезит, добытый на Халиловском месторождении.

Халиловское месторождение разрабатывалось в 1922-1951 годах разными организациями. Разведочные работы на месторождении проводились в 1930 году (ФИО4), 1931 году (ФИО5) и в 1943 году (ФИО6). Подсчитанные запасы не утверждались, с 1952 года по 1962 год месторождение находилось на консервации (письмо Оренбургского филиала ФБУ Территориальный фонд геологической информации по Приволжскому федеральному округу от 07.11.2016 № 1799-01/3).

Согласно отчету «О промышленной разведке Халиловского месторождения магнезита в 1931 году Геологоразведочной партией Средне-Волжского отделения И.М.П.» (автор ФИО5) запасы магнезита Халиловского месторождения по всем категориям А+В+С составляют 4 102 ООО тонн.

Из письма ФГБУ «Российской федеральный геологический фонд» от 01.09.2016 № АК-11/5349 следует, что какие - либо протоколы утверждения запасов магнезита Халиловского месторождения до 1963 году (момента снятия с государственного учета) отсутствуют.

Согласно балансу запасов полезных ископаемых СССР на 01.01.1963 выпуск 25 «Магнезит» (т.3 л.д. 26-28), балансовые запасы магнезита Халиловского месторождения по состоянию на 01.01.1962 составляют: А+В+С 1 - 7 тыс. тонн, С2 - 4 056 тыс. тонн. 

Из протокола заседания постоянно действующей комиссии по запасам полезных ископаемых Оренбургского геологоразведочного управления от 07.09.1962 года следует, что указанные запасы были предложены к списанию как непромышленные, и в последующем, по состоянию на 01.01.1963 балансовые запасы магнезита Халиловского месторождения отсутствуют на балансе запасов полезных ископаемых СССР.

ЗАО «Литосфера» заключен договор от 29.07.1999 №27/07-99 с ООО «Геокон» на производство геологоразведочных работ на площади Халиловского месторождения аморфного магнезита в пределах контура лицензии ОРБ 000936 ТР.

Согласно отчету о разведке Халиловского месторождения аморфного магнезита в Гайском районе Оренбургской области в 1999-2001 годах, утвержденному руководителем ЗАО "Литосфера" в ноябре 2001 года, прогнозные ресурсы магнезитов в пределах разведанных участков северного фланга до глубины 20 метров оцениваются в количестве 33 тыс. тонн. 

Результаты разведочных работ на северном участке (всего 5% площади месторождения) позволяют ориентировочно оценивать прогнозные ресурсы остальной части (95%) Халиловского месторождения величиной не менее 1 млн. тонн магнезита. Ресурсы серпентинитов Халиловского месторождения практически не ограничены и составляют сотни миллионов тонн. 

Учитывая выгодное географо-экономическое положение и высокое качество сырья (отсутствие вредных примесей) Халиловское месторождение может служить сырьевой базой крупного высокотехнологичного производства остродефицитных продуктов на магнезитной основе.

Из отчета о разведке Халиловского месторождения аморфного магнезита в Гайском районе Оренбургской области в 1999-2002 годах, утвержденному руководителем ЗАО "Литосфера" в январе 2003 года, разведанные запасы Северного, Центрального и Восточного I и II участков Халиловского месторождения составили: балансовые категории С1 - руды 1 057,1 тыс. тонн, магнезита - 52,3 тыс. тонн при среднем содержании рудоразборного магнезита 5,0%, категории С2 -руды 297,9 тыс. тонн, магнезита - 15,2 тыс. тонн при среднем содержании 5,1%; забалансовые категории С2 - 1 868,4 тыс. тонн, магнезита - 65,4 тыс. тонн, среднее содержание магнезита - 3,5% (т.7 л.д. 112-113).

В пункте 10.3 дополнения № 1 к лицензии ОРБ № 00936 TP (приложение № 4 к лицензии ОРБ № 00936 TP) определено, что промышленная добыча магнезита на лицензионном участке разрешается при наличии у недропользователя запасов полезных ископаемых, прошедших в установленном порядке государственную экспертизу запасов полезных ископаемых. 

В приложения № 7 к лицензии № ОРБ 00936 TP от 22.11.2012 указано, что в Халиловском месторождении выделяются семь участков концентрации магнезита, по четырем участкам подсчитаны запасы магнезита в результате разведки в 2001-2004 годах в количестве 52 тыс. тонн, остаток балансовых запасов по состоянию на 01.01.2012 составляет: А+В+С1 - 37 тыс. тонн, С2 - 15 тыс. тонн. 

При этом в лицензии отсутствуют сведения о предоставлении обществу право на разработку списанного участка недр либо ранее списанных запасов.

