ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-11971/2022

город Ростов-на-Дону

18 апреля 2024 года

15АП-2467/2024

 

Резолютивная часть постановления объявлена 17 апреля 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 апреля 2024 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Чотчаева Б.Т.,

судей Маштаковой Е.А., Новик В.Л., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Брылевым П.А.,  

при участии:

от истца посредством веб-конференции с использованием информационной системы «Картотека арбитражных дел» (онлайн-заседание): представитель ФИО1 по доверенности от 18.07.2022,

от ответчика: представитель ФИО2, по доверенности от 10.01.2024,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Брылевым П.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Газпром газификация»

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 24.01.2024 по делу                   № А53-11971/2022

по иску общества с ограниченной ответственностью «Газпром газификация» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>)

к открытому акционерному обществу «Каменскгаз» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>)

при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Региональной службы по тарифам Ростовской области

об урегулировании разногласий по договору,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Газпром газификация» (далее – истец, ООО «Газпром газификация») обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к открытому акционерному обществу «Каменскгаз» (далее – ответчик, ОАО «Каменскгаз») об урегулировании разногласий по договору о финансировании мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации от 07.02.2022 № Ф-05- 109/2022.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Региональная служба по тарифам Ростовской области (далее – третье лицо, служба).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 02.02.2023, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2023, в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 18.07.2023 судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении ООО «Газпром газификация» уточнило исковые требования в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), согласно которым просит урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора финансирования мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации от 07.02.2022 « Ф-05-109/2022 путем принятия пунктов в редакции:

- Абзац 7 пункта 4 изложить в следующей редакции:

Размер финансирования мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации для представления газораспределительной организацией в заявке оператору газификации определяется на уровне не выше 50% от расходов, необходимых для реализации мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации в рассматриваемый период, по которым в соответствии с Приложением № 2 в рассматриваемом периоде запланировано начало работ и предусмотрен источник финансирования от оператора газификации.

Пункт 4 дополнить абзацами 9-13 следующего содержания:

В обеспечение обязательств по возврату суммы финансирования, предусмотренной пунктом 1 настоящего Договора, газораспределительная организация предоставляет оператору газификации обеспечение выполнения указанных обязательств в виде независимой безусловной и безотзывной банковской гарантии (далее – банковская гарантия), до даты подачи заявки, предусмотренной настоящим Договора. Сумма обеспечения должна быть равна сумме обеспечиваемого транша, текст банковской гарантии и банк-гарант должны быть – согласованы оператором газификации.

Газораспределительная организация обязана представить оператору газификации оригинал банковской гарантии не менее чем за 10 (десять) рабочих дней до даты подачи заявки, предусмотренной настоящим пунктом Договора. Оператор газификации обязан в вышеуказанный срок рассмотреть банковскую гарантию и принять данную банковскую гарантию, либо направить в адрес газораспределительной организации мотивированный отказ в ее принятии. После устранения газораспределительной организацией замечаний оператор газификации осуществляет рассмотрение банковской гарантии в порядке и сроки, установленные для первоначальной приемки банковской гарантии.

Срок действия банковской гарантии должен превышать на 60 календарных дней срок полного исполнения газораспределительной организацией своих обязательств по возврату суммы финансирования в соответствии с условиями настоящего Договора.

По соглашению Сторон может быть избран иной альтернативный способ обеспечения исполнения обязательства газораспределительной организацией по возврату суммы финансирования, указанной в пункте 1 настоящего Договора.

По согласованию с оператором газификации, после ввода в эксплуатацию объектов, созданных в рамках мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации, при условии государственной регистрации прав собственности на построенные объекты, банковская гарантия может быть заменена залогом таких объектов (или сумма банковской гарантии уменьшена на сумму стоимости переданных в залог оператору газификации объектов, созданных в рамках мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации). Изменение срока и суммы банковской гарантии возможно только после оформления залога в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Пункт 6 изложить в следующей редакции:

Финансирование предоставляется сроком до 31 декабря 2062 года. Газораспределительная организация ежеквартально, начиная с квартала,

следующего за кварталом, в котором газораспределительная организация ввела в эксплуатацию первый объект капитального строительства, построенный (реконструированный) за сче?т средств оператора газификации, осуществляет возврат денежных средств по настоящему договору. Сумма возврата газораспределительной организацией денежных средств по настоящему договору в отчетном квартале определяется как сумма амортизационных отчислений по объектам капитального строительства, построенным или реконструированным (в доле, приходящейся на профинансированное за счет средств оператора газификации строительство (реконструкцию)) за сче?т средств оператора газификации, начисленная в предыдущем квартале по данным бухгалтерского учета. Сумма возврата устанавливается в соответствии с направляемой в адрес оператора газификации в срок до 20 числа месяца, следующего за окончанием квартала, согласованной с оператором газификации отчетной формы о произведенных амортизационных отчислениях по определенным настоящим пунктом договора объектам с даты начала амортизации и по дату ее окончания в соответствии с установленными сроками полезного использования.

