ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-21196/2017

город Ростов-на-Дону

07 марта 2019 года

15АП-2014/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 07 марта 2019 года

Полный текст постановления изготовлен 07 марта 2019 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Новик В.Л.,

судей Величко М.Г., Ереминой О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,при участии:

от истца – представитель не явился, извещен;

от ответчика – представитель ФИО2, доверенность от 18.02.2019, паспорт;

от третьего лица – представитель не явился, извещен;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Гостиница» на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 18.12.2018 по делу № А32-21196/2017 по иску ПАО «ТНС энерго Кубань» (ИНН 2308119595, ОГРН 1062309019794) к ответчику – обществу с ограниченной ответственностью «Гостиница» (ИНН 7709464527, ОГРН 1157746698647), при участии третьего лица - ПАО «Кубаньэнерго» о взыскании стоимости неучтенного потребления, принятое в составе судьи Журавского О.А.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Кубаньэнергосбыт» в лице Сочинского филиала (далее - истец) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Гостиница» (далее - ответчик) о взыскании стоимости неучтенного потребления электрической энергии по договору энергоснабжения № 223207 от 28.04.2016 в размере 306 258,50 руб.  

Определением суда от 14.09.2017 наименование истца по его ходатайству изменено на ПАО «ТНС энерго Кубань». 

Решением суда от 30.11.2017, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2018 в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 07.09.2018 решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.11.2017 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2018 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края. 

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 18.12.2018 ходатайство истца об уточнении периода взыскания спорной задолженности удовлетворено, требованиями истца надлежит считать: «Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Гостиница», г. Москва, стоимость неучтенного потребления электрической энергии в размере 306 258 руб. 50 коп. за период с 13.02.2017 по 17.02.2017». С общества с ограниченной ответственностью «Гостиница» в пользу публичного акционерного общества «ТНС энерго Кубань» в лице Сочинского филиала взыскана стоимость неучтенного потребления электроэнергии в размере 250 005 руб. 37 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 7 448 руб. 93 коп., в остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «Гостиница» обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило решение суда первой инстанции отменить полностью и принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование жалобы заявителем приведены следующие доводы. Выводы суда о том, что потребитель мог визуально определить неисправность прибора учета, не соответствует фактическим обстоятельствам дела. Отсутствие виновных действий со стороны ответчика, по мнению апеллянта, подтверждается составленными истцом актами. Из жалобы следует, что наличие неисправностей в работе прибора учета могло иметь место с 13.02.2017 по 17.02.2017. Стоимость потребленной энергии составила 52 998,71 руб. Взысканная сумма несоразмерна фактическому ежедневному объему потребления электроэнергии, подтвержденному данными приборов учета в период до и после вменяемого периода неучтенного потребления. Кроме того, суд ошибочно определил период безучетного потребления электроэнергии с 13.02.2015 по 17.02.2015, указанный период не исследовался в судебном заседании, договор энергоснабжения №223207 заключен 28.04.2016.

В отзыве на апелляционную жалобу ПАО «Кубаньэнерго» просило оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Как следует из отзыва, у ООО «Гостиница» достаточно технических средств для выявления и определения самостоятельно напряжения по фазе (с учетом наличия в штате энергетика). Выполненный судом расчет стоимости неучтенного потребления электроэнергии не противоречит показаниям акта о неучтенном потреблении электроэнергии и согласуется с положениями п. 193 Основных Положений 442. Расчетные способы, прописанные в п. 166, 179 не относятся к случаям безучетного потребления электроэнергии. В настоящем споре, закон выявленное нарушение связывает с фактом безучетного потребления.     

Истец и третье лицо в судебное заседание явки не обеспечили, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом. Суд считает возможным рассмотреть дело в порядке части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие указанных лиц.

Представитель ответчика в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены принятого по делу решения ввиду следующего   

Как следует из материалов дела, 28.04.2016 между истцом (гарантирующий поставщик) и ответчиком (потребитель) заключен договор энергоснабжения № 223207, предметом которого является продажа гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных договором (пункт 2.1 договора). 