Согласно экспертному заключению ФИО7 на отчет о разведке Халиловского месторождения аморфного магнезита в Гайском районе Оренбургской области в 1999-2002 годах, основные объемы разведочных работ, предусмотренные геологическим заданием, выполнены на 30%, предложено утвердить запасы Халиловского месторождения магнезита по состоянию на 01.01.2003 года в следующих количествах: балансовые С1 - запасы руды 1 057 тыс. тонн, среднее содержание магнезита - 5,0%, запасы магнезита 52 тыс. тонн, С2 запасы руды 298 тыс. тонн, среднее содержание магнезита - 5,1%, запасы магнезита 15 тыс. тонн; забалансовые запасы руды 1 868 тыс. тонн, среднее содержание магнезита - 3,5%, запасы магнезита 65 тыс. тонн.

Территориальной комиссией по запасам полезных ископаемых Главного управления природных ресурсов и охраны окружающей среды МПР России по Оренбургской области (протокол заседания № 269 от 17.03.2004 года) балансовые (гранично-экономические) запасы руды в указанных объемах утверждены и поставлены на государственный учет.

В 2005 году запасы вновь разведанного Халиловского месторождения магнезита поставлены на Государственный баланс запасов магнезита.

Учтенные Государственным балансом запасов полезных ископаемых на 01.01.2016 года запасы магнезита Халиловского месторождения (протокол ТКЗ от 17.03.2004 года № 269) и числившиеся на 01.01.1963 года на Балансе запасов полезных ископаемых СССР запасы магнезита Халиловского месторождения относятся к одному и тому же Халиловскому месторождению.

Согласно Государственному балансу запасов полезных ископаемых Российской Федерации выпуск 39 "Магнезит, брусит, дунит", по состоянию на 01.01.2014 года отсутствуют учтенные запасы магнезита на Халиловском месторождении.

Из предоставленных обществом сведений о состоянии и изменении запасов твердых полезных ископаемых за 2016 год (магнезит, форма 5-гр) и пояснительной записке к форме, следует, что по состоянию на 01.01.2016 года балансовые и забалансовые запасы магнезита отсутствуют, в результате эксплуатационно-разведочных работ добыто 5,0 тыс.тонн магнезита в опытно-промышленном карьере, среднее содержание рудоразборного магнезита составляет 9,7% .

Согласно Государственному балансу запасов полезных ископаемых Российской Федерации выпуск 39 "Магнезит, брусит, дунит", по состоянию на 01.01.2017 года все учтенные запасы магнезита на Халиловском месторождении отработаны.

Оренбургский филиал ФБУ "Территориальный фонд геологической информации по Приволжскому федеральному округу" письмом от 07.11.2016 года № 1799-01/3 сообщил налоговому органу, что на месторождении в контурах лицензионного отвода ЗАО "Литосфера" с 2013 года продолжаются разведочные работы.

Согласно письму Федерального агентства по недропользованию от 12.05.2017 года № СА-04-28/5978, в соответствии с частью 3 ст. 29, частью 4 ст. 29, частью 1 ст. 23.2 Закона о недрах осуществление добычи полезных ископаемых возможно только в установленном российском законодательстве порядке - после проведения государственной экспертизы запасов полезных ископаемых и постановки их на государственный учет. К ранее списанным полезным ископаемым могут быть отнесены предусмотренные п. 13 Порядка добытые из недр полезные ископаемые, содержащиеся в них полезные компоненты, а также потери при их добыче списанные с Государственного баланса без проведения государственной экспертизы запасов полезных ископаемых на основании данных ежегодной государственной отчетности недропользователей, осуществляющих добычу полезных ископаемых.

Обществом в 2012 году разработан и утвержден проект на проведение доразведки Халиловского месторождения аморфного магнезита, проект согласован с Управлением Оренбургнедра. 

Из указанного проекта следует, что целевым назначением работ является доразведка Восточного и Южного флангов Халиловского месторождения аморфного магнезита, недоразведанных в 1999-2001 годах, с целью выявления промышленных залежей магнезита и подсчета запасов по категории С1 в количестве не менее 120 тыс.тонн и по категории С2 не менее 470 тыс.тонн. 

Ожидаемое количество разведанных запасов магнезита подсчитано по методике, учитывающей площадь участков с разведочными выработками, средней мощности продуктивной толщи и среднего содержания магнезита. 

Из указанного проекта также следует, что в 1930-1931 годах основной объем разведочных работ был сосредоточен на южном участке месторождения, протоколом ТКЗ от 17.03.2004 года № 269 были утверждены запасы магнезита только на 2-х участках северного фланга месторождения: Северном и Центральном. 

Обществом получено положительное заключение Уральского филиала ФБУ "Государственная комиссия по запасам полезных ископаемых"  № 182.12 УФ от 14.12.2012 года по проекту на проведение доразведки Халиловского месторождения аморфного магнезита.