Срок уплаты денежных средств по настоящему договору в отчетном квартале не позднее 45 дней после окончания предыдущего квартала.

Стороны ежеквартально, а также по требованию одной из Сторон, оформляют акт сверки взаиморасчетов не позднее 15 (пятнадцатого) числа месяца, следующего за отчетным периодом.

Пункт 8 изложить в следующей редакции:

Транш предоставляется путем перечисления денежных средств на отдельный банковский счет, открытый газораспределительной организацией в согласованном с оператором газификации банке (кредитной организации) (далее – Банк) на условиях, установленных Приложением № 4 к Договору (Условия банковского сопровождения) (далее – Отдельный счет).

Транш считается предоставленным со дня зачисления денежных средств на отдельный счет газораспределительной организации.

Пункт 9 изложить в следующей редакции:

В качестве факта предоставления оператором газификации финансирования или транша газораспределительная организация предоставляет оператору газификации копию банковской выписки с отметкой банка, подтверждающую зачисление денежных средств на отдельный счет газораспределительной организации, в течение 3 календарных дней с даты поступления денежных средств.

Дополнить Договор пунктом 9.1 следующего содержания:

Газораспределительная организация в порядке и сроки, установленные Условиями банковского сопровождения (Приложение № 4 к Договору), обязана открыть отдельный счет в Банке для целей расчетов по Договору и осуществлять все расчеты по Договору только с использованием отдельного счета. Неисполнение или несвоевременное исполнение газораспределительной организацией обязательств по открытию отдельного счета освобождает оператора газификации от обязательства по осуществлению платежей по Договору до даты получения уведомления от газораспределительной организации об открытии отдельного счета, а также от ответственности за нарушение сроков осуществления перечисления траншей.

При заключении договоров во исполнение мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации с третьими лицами, газораспределительная организация обязана уведомлять их о необходимости открытия отдельных счетов в банке для целей расчетов и банковского сопровождения по договорам, с даты заключения Договора осуществлять все расчеты по договорам, заключенным с привлеченными им для исполнения обязательств по Договору подрядчиками исполнения/реализации Договора только с использованием отдельных счетов, открытых подрядчиками исполнения/реализации Договора в Банке.

Дополнить Договор пунктом 15.2 следующего содержания:

В случае размещения газораспределительной организацией средств, полученных от оператора газификации по настоящему Договору, на депозитных счетах, выдачи займов, полученные проценты используются газораспределительными организациями в качестве источника для финансирования мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации.

Пункт 32 изложить в следующей редакции:

К настоящему Договору прилагаются и являются его неотъемлемой частью: приложение № 1 (заявка на предоставление финансирования (транша);

приложение № 2 (сведения о финансировании мероприятий по технологическому

присоединению в рамках догазификации);

приложение № 3 (отчет о целевом использовании денежных средств по договору о

финансировании мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации);

приложение № 4 (условия Банковского сопровождения);

приложение № 5 (реестр договоров о технологическом присоединении к газораспределительным сетям газоиспользующего оборудования, заключаемых в рамках догазификации, мероприятия по которым не вошли в Программу газификации).

Приложение № 4 к Договору изложить в следующей редакции:

Условия Банковского сопровождения

1. Исполнение Договора № Ф-05-109/2022 от 07.02.2022 (далее – Договор) осуществляется с применением банковского сопровождения.

В Договоре используются термины, имеющие следующие значения:

1.1. Банковское сопровождение – в соответствии с Параметрами банковского и контроля за обоснованностью расчетов Газораспределительной организацией и иных лиц, привлекаемых Газораспределительной организацией в ходе исполнения Договора (Подрядчики исполнения/реализации Договора, в том числе не включенные в Реестр контрагентов), осуществляемых в рамках исполнения Договора, на Отдельном счете, открытом в Банке.

1.2. Банк – наименование кредитной организации, предоставляющей услуги по Банковскому сопровождению договора.

1.3. Лимит существенности – предельная общая сумма договоров, заключаемых с каждым из подрядчиков, соисполнителей, поставщиков (за исключением производителей материально-технических ресурсов) в рамках исполнения Договора, соблюдение которой является основанием для их отнесения к Участникам исполнения, не включенным в Реестр контрагентов.