Согласно пункту 3.2.7 договора, потребитель обязан поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств. 

17.02.2017 в результате проведения контрольных проверок расчетных счетчиков и схем учета на месте установки у потребителя, проводимых специалистами Сочинских электросетей ОАО «Кубаньэнерго», установлено, что потребитель допустил безучетное потребление электроэнергии по ТУ № 101 «Гостиница» по адресу: г. Сочи, 

<

...> д. 81. В ходе проверки, работниками ОАО «Кубаньэнерго» было выявлено нарушение, выразившееся в отсутствии напряжения на трансформаторе по фазе «А» во внутренних цепях, что подтверждается актом № 16070001 о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом, составленным в присутствии представителя потребителя ФИО3 и им подписанным. 

На основании данного акта произведен расчет объема и стоимости неучтенного потребление электроэнергии за период с 13.02.2017 по 17.02.2017 (дата составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии), что составило 5 дней или 120 часов (не более 8 760 часов в соответствии с приложением № 3 к Правилам функционирования розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442), по максимальной мощности энергопринимающих устройств, относящихся к спорной точке поставки, - 350 кВ/ч. 

Согласно расчету объем неучтенной электроэнергии составил 42 000 кВт/ч, а стоимость с учетом НДС – 306 258 руб. 50 коп. 

В адрес ответчика был направлен счет № 223207 от 20.04.2017 на оплату стоимости неучтенного потребления электрической энергии в размере 306 258 руб. 50 коп. по акту. 

Отсутствие оплаты стоимости неучтенной электроэнергии со стороны ответчика послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктами 1, 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Гражданским кодексом Российской Федерации, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ним.

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» утверждены «Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии» (далее - Основные положения № 442).

В силу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения), под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основных положений порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление.

Пунктом 193 Основных положений предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)).

По смыслу пункта 194 Основных положений расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктом 195 данного документа в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)). Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

В обоснование заявленных требований истцом в материалы дела представлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии № 16070001 от 17.02.2017, составленный в присутствии представителя потребителя ФИО3, подписавшего данный акт. 

В соответствии с пунктом 176 Основных положений в акте проверки приборов учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке; лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 Основных положений для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

В силу пункта 172 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям названного документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленный в обоснование заявленных требований акт от 17.02.2017, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о составлении последнего в соответствии с требованиями пункта 193 Основных положений № 442, в связи с чем признается надлежащим доказательством бездоговорного потребления электрической энергии ответчиком.

Доводы заявителя о том, что спорный акт подписан от его имени неуполномоченным на то лицом подлежат отклонению, поскольку в материалы дела представлено заявление ответчика от 20.02.2017 на опломбировку счетчика, подписанное согласно указанному в заявлении, главным инженером ООО «Гостиница» ФИО3 (т.1, л.д. 126). 

Более того, тот факт, что ФИО4 обеспечил доступ к узлу учета электроэнергии, участвовал при проведении проверки, наличие полномочий не отрицал, в силу статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации дает основания для вывода о том, что полномочия указанного лица явствовали из обстановки. 

Ссылки заявителя на то, что до проведения внеплановой проверки ООО «Гостиница» не знало о наличии каких-либо неисправностей в работе электрооборудования, также не могут быть приняты судом апелляционной инстанции, поскольку из содержания пункта 1 статьи 539 и пункта 1 статьи 543 ГК РФ следует обязанность абонента по обеспечению сохранности прибора учета. 

Как следует из материалов дела, установленный на объекте потребителя счетчик является трехфазным и позволяет визуально определить работу фаз, в случае отсутствия напряжения какой-либо фазы, индикатор на счетчике начинает «мигать», тем самым показывает отсутствие напряжения на данной фазе. Отсутствие напряжения по какой-либо фазе влечет недоучет потребляемой энергии - потребление электроэнергии больше, а отображение ее потребленного объема - меньше.