Исходя из изложенного, довод заявителя о том, что заинтересованным лицом неправильно интерпретированы и сопоставлены данные о географическом расположении Халиловского месторождения разведанного в 1931 году и разрабатываемое обществом в настоявшее время судом отклоняется как несостоятельный и противоречащий фактическим обстоятельствам.

Из письма от 07.11.2016 №1799-01/ЗФБУ «ТФГИ по Приволжскому федеральному округу» следует, что на месторождении в контурах лицензионного отвода ЗАО "Литосфера" с 2013 года продолжаются разведочные работы. 

Согласно письма Оренбургнедра от 15.11.2016 года № ОО-ПФО-12-00- 06/2511 информация о предоставлении обществу права на разработку списанного участка недр либо ранее списанных запасов в лицензии ОРБ 00936 ТКР в заключение государственной экспертизы запасов полезных ископаемых отсутствует.

Таким образом, имеющаяся в материалах дела совокупность доказательств свидетельствует о следующих обстоятельствах:

- запасы магнезита Халиловского месторождения (А+В+С1 - 7 тыс.тонн, С2 - 4 056 тыс.тонн) по состоянию на 01.01.1963 года исключены из баланса запасов полезных ископаемых СССР как непромышленные;

- общество с 17.08.1993 года имеет лицензию на право пользования недрами Халиловского месторождения магнезита с целевым назначением и видами работ: разведка и добыча магнезита для производства порошка, используемого как вяжущее при получении стеновых блоков;

- обществу право на разработку списанного участка недр либо ранее списанных запасов в лицензии ОРБ 00936 ТКР не предоставлено;

- по состоянию на 01.01.2015 года запасы Халиловского месторождения магнезита включены в Государственный баланс запасов полезных ископаемых Российской Федерации: С1 запасы руды 1 057 тыс.тонн, среднее содержание магнезита - 5,0%, запасы магнезита 52 тыс.тонн, С2 запасы руды 298 тыс.тонн, среднее содержание магнезита - 5,1%, запасы магнезита 15 тыс.тонн (протокол заседания № 269 от 17.03.2004 года);

- по состоянию на 01.01.2014 года в Государственном балансе запасов полезных ископаемых Российской Федерации отсутствуют учтенные запасы магнезита Халиловского месторождения;

- обществом в 2012 году разработан и утвержден проект на проведение доразведки Халиловского месторождения аморфного магнезита;

- обществом в 2016-2017 годах осуществлялась добыча магнезита на Халиловском месторождении в ходе проведения эксплуатационно-разведочных работ в опытно-промышленном карьере.

К доводу заявителя относительно того, что у Роснедра и Территориальной комиссии по запасам полезных ископаемых отсутствуют полномочия по предоставлению недропользователю права на добычу полезных ископаемых из ранее списанных полезных ископаемых суд относится критически  исходя из следующего.

В силу статьей 3 и 4 Закона о недрах Роснедра и его территориальные органы наделены полномочиями, в том числе по ведение единой системы федерального фонда геологической информации о недрах и его территориальных фондов; по созданию и эксплуатации единого фонда геологической информации о недрах на различных уровнях; по составлению и ведению государственного баланса запасов полезных ископаемых (территориальных балансов запасов); по ведению государственного учета участков недр, используемых для добычи полезных ископаемых.

Согласно пункта 5 Приказа Роснедра от 22.12.2005 N 1332 "О территориальных комиссиях по запасам полезных ископаемых" ТКЗ осуществляют полномочия по утверждению и постановке на государственный учет запасов полезных ископаемых, а также по списанию и снятию с государственного учета запасов полезных ископаемых.

Таким образом, в ведение Роснедра и Территориальной комиссией по запасам полезных ископаемых находится сведения о ранее списанных полезных ископаемых, следовательно, в письме Оренбургнедра от 15.11.2016 года № ОО-ПФО-12-00-06/2511 содержатся достоверная информация.

 Приволжскнедра в письме от 02.11.2016 №ПФО-01-03-08/199 сообщило, что учтенные на государственном балансе запасов полезных ископаемых на 01.01.2016 запасы магнезита Халиловского месторождения (утвержденные протоколом ТКЗ ГУПР по Оренбургской области от 17.03.2004 №269 по результатам разведки 1999-2002 годы) и числящиеся до 1 января 1963 года на балансе запасов полезных ископаемых СССР запасы магнезита Халиловского месторождения относятся к одному и тому же Халиловскому месторождению.

Утвержденные в 2004 году запасы магнезита Халиловского месторождения залегают в пределах контура месторождения со списанными в 1963 году запасами магнезита (В-7 тыс.т., С2-4056 тыс.т.) (письмо от 07.11.2016 №1799-01/ЗФБУ «ТФГИ по Приволжскому федеральному округу»).