1.4. Отдельный счет – расчетный счет, открытый в Банке Газораспределительной организации и Участникам исполнения/реализации Договора для проведения операций при исполнении настоящего Договора и иных договоров, заключенных Газораспределительной организацией для исполнения своих обязательств по настоящему Договору, предполагающий специальный режим проведения расходных операций после заключения дополнительного соглашения к договору банковского счета, устанавливающего специальный режим проведения расходных операций.

1.5. Обосновывающие документы – договоры, дополнительные соглашения к ним, счета (либо заменяющие их документы), акты приемки имущества/выполненных работ/ оказанных услуг, акты приемки в эксплуатацию, накладные и/или другие документы (в том числе расчеты-обоснования, пояснения, справки, отчеты, а также выписки из них), составленные по формам, установленным Договором или договорами, заключенными для целей исполнения Договора, если указанные договоры предусматривают соответствующие формы, и подтверждающие факт надлежащего исполнения обязательств, предусмотренных Договором и/или договорами, заключенными для целей исполнения Договора.

1.6. Параметры банковского сопровождения – Реестр контрагентов, Разрешенные уровни кооперации, Предмет контроля, Порядок использования ОБС, перечень Обосновывающих документов, перечень Подрядчиков исполнения/ реализации, не включенных в Реестр контрагентов, Лимит существенности, размещенные на Электронной площадке.

1.7. Порядок использования ОБС – перечень разрешенных/запрещенных операций по Отдельному счету, а также порядок и условия его использования.

1.8 Предмет контроля

- соответствие вида, объема, содержания, стоимости выполняемых работ, оказываемых услуг, приобретаемых товаров, иных затрат условиям Договора, а также условиям соответствующих договоров, заключаемых для целей исполнения Договора;

- соответствие предоставленных Клиентом Обосновывающих документов и Распоряжений на перевод условиям Договора, а также условиям соответствующих договоров, заключаемых для целей исполнения Договора;

- соответствие назначения платежа в Распоряжениях на перевод, предоставляемых Клиентом, условиям Договора, а также условиям договоров, заключаемых для целей исполнения Договора;

1.9. Разрешенные уровни кооперации - предельное количество лиц в цепочке субподрядчиков, соисполнителей, поставщиков, привлекаемых для целей исполнения Договора. Количество разрешенных уровней кооперации: осуществление сопровождения Банком мониторинга;

1.10. Распоряжение на перевод – платежное поручение или иной расчетный (платежный) документ, форма которого определена Положением о правилах осуществления перевода денежных средств, утвержденных Банком России от 19.06.2012 № 383-П.

1.11. Реестр контрагентов – перечень контрагентов, в адрес которых допускается перечисление денежных средств с Отдельного счета и которые должны открыть Отдельные счета в Банке.

1.12. Участники исполнения/реализации Договора – подрядчики, исполнители, поставщики, а также иные лица, привлекаемые к исполнению Договора, включенные в Реестр контрагентов.

1.13. Участники исполнения/реализации Договора, не включенные в Реестр контрагентов – лица, привлекаемые к исполнению Договора, перечень которых содержится в Параметрах банковского сопровождения, не открывающие Отдельные счета в Банке и не включаемые в Реестр контрагентов.

1.14. Электронная площадка – программно-аппаратный комплекс, доступ в который предоставляется через информационно-телекоммуникационную сеть «Интернет» по адресу: http://etpgpb.ru/.

2. Газораспределительная организация обязана:

2.1. В течение 5 (пяти) рабочих дней с даты заключения Договора представить в Банк документы, необходимые для открытия Отдельного счета, согласно условиям, размещенным на официальном сайте Банка.

2.2. В течение 7 (семи) рабочих дней с даты представления в Банк документов, указанных в подпункте 2.1 настоящего пункта, заключить с Банком договор банковского счета, а также дополнительное соглашение к договору банковского счета, устанавливающее специальный режим проведения расходных операций по форме, размещенной на официальном сайте Банка.

2.3. С даты заключения Договора обеспечить осуществление всех расчетов, связанных с исполнением обязательств по Договору исключительно с использованием Отдельного счета.

2.4. Перечислять денежные средства в адрес Участников исполнения/реализации Договора только на их Отдельные счета, открытые в Банке.   2.5. Обеспечить указание реквизитов настоящего Договора (дата, номер, предмет) в договорах, заключаемых в рамках исполнения настоящего Договора с Субподрядчиками исполнения/реализации Договора, в том числе не включенными в Реестр контрагентов.

2.6. Не привлекать для исполнения своих обязательств по настоящему Договору лиц, не включенных в Реестр контрагентов кроме случаев, когда такие лица являются подрядчиками исполнения/реализации Договора, не включенными в Реестр контрагентов.