Из пункта 3.2.7 Руководства по эксплуатации многофункционального счетчика электрической энергии ПСЧ-4ТМ.05МК следует, что данный счетчик обеспечивает вывод на индикатор действующих значений фазных напряжений и токов по каждой из фаз. Если мигает одна или две пиктограммы фазных напряжений, то это свидетельствует об отсутствии фазных напряжений или снижении их уровня ниже заданного порога (т.1, л.д. 108). 

Судом первой инстанции проанализированы данные журнала ПСЧ-4Тм.05МК, отчета от 17.02.2017 (т.1, л.д. 131), в соответствии с которыми  фаза включалась и выключалась 13.02.2017 в следующие часы: включение: 13.02.2017 в 03:37:59 Пн 13.02.2017 в 03:38:50 Пн выключение: 13.02.2017 в 03:37:54 Пн 13.02.2017 в 03:38:50 Пн 13.02.2017 в 03:41:19 Пн Сведений о включении после 03:41:19 в журнале нет, таким образом, фаза «1» два раза отключалась и после этого два раза включалась, но после третьего отключения так и не включилась вплоть до момента выявления данного факта представителями сетевой организации. 

С учетом изложенного доводы заявителя жалобы о том, что потребитель не мог визуально определить неисправность прибора учета не подтверждаются представленным в материалы дела доказательствами.

Сторонами договора в пункте 3.2.15 согласовано, что ответчик обязан незамедлительно сообщать сетевой организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства) обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств, выполнять технически обоснованные предписания сетевой организации (владельца объектов электросетевого хозяйства) по приведению схем учета в соответствие с нормами, правилами и требованиями действующего законодательства РФ. 

Факт неисправности прибора учета в момент проверки подтверждается представленными в материалы дела доказательствами, в том числе письмом ответчика исх. № 5 от 20.02.2017 (т.1, л.д. 132). 

Подлежит отклонению довод заявителя о том, что виновных действий потребителя в неисправности прибора учета нет, поскольку из акта о неучтенном потреблении электроэнергии следует и ответчиком в надлежащем порядке не оспорено, что напряжение на трансформаторе по фазе «А» во внутренних цепях отсутствует, то есть учет и фиксация объема потребления электроэнергии в полном объеме не ведутся. Потребитель несет ответственность за правильность и достоверность учета, за состояние прибора учета, за ограничение доступа к нему посторонних лиц. Потребитель не исполнил обязанность по незамедлительному уведомлению сетевой организации и (или) гарантирующего поставщика о том, что прибор учета перестал вести учет электроэнергии, что в свою очередь является самостоятельным основанием для квалификации потребления электроэнергии как безучетного.

Ссылки апеллянта на неправомерное применение в расчете максимальной мощности энергопринимающих устройств противоречат нормам действующего законодательства, поскольку в соответствии с пунктом 195 Правил № 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к данному документу. 

С учетом обстоятельств дела, представленных доказательств, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о доказанности факта безучетного потребления электроэнергии со стороны ответчика по договору энергоснабжения № 223207 от 28.04.2016. 

Опечатки суда первой инстанции в мотивировочной части судебного акта в указании года периода безучетного потребления (вместо 2017 года ошибочно указан 2015 год) не повлияли на правильность принятого по делу решения и указания верного периода в резолютивной части судебного акта.

При изложенных выше обстоятельствах, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не содержит доводов, которые бы могли повлиять на правовую оценку спорных правоотношений. Оснований для отмены или изменения обжалованного судебного акта по доводам, приведенным в апелляционной жалобе, у судебной коллегии не имеется.

Доводы апелляционной жалобы свидетельствуют о несогласии заявителя с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судом первой инстанции доказательств, но не опровергают их.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 18.12.2018 по делу № А32-21196/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

ПредседательствующийВ.Л. Новик

СудьиМ.Г. Величко

О.А. Еремина