Таким образом, суд находит обоснованным вывод заинтересованного лица о том, что разведка и добыча полезных ископаемых АО «Литосфера» ведется не из списанных полезных ископаемых в 1963 году.

Учтенные запасы магнезита на Халиловском месторождении по состоянию на 01.01.2014 в Государственном балансе запасов полезных ископаемых Российской Федерации отсутствуют (Государственный баланс запасов полезных ископаемых Российской Федерации выпуск 39 "Магнезит, брусит, дунит", Сведения о состоянии и изменении запасов твердых полезных ископаемых за 2016 год (магнезит, форма 5-гр), пояснительная записка к форме).

Как следует из материалов дела, обществом представлены сведения  о состоянии и изменении запасов твердых полезных ископаемых за 2016 год (магнезит, форма 5-гр) и пояснительная записка к форме, из которых следует, что по состоянию на 01.01.2016 года балансовые и забалансовые запасы магнезита отсутствуют, в результате эксплуатационно - разведочных работ добыто 5,0 тыс. тонн магнезита в опытно-промышленном карьере, среднее содержание рудоразборного магнезита составляет 9,7%.

С учетом изложенного довод налогового органа относительно того, что  общество в спорном периоде осуществляло добычу магнезита не в ходе разработки ранее списанных запасов полезных ископаемых, а при проведении эксплуатационно - разведочных работ в опытно - промышленном карьере суд находит состоятельным.

Согласно п. 2 ст. 242 НК РФ налогоплательщики, осуществившие за счет собственных средств поиск и разведку разрабатываемых ими месторождений полезных ископаемых или полностью возместившие все расходы государства на поиск и разведку соответствующего количества запасов этих полезных ископаемых и освобожденные по состоянию на 1 июля 2001 года в соответствии с федеральными законами от отчислений на воспроизводство минерально-сырьевой базы при разработке этих месторождений, уплачивают налог в отношении полезных ископаемых, добытых на соответствующем лицензионном участке, с коэффициентом 0,7.

Отсутствие у общества права применять коэффициент 0,7 при уплате налога на добычу полезных ископаемых установлено решением Арбитражного суда Оренбургской области по делу №А47-313/2016, имеющим преюдициальное значение (часть 2 ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Ссылка заявителя на ответ Минприроды России от 28.01.2019 № 11-50/00686-ОГ на запрос АО «Литосфера» от 30.01.2019 № 25 судом отклоняется как не состоятельная, поскольку выводов налогового органа о необоснованности применения обществом ставки 0% в рассматриваемом случае не опровергает.

Решение налогового органа содержит сведения об обстоятельствах совершенных правонарушений, ссылки на документы и иные сведения, подтверждающие факт совершения налоговых правонарушений, основания для доначисления налога и пеней.

Кроме того, судом также учтено, что в рамках дела № А47-1788/2018 суды трех инстанций пришли к аналогичному выводу о том, что общество должно исчислять и уплачивать НДПИ за спорный период в отношении магнезита, добытого на Халиловском месторождении, в общеустановленном порядке, установленном ст. 336, 338, 339, 340, 341, 343 и 344 НК РФ.

Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 12.12.2018 № Ф09-7503/2018 решение Арбитражного суда Оренбургской области от 27.06.2018 по делу № А47-1788/2018 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.09.2018 по тому же делу оставлены без изменения, кассационная жалоба акционерного общества "Литосфера" - без удовлетворения.

Изложенные иные доводы заявителя отклоняются судом как основанные на неверном толковании действующих норм права и противоречащие материалам судебного дела.

Документов, опровергающих выводы инспекции, ни в процессе проверки, ни с возражениями, ни при вынесении налоговым органом решения, а также при рассмотрении настоящего дела арбитражным судом, обществом не представлено.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

С учетом изложенного суд считает, что в удовлетворении заявленных требования  АО «Литосфера» следует отказать.

Согласно ч. 2 ст. 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  при принятии решения арбитражный суд решает вопросы о сохранении действия мер по обеспечению иска или об отмене обеспечения иска либо об обеспечении исполнения решения.

Обеспечительные меры, принятые определением арбитражного суда  от 21.05.2018 подлежат отмене с момента вступления решения суда в законную силу.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по государственной пошлине в сумме 3 000 руб. 00 коп. относятся на заявителя. 

Руководствуясь статьями   110,  167-170, 176, 201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд          

 

Р Е Ш И Л:

Заявленные требования  Акционерного общества «Литосфера» оставить без удовлетворения.

Обеспечительные меры, принятые на основании определения от 21.05.2018 по данному делу,  отменить после вступления решения суда в законную силу.

 

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Оренбургской области. 

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия. По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

 

Судья                                                                  Т.В. Сердюк