2.7. Обеспечить наличие в договорах, заключаемых с подрядчиками исполнения/реализации Договора, условий об обязанности подрядчиков исполнения/реализации Договора:

осуществления всех расчетов, связанных с исполнением обязательств по договорам, заключение которых направлено на исполнение Газораспределительной организацией обязательств по настоящему Договору, исключительно по Отдельным счетам;

перечисления денежных средств в адрес подрядчиков исполнения/реализации Договора только на их Отдельные счета, открытые в Банке;

в течение 5 (рабочих) дней с даты заключения договоров, направленных на исполнение Газораспределительной организацией обязательств

Перечислять денежные средства в адрес Участников исполнения/реализации только на их Отдельные счета, открытые

Обеспечить указание реквизитов настоящего Договора (дата, номер, предмет) в договорах, заключаемых в рамках исполнения настоящего Договора с Субподрядчиками исполнения/реализации Договора, в том числе не включенными в Реестр контрагентов, в Банке.

В течение 5 (рабочих) дней с даты заключения договоров, направленных на исполнение Газораспределительной организацией обязательств по настоящему договору, предоставить в Банк документы, необходимые для открытия Отдельного счета, согласно условиям, размещенным на официальном сайте Банка;

в течение 7 (семи) рабочих дней с даты представления в Банк документов, необходимых для открытия Отдельного счета, заключить с Банком договор банковского счета, а также дополнительное соглашение, устанавливающее специальный режим проведения расходных операций по форме, размещенной на официальном сайте Банка;

предоставлять по запросу Банка сведения о привлекаемых ими подрядчиках исполнения/реализации Договора (полное наименование, место нахождения (почтовый адрес), телефоны руководителя и главного бухгалтера, идентификационный номер налогоплательщика и код причины постановки на учет);

учитывать Параметры банковского сопровождения при реализации договоров, заключенных для исполнения Газораспределительной организацией обязательств по Договору;

включать указанные в настоящем подпункте обязанности в договоры, заключаемые подрядчиками исполнения/реализации Договора со своими контрагентами (подрядчиками исполнения/реализации Договора);

2.8. Соблюдать количество Разрешенных уровней кооперации.

2.9. Предоставлять по запросу Оператора газификации информацию о возможности исполнения распоряжений на перевод Участника исполнения/реализации Договора в случаях получения Оператором газификации соответствующего запроса Банка о недостаточности Обосновывающих документов при принятии решения об исполнении распоряжения на перевод в срок 1 день с момента получения запроса Оператора газификации.

2.10 Газораспределительная организация несет ответственность за целевое использование денежных средств Оператора газификации Участниками исполнения/реализации Договора, в том числе, не включенными в реестр контрагентов, на всех уровнях кооперации в размере ущерба, причиненного нецелевым использованием денежных средств.

3. Оператор газификации обязуется уведомить Банк о полном исполнении Газораспределительной организацией своих обязательств по Договору посредством соответствующего письменного уведомления.

4. Оператор газификации осуществляет расчеты по настоящему Договору с использованием Отдельного счета Газораспределительной организации, открытого в Банке (реквизиты Отдельного счета Газораспределительная организация сообщает Оператору газификации).

5. Неоткрытие (несвоевременное открытие) Газораспределительной организацией Отдельного счета в Банке освобождает Оператор газификации от ответственности за несвоевременную оплату по Договору.

6. Стороны согласовали, что Параметры банковского сопровождения, в том числе Разрешенные уровни кооперации, Предмет контроля, а также Реестр контрагентов могут быть изменены по инициативе оператора газификации путем подачи Заявки на изменение параметров банковского сопровождения на Электронной площадке. Параметры банковского сопровождения считаются измененными с даты приема Банком соответствующей Заявки на изменение параметров банковского сопровождения.

Изменение Параметров банковского сопровождения, в том числе Разрешенные уровни кооперации, Предмет контроля, а также Реестра контрагентов с использованием Электронной площадки не требуют заключения дополнительного соглашения к Договору.»

