СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

город Томск                                                                                       Дело № А45-33959/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 24 января 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 января 2024 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего                                       Иванова О.А., 

судей                                                                       Дубовика В.С.,         

                                                                                 Михайловой А.П., 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Быстровой А.Д.   без использования средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ФИО1 (№07АП-6102/2019 (17)) на определение от 18.10.2023 Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-33959/2018 (судья Бродская М. В.) по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Три А» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 630008,  

<

...>), принятое по заявлению конкурсного управляющего должника ФИО2 о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц.

В судебном заседании приняли участие:

лица, участвующие в деле, не явились,  надлежащее извещение. 

 

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Новосибирской области от 17.06.2019 г. по делу № А45-33959/2018  в  отношении  ООО  «Три  А»  открыта процедура конкурсного производства.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 07.08.2019 года по делу № А45-33959/2018 конкурсным управляющим ООО «Три А» утверждена ФИО2.

19.05.2020 в арбитражный суд поступило заявление конкурного управляющего ООО «Три А» ФИО2 о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц ФИО1, ФИО3.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 28.09.2020 по делу № А45-33959/2018 заявление конкурного управляющего ФИО2 удовлетворено частично, ФИО1 привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ООО «Три А». Производство по вопросу об установлении размера субсидиарной ответственности приостановлено до окончания расчетов с кредиторами.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 23.03.2023 по делу № А45 -33959/2018 возобновлено производство по заявлению конкурного управляющего ФИО2 о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц ФИО1 и установлении размера субсидиарной ответственности.

Определением от 18.10.2023 Арбитражного суда Новосибирской области суд удовлетворил заявление конкурсного управляющего должника ФИО2 об установлении размера субсидиарной ответственности; определил:  

Взыскать с ФИО1 в порядке субсидиарной ответственности в пользу Федеральной налоговой службы России в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №17 по Новосибирской области всего 136 567 557,93 рублей, в том числе 537 458,83 рублей (требования второй очереди), 73 208 312,74 рублей - основной долг, 62 821 786,36 рублей - штраф, пени (требование кредитора третьей очереди). Основание возникновения обязательств: решение № 2015 от 18.11.2016 по результатам выездной налоговой проверки.

Взыскать с ФИО1 в порядке субсидиарной ответственности в пользу Публичного акционерного общества «Сбербанк» всего 131 087 666,02 рублей, в том числе 121 944 485,82 рублей - основной долг, 9 143 180,2 рублей - неустойка (требование кредитора третьей очереди), в том числе:

-по договору №8047.01-16/116 от 22.09.2017 (основной заемщик ООО «Три А»): 13 873 450,08 рублей - основной долг, 441 872,95 рублей - неустойка;

-по договору № 8047.01-16/031 от 27.04.2016 (основной заемщик ООО «Три А»): 41 597 260,28 рублей - основной долг, 852 382,98 рублей - неустойка;

-по договору № 8047.01-17/024 от 03.03.2017 (основной заемщик АО ПКК «КАЛИБР»): 13 392 755,18 рублей - основной долг, 140 761,74 рублей - неустойка;

-по договору № 8047.01-16/061 от 30.06.2016 (основной заемщик АО ПКК «КАЛИБР»): 53 060 587,40 рублей - основной долг, 1 929 822,22 рублей - неустойка;

-по договору № 158 т 24.12.2015 (основной заемщик АО ППК «КАЛИБР»): 4 520,55 рублей - основной долг, 5 243 064,03 рублей - неустойка;

-по договору № 240 от 17.07.2014 (основной заемщик АО ППК «КАЛИБР»): 15 912,33 рублей - основной долг, 535 276,28 рублей - неустойка.

Взыскать с ФИО1 в порядке субсидиарной ответственности в пользу Новосибирский социальный коммерческий банк «Левобережный» (публичное акционерное общество) всего 17 998 445,22 рублей, в том числе 17 655 267,16 рублей - основной долг, 343 178,06 рублей - неустойка (требование кредитора третьей очереди). Основание возникновения: Договор кредитной линии с лимитов выдачи № 794/15 от 17.12.2015, основной заемщик ООО «Три А».

Взыскать с ФИО1 в пользу общества с ограниченной ответственностью «Три А» 813 328,36 рублей (требования кредиторов третьей очереди).

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ФИО1 обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Новосибирской области от 28.09.2020 по делу № А45-33959/2018, в удовлетворении заявленных требований отказать.

В обоснование апелляционной жалобы ссылается на наличие на расчетных счетах должника денежных средств, которые могут быть направлены на погашение текущих обязательств. Размер субсидиарной ответственности должен быть снижен, поскольку ФИО1 предприняты меры по снижению вреда кредиторам, которые не были исследованы судом первой инстанции. 