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 24.01.2024 иск удовлетворен частично. Договор от 07.02.2022 № Ф-05-109/2022 дополнен абзацем 7 пункта 4 в следующей редакции:

«Размер финансирования мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации для предоставления газораспределительной организацией в заявке оператору газификации определяется на уровне расходов, необходимых для реализации мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации в рассматриваемый период, по которым в соответствии с Приложением № 2 в рассматриваемом периоде запланировано начало работ и предусмотрен источник финансирования от оператора газификации»

Изложить пункт 6 договора от 07.02.2022 № Ф-05-109/2022 в редакции, предложенной ОАО «Каменскгаз»:

«Финансирование предоставляется сроком до «31» декабря 2062 года. Газораспределительная организация ежеквартально, начиная с квартала, следующего за кварталом, в котором газораспределительная организация ввела в эксплуатацию первый объект капитального строительства, построенный (реконструированный) за счет средств оператора газификации, осуществляет возврат денежных средств по настоящему договору, после включения данных расходов в тарифы на услуги газораспределительной организации по транспортировке газа по газораспределительным сетям и не ранее «01» июля 2023 года. Сумма возврата газораспределительной организацией денежных средств по настоящему договору в отчетном квартале определяется как сумма амортизированных отчислений по объектам капитального строительства, построенным или реконструированным (в доле, приходящейся на профинансированное за счет средств оператора газификации, начисленная в предыдущем квартале по данным бухгалтерского учета). Сумма возврата устанавливается в соответствии с направляемой в адрес оператора газификации в срок до 20 числа месяца, следующего за окончанием квартала, согласованной с оператором газификации отчетной формы о произведенных амортизационных отчислениях по определенным настоящим пунктом договора объектам с даты начала амортизации и по дату ее окончания в соответствии с установленными сроками полезного использования. Срок уплаты денежных средств по настоящему договору в отчетном квартале не позднее 45 дней после окончания предыдущего квартала.

Стороны ежеквартально, а также по требованию одной из Сторон, оформляют акт сверки взаиморасчетов не позднее 15 (пятнадцатого) числа месяца, следующего за отчетным периодом.»

Изложить пункт 9 договора от 07.02.2022 № Ф-05-109/2022 в редакции, предложенной ОАО «Каменскгаз»:

«В качестве факта предоставления оператором газификации финансирования или транша газораспределительная организация предоставляет оператору газификации копию банковской выписки с отметкой банка, подтверждающую зачисление денежных средств на счет газораспределительной организации в течении 3 календарных дней с даты поступления денежных средств».

В удовлетворении требований о дополнении пункта 4 договора от 07.02.2022 № Ф-05-109/2022 абзацами 9-13, пунктами 8, 9.1 отказать.

Изложить пункт 15.2 договора от 07.02.2022 № Ф-05-109/2022 в редакции, предложенной ООО «Газпром газификация»:

«В случае размещения газораспределительной организацией средств, полученных от оператора газификации по настоящему Договору, на депозитных счетах, выдачи займов, полученные проценты используются газораспределительными организациями в качестве источника для финансирования мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации.»

Изложить пункт 32 договора от 07.02.2022 № Ф-05-109/2022 в редакции, предложенной ОАО «Каменскгаз»:

К настоящему Договору прилагаются и являются его неотъемлемой частью: приложение № 1 (заявка на предоставление финансирования (транша);

приложение № 2 (сведения о финансировании мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации);

приложение № 3 (отчет о целевом использовании денежных средств по договору о финансировании мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации);

приложение № 4 (реестр договоров о технологическом присоединении к газораспределительным сетям газоиспользующего оборудования, заключаемых в рамках догазификации, мероприятия по которым не вошли в Программу газификации).

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО «Газпром газификация» обжаловало его в порядке главы 34 АПК РФ.

В апелляционной жалобе истец просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

В обоснование доводов апелляционной жалобы к ней апеллянт указывает на то, что суд не учел особенности заключаемого договора, гарантия ответчиком не представлена, ОАО «Каменскгаз» получит беспроцентный заем, не учтены интересы ООО «Газпром газификация», преимущества предложенного истцом финансирования не оценены судом, в договор включены несправедливые условия, ответчик злоупотребляет своими правами, 

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО «Каменскгаз» просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель ООО «Газпром газификация», участвовавший в онлайн-заседании, поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ОАО «Каменскгаз» в судебном заседании вохражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Третье лицо, извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства путем публикации определения суда на сайте суда согласно пункту 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2017 №57 «О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов», явку представителя в судебное заседание не обеспечило.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие третьего лица.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает, что решение является законным и обоснованным, а апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании распоряжения Правительства Российской Федерации от 15.12.2021 № 3603-р ООО «Газпром газификация» является единым оператором газификации.

08.12.2021 ОАО «Каменскгаз» направило в адрес ООО «Газпром Газификация» договор о финансировании мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации от 07.02.2022 № Ф-05-109/2022.

07.02.2022 ООО «Газпром газификация» направило ОАО «Каменскгаз» протокол разногласий к договору.

28.02.2022 ОАО «Каменскгаз» направило в адрес ООО «Газпром газификация» протокол урегулирования разногласий на протокол разногласий к договору.

Ссылаясь на то, что условия договора не могут быть определены во внесудебном порядке, ООО «Газпром газификация» обратилось в суд с настоящим иском.

Оценив представленные доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции правильно определил условия договора между сторонами.

Согласно пункту 1 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) в случаях, когда в соответствии с названным Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты. Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

В силу пункта 2 статьи 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с названным Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. Если сторона, для которой в соответствии с указанным Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда (пункт 4 статьи 445 ГК РФ).

В статье 446 ГК РФ предусмотрено, что в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

На основании пункта 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано обязательными для сторон правилами, установленными законом или иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения (статья 422 ГК РФ).

В соответствии с правовыми позициями, изложенными в определениях Верховного Суда Российской Федерации от 22.07.2015 № 305-ЭС15-513, от 21.12.2015 № 305-ЭС15-11564, от 03.10.2016 № 308-ЭС16-7310 и от 26.12.2016 № 308-ЭС16-7314, при отсутствии соглашения сторон по содержанию условия договора и наличии диспозитивной нормы, регулирующей спорное отношение, таковое условие должно определяться судом в соответствии с общим правилом диспозитивной нормы, содержащим наиболее оптимальный баланс интересов сторон договора.

В пункте 40 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» (далее – постановление № 49) разъяснено, что при наличии возражений стороны относительно определения условия договора диспозитивной нормой, выразившихся, например, в представлении иной редакции условия, суд может утвердить условие в редакции, отличной от диспозитивной нормы, указав мотивы принятия такого решения, в частности особые обстоятельства рассматриваемого спора (абзац второй пункта 4 статьи 421 ГК РФ).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.09.2021 № 1550 утверждены Правила взаимодействия единого оператора газификации, регионального оператора газификации, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органов публичной власти федеральных территорий и газораспределительных организаций, привлекаемых единым оператором газификации или региональным оператором газификации, при реализации мероприятий межрегиональных и региональных программ газификации жилищно-коммунального хозяйства, промышленных и иных организаций (далее - Правила 1550).

Так, согласно пунктам 10 и 11 Правил № 1550 финансирование мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации, реализуемых ГРО, осуществляется ЕОГ или региональным оператором газификации путем заключения следующих видов договоров по выбору ГРО: договора о финансировании мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации по форме согласно приложению 1 к названным Правилам; инвестиционного договора по выполнению мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации по форме согласно приложению 2 к Правилам; иного гражданско-правового договора по выполнению мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации.

ГРО направляет ЕОГ или региональному оператору газификации (далее – РОГ) подписанный со своей стороны договор, выбранный ГРО из названных выше видов договоров.

ЕОГ или РОГ направляет подписанный со своей стороны договор в адрес ГРО не позднее 10 дней с даты получения договора.

При несогласии с условиями договора ЕОГ или РОГ направляет в адрес ГРО протокол разногласий; ГРО направляет подписанный ею протокол разногласий ЕОГ или РОГ не позднее пяти рабочих дней со дня получения протокола разногласий. В случае несогласия ГРО с протоколом разногласий она, ЕОГ или РОГ вправе обратиться в суд для урегулирования разногласий. При этом до принятия решения суда договор считается заключенным на условиях, выбранных ГРО.

В силу пункта 23 Правил № 1550 ЕОГ или РОГ, профинансировавший по договору мероприятия по технологическому присоединению в рамках догазификации, на условиях и в порядке, установленных гражданским законодательством, по согласованию с соответствующей ГРО вправе получить от последней в собственность: имущество, в том числе созданное с использованием финансовых средств ЕОГ или РОГ; ценные бумаги, акции, паи, доли в уставном капитале ГРО; предоставленные финансовые средства в денежной форме, в том числе получив от ГРО средства от применения ею специальной надбавки к тарифам на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям.

Указанные положения содержат диспозитивный перечень механизмов, обеспечивающих возмещение имущественной сферы ЕОГ, предоставившего финансирование, наряду с вытекающим из существа рассматриваемого способа механизмом возврата предоставленного финансирования.

Разрешение судом спора сторон при возникновении разногласий по конкретным условиям договора имеет своей целью внесение определенности в правоотношения сторон и установление условий договора в соответствии с требованиями действующего законодательства (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.01.2012 № 11657/11).

Существенными условиями, которые должны быть согласованы сторонами при заключении договора, являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах существенными или необходимыми для договоров данного вида. Существенными также являются все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абзац второй пункта 1 статьи 432 ГК РФ), даже если такое условие восполнялось бы диспозитивной нормой (пункт 2 Постановления № 49).

Удовлетворяя исковые требования ООО «Газпром газификация» частично, суд первой инстанции верно определил условия договора, переданные на урегулирование в судебном порядке.