В порядке статьи  262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) от конкурсного управляющего поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение Арбитражного суда Новосибирской области от 18.10.2023 по делу № А45-33959/2018 оставить без изменений, апелляционную жалобу ФИО1 - без удовлетворения. Указывает, что на дату подготовки на расчетом счете ООО «Три А» сумма денежных средств составляет: 27 28 1,53 руб. Доводы ФИО1 о предпринятых мерах направленных на снижение вреда рассмотрены судебными инстанциями и отклонены, со ссылкой на фактические обстоятельства, установленные определением Арбитражного суда Новосибирской области от 28.09.2020 решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 2015 от 18.11.2016 вступило в законную силу с 26.12.2016, у ООО «Три А» возникли обязательства по оплате налогов и штрафов указанных в Решении № 2015 от 18.11.2016.

            Откладывая рассмотрение апелляционной жалобы, Седьмой арбитражный апелляционный суд предлагал лицам, участвующим в деле, представить письменные пояснения по существу спора, в том числе: 

конкурсному управляющему -  представить актуальный отчет, сведения о движении денежных средств на счетах должника. Указать, какая сумма денежных средств имелась на счетах должника на дату рассмотрения вопроса об установлении размера субсидиарной ответственности, какая сумма имеется сейчас; какова судьба данных денежных средств, как они израсходованы и как это влияет на размер субсидиарной ответственности.

До судебного заседания от конкурсного управляющего поступила правовая позиция по делу, в которой указано на отсутствие денежных средств на расчетных счетах должника. К правовой позиции  приложены отчеты конкурсного управляющего о своей деятельности и об использовании денежных средств должника, а также выписки по расчетным счетам должника за 2023 год. 

Суд, в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определил приобщить к материалам дела поступившие документы.

Лица, участвующие в деле, не обеспечившие личное участие и явку своих представителей в судебное заседание, извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в связи с чем, суд апелляционной инстанции на основании статей 123, 156, 266 АПК РФ рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

Апелляционный суд исходит из следующего. 

Как следует из материалов дела, в  реестр  требований  кредиторов  должника  включены  требования   шести конкурсных кредиторов на общую сумму в размере 295 774 078,10 руб.:

Первая очередь всего, в том числе: 0,000 руб.;

Вторая очередь всего в том числе:            537 458,83 руб.; 

- ФНС России в лице ИФНС России по Октябрьскому району г. Новосибирска     537 458,83 руб.; 

Третья очередь всего, в том числе: 295 236 619,2 руб.: 

Основной долг: 222 928 474,6 руб.: 

- ПАО «Сбербанк» - 121 944 485,82 руб.;

- НСК банк «Левобережный» (ПАО) - 17 655 267,16 руб.;

- ФНС России в лице ИФНС России по Октябрьскому            району г. Новосибирска     73 208 312,74 району г. Новосибирска     

- ООО «Карачинский источник»  - 378 376,47 руб.;      

- ООО «СК Корунд»  - 434 951,89 руб.;     

- ФИО1 - 9 307 080,54 руб.;          

Неустойка, пени, штраф: 72 308 144,62 руб.: 

- НСК банк «Левобережный» (ПАО) - 343 178,06 руб.;            

- ПАО «Сбербанк» - 9 143 180,20 руб.;     

- ФНС России в лице ИФНС России по Октябрьскому району г. Новосибирск - 62 821 786,36 руб.

Итого:            295 774 078,1 руб.

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Новосибирской области от 28.09.2020 установлено наличие оснований, для привлечения ФИО1 к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Три А». Указанный судебный акт оставлен без изменения Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 31.05.2021.

Как следует из определения Арбитражного суда Новосибирской области от 28.09.2020, основанием для привлечения ФИО1 к субсидиарной ответственности явилось установление того, что:

- причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или 3 нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона.

Во исполнение требований ст. 61.17 Закона о банкротстве конкурсный управляющий опубликовал сообщение в ЕФРСБ №5487059 от 21.09.2020 о праве выбора способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности ФИО1.

После опубликования конкурсным управляющим соответствующего сообщения в ЕФРСБ Уполномоченный орган, ПАО «Сбербанк», НСК банк «Левобережный» (ПАО) направили конкурсному управляющему заявление о выборе способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности в виде уступки кредитору части этого требования в размере требования кредитора.

Остальные кредиторы не направили в адрес конкурсного управляющего заявление о выборе способа распоряжения правом требования.

Учитывая выбор кредиторов способа распоряжения правом требования, суд первой инстанции удовлетворил заявление конкурсного управляющего, установив размер субсидиарной ответственности ФИО1 по каждому кредитору должника в общей сумме 286 466 997,50 руб. (где, 295 774 078,10 рублей - общий размер требований кредиторов, включенных в реестр - 9 307 080,54 рублей - требование аффилированного лица ФИО1), исходя из того, что требования ФИО1 (как заявленные в реестр требований кредиторов, так и включенные за реестр) не подлежат включению в объем требований при рассмотрении вопроса об определении размера субсидиарной ответственности, поскольку ФИО1 является контролирующим лицом должника, а также судебными актами установлена его аффилированность.

Заявитель апелляционной жалобы ссылается на наличие на расчетных счетах должника денежных средств, которые могут быть направлены на погашение текущих обязательств.

Согласно последнему отчету конкурсного управляющего ООО Три А остаток денежных средств на расчётном счете должника на 31.07.2023 составляет: 

по счету  № 40702810744050045370 по состоянию на 31.07.2023 составляет 65 268,85 руб. 

по счету № 40702810144050045336 по состоянию на 31.07.2023 составляет 140 652,25 руб. 

Соответственно, по мнению апеллянта, размер ответственности контролирующего лица должна быть уменьшена на размер денежных средств Должника, которые будут направлены на погашение текущих обязательств.

Судом апелляционной инстанции запрошены пояснения и документы об актуальном состоянии расчетных счетов должника. 

Во исполнение определения суда конкурсным управляющим представлены письменные пояснения и документы, согласно которым на дату возобновления производства о привлечении к субсидиарной ответственности остаток денежных средств на расчетных счетах должника составлял 330 921, 10 рублей. На дату подачу заявления о возобновлении производства текущие платежи были погашены в полном объеме. На дату вынесения судебного акта от 11.10.2023 об определении размера субсидиарной ответственности остаток денежных средств на расчетном счете должника составил 57 431, 53 рублей. За период с 23.03.2023 по 11.10.2023 произведено погашение следующих текущих обязательств: вознаграждение конкурсного управляющего, возмещение расходов конкурсного управляющего, оплата услуг банка, оплата текущих налоговых платежей. Таким образом, на дату вынесения судебного акта текущие платежи были погашены в полном объеме. Остаток денежных средств в размере 57 431, 53 рублей также был направлен на погашение текущих платежей первой очереди. На дату рассмотрения апелляционной жалобы ФИО1 денежных средств на расчетных счетах не имеется.

Приняв во внимание объяснения конкурсного управляющего должника по вопросу о результатах формирования конкурсной массы и окончании расчетов с кредиторами, представленные документы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что  размер субсидиарной ответственности ФИО1  равен сумме непогашенных требований кредиторов включенных в реестр и составляет 286 708 133, 0 рублей.

Оснований для изменения размера субсидиарной ответственности, суд апелляционной инстанции не усматривает. 

Судом апелляционной инстанции отклоняются доводы апеллянта о предпринятых им мерах по снижению вреда от действий/бездействия на основании следующего. 

Вступившим в законную  силу определением Арбитражного суда Новосибирской области от 28.09.2020, оставленным без изменения  постановлением от 03.02.2021 Седьмого арбитражного апелляционного суда установлено наличие оснований, для привлечения ФИО1 к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Три А». Указанный судебный акт оставлен без изменения Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 31.05.2021.

При принятии судебного акта суд исходил из того, что в соответствии с пунктом 1 статьи 61.11 Закона о банкротстве, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Согласно пункту 1 статьи 61.11 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица подлежит соответствующему уменьшению, если им будет доказано, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине этого лица, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет этого контролирующего должника лица.

Апелляционный суд исходит из того, что основания для уменьшения размера субсидиарной ответственности подлежат доказыванию контролирующим должника лицом, привлекаемым к ответственности.

При этом презюмируется, что вред, причиненный имущественным правам кредиторов по вине этого лица, заключается в невозможности полного или частичного погашения требований данных кредиторов. В силу чего размер такой ответственности равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Апелляционный суд приходит к выводу о недоказанности оснований для снижения размера субсидиарной ответственности ФИО1 применительно к положениям статьи 61.11 Закона о банкротстве.

Несогласие должника с обжалуемым судебным актом, иное толкование закона не означает допущенной при рассмотрении дела ошибки и не подтверждает нарушений судом норм права.

Убедительных доводов, основанных на доказательствах и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит, в связи с чем, удовлетворению не подлежит.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд   

 

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 18.10.2023 Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-33959/2018      оставить без изменения, а апелляционную     жалобу  ФИО1 - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной подписью судьи, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет». 

 

          Председательствующий                                                         О.А. Иванов

 

          Судьи                                                                                        В.С.Дубовик  

 

                                                                                                            А.П.Михайлова