Согласно правовой позиции истца, абзац 7 пункта 4 должен быть изложен в следующей редакции:

Размер финансирования мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации для представления газораспределительной организацией в заявке оператору газификации определяется на уровне не выше 50% от расходов, необходимых для реализации мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации в рассматриваемый период, по которым в соответствии с Приложением № 2 в рассматриваемом периоде запланировано начало работ и предусмотрен источник финансирования от оператора газификации.

Ответчиком же предложена иная редакция:

«Размер финансирования мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации для предоставления газораспределительной организацией в заявке оператору газификации определяется на уровне расходов, необходимых для реализации мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации в рассматриваемый период, по которым в соответствии с Приложением № 2 в рассматриваемом периоде запланировано начало работ и предусмотрен источник финансирования от оператора газификации».

На основании пункта 12 Правил № 1550 размер финансирования зависит от объема недостаточности финансовых средств для покрытия расходов на реализацию мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации. Следовательно, такой размер может достигать 100%.

Положения соглашения о возможности для Единого оператора газификации на свое усмотрение оказывать финансирование от 0 до 50% от понесенных затрат ГРО, несмотря на потребность в финансировании у ГРО, в 100% противоречит приведенным положениям Правил № 1550.

Как правильно указал суд в решении, исковые требования о включении в пункт 4 договора абзаца 7 нарушают права ОАО «Каменскгаз», создавая для ответчика не предусмотренные законом обязательства. 

Включение в пункт 4 абзацев 9-13 о предоставлении газораспределительной организацией Единому оператору газификации независимой безусловной и безотзывной банковской гарантии, текст которой, а также банк-гарант должны быть согласованы, также не соответствует положениям законодательства.

Главой 23 ГК РФ установлены порядок и способы обеспечения исполнения обязательств, одним из которых является банковская гарантия.

Выдача банковской гарантии является абстрактной сделкой, не зависящей от основания (каузы), для которой не характерно присущее абсолютному большинству способов обеспечения обязательств свойство, именуемое акцессорностью объема.

Это значит, что кредитор в обеспечительном правоотношении (бенефициар) может истребовать исполнение у гаранта в объеме большем, чем мог бы получить от должника в основном (магистральном) правоотношении. При этом гарант не вправе выдвигать против бенефициара возражения относительно состоявшегося частичного или полного исполнения обязательства принципалом. Сказанное следует из смысла норм, содержащихся в пункте 1 статьи 368, пункте 1 статьи 370 ГК РФ.

Применение подобного обеспечения также возлагает на должника необходимость несения дополнительных расходов, связанных с получением банковской гарантии.

Предоставление банковской гарантии не предусмотрено положениями Правил № 1550, в связи с чем согласование такого условия сторонами настоящего спора подчинено общим правилам гражданского законодательства о заключении договора (статьи 1, 421, 422 ГК РФ).

Аналогичная правовая позиция изложена в определении Верховного Суда Российской Федерации от 28.12.2023 по делу № А75-9056/2022, постановлениях Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 09.10.2023 по делу № А27-18585/2022, Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 16.08.2023 по делу № А43-26031/2022.

В действующем законодательстве Российской Федерации не содержится императивного указания на включение в договор о финансировании мероприятий по программе догазификации, заключаемый между единым оператором газификации и невзаимной газораспределительной организации условий об обеспечения исполнения обязательств обеими сторонами сделки (аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2023 по делу № А32-22987/2022).

Пункт 6 истец изложить в следующей редакции: «Финансирование предоставляется сроком до 31 декабря 2062 года. Газораспределительная организация ежеквартально, начиная с квартала, следующего за кварталом, в котором газораспределительная организация ввела в эксплуатацию первый объект капитального строительства, построенный (реконструированный) за счет средств оператора газификации, осуществляет возврат денежных средств по настоящему договору. Сумма возврата газораспределительной организацией денежных средств по настоящему договору в отчетном квартале определяется как сумма амортизационных отчислений по объектам капитального строительства, построенным или реконструированным (в доле, приходящейся на профинансированное за счет средств оператора газификации строительство (реконструкцию)) за счет средств оператора газификации, начисленная в предыдущем квартале по данным бухгалтерского учета. Сумма возврата устанавливается в соответствии с направляемой в адрес оператора газификации в срок до 20 числа месяца, следующего за окончанием квартала, согласованной с оператором газификации отчетной формы о произведенных амортизационных отчислениях по определенным настоящим пунктом договора объектам с даты начала амортизации и по дату ее окончания в соответствии с установленными сроками полезного использования.

Срок уплаты денежных средств по настоящему договору в отчетном квартале не позднее 45 дней после окончания предыдущего квартала.

Стороны ежеквартально, а также по требованию одной из Сторон, оформляют акт сверки взаиморасчетов не позднее 15 (пятнадцатого) числа месяца, следующего за отчетным периодом.»

Ответчик предложено изложить спорный пункт в редакции:

«Финансирование предоставляется сроком до «31» декабря 2062 года.

Газораспределительная организация ежеквартально, начиная с квартала, следующего за кварталом, в котором газораспределительная организация ввела в эксплуатацию первый объект капитального строительства, построенный (реконструированный) за счет средств оператора газификации, осуществляет возврат денежных средств по настоящему договору, после включения данных расходов в тарифы на услуги газораспределительной организации по транспортировке газа по газораспределительным сетям и не ранее «01» июля 2023 года. Сумма возврата газораспределительной организацией денежных средств по настоящему договору в отчетном квартале определяется как сумма амортизированных отчислений по объектам капитального строительства, построенным или реконструированным (в доле, приходящейся на профинансированное за счет средств оператора газификации, начисленная в предыдущем квартале по данным бухгалтерского учета). Сумма возврата устанавливается в соответствии с направляемой в адрес оператора газификации в срок до 20 числа месяца, следующего за окончанием квартала, согласованной с оператором газификации отчетной формы о произведенных амортизационных отчислениях по определенным настоящим пунктом договора объектам с даты начала амортизации и по дату ее окончания в соответствии с установленными сроками полезного использования. Срок уплаты денежных средств по настоящему договору в отчетном квартале не позднее 45 дней после окончания предыдущего квартала.

Стороны ежеквартально, а также по требованию одной из Сторон, оформляют акт сверки взаиморасчетов не позднее 15 (пятнадцатого) числа месяца, следующего за отчетным периодом.»

Судом первой инстанции верно принята редакция ОАО «Каменскгаз», так как принимая во внимание пояснение РСТ по РО, и финансово-экономическое состояние дел предприятия, подтвержденное документально, позиция истца является ошибочной по срокам уплаты и возврату из собственных средств предприятия, с использованием иных источников. Ответчик объективно не имеет таких источников и финансовой возможности. 

Ссылка апеллянта на злоупотребление ответчиком своими правами, подлежит отклонению судом апелляционной инстанции.

Согласно Посланию Федеральному собранию 21.04.2021 Президентом Российской Федерации поручено осуществить догазификацию населенных пунктов Российской Федерации до 2023 года без привлечения денежных средств граждан.

ГРО и ЕОГ, осуществляющие регулируемые виды деятельности, реализуют проекты в области социальной догазификации, направленные на достижение единой социальной цели, для осуществления которой заключен спорный договор. В этой связи возложение на ответчика дополнительных финансовых издержек не соответствует целевой направленности спорных правоотношений.

Пункты 8, 9.1 договора также не могут быть приняты в редакции ООО «Газпром газификация», так как на законодательном уровне не закреплено право на получение финансирования лишь при условии открытия отдельного банковского счета в банке, согласованном с Единым оператором газификации. Данное положение противоречит условиям приложения № 4 «Условия Банковского сопровождения» и освобождает Единого оператора газификации от прямых обязательств по оказанию финансирования осуществляемых ОАО «Каменскгаз» мероприятий по программе догазификации.

Пункт 9 правомерно принят в редакции ОАО «Каменскгаз», а именно: «В качестве факта предоставления оператором газификации финансирования или транша газораспределительная организация предоставляет оператору газификации копию банковской выписки с отметкой банка, подтверждающую зачисление денежных средств на счет газораспределительной организации в течении 3 календарных дней с даты поступления денежных средств».

Предусмотренное истцом право на получение финансирования в случае превышения изначально согласованной суммы, предусмотренной пунктом 1 договора, ограничивается размером возвращенной Единому оператору газификации (погашенной) суммы финансирования, то есть потребность ответчика в финансировании мероприятий более установленной договорной сумме не сможет полноценно реализовываться за счет Единого оператора газификации, что приведет к нарушению принятых обязательств. Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 29.03.2023 по делу № А63-6650/2022.

Пункт 15.2 договора принят в редакции ООО «Газпром газификация», доводов о несогласии с решением в данной части сторонами в апелляционной жалобе и отзыве на нее не заявлено.

Таким образом, суд правильно определил условия договора, а поэтому оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению решения, судом апелляционной инстанции не установлено.

Расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на апеллянта в соответствии со статьей 110 АПК РФ ввиду отклонения жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 24.01.2024 по делу           №А53-11971/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано через арбитражный суд первой инстанции в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого постановления в порядке, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           Б.Т. Чотчаев

 

Судьи                                                                                             Е.А. Маштакова

 

В.Л. Новик