РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-47453/24-121-204

г. Москва

04 июля 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 20 июня 2024 года

Полный текст решения изготовлен 04 июля 2024 года

 

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

председательствующего - судьи Е.А. Аксёновой

при ведении протокола с/з секретарем с/з – И.М. Березовским

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

СФР (119049, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 17.09.2002, ИНН: 

<

***>)

к ФАС России (123001, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>),

третьи лица: 1) ООО "РТС-Тендер", 2) ООО "Строительная компания Р-Проект"

о признании незаконным решения от 07.12.2023 года по делу № 28/06/105-2841/2023 в части

 

В судебное заседание явились:

от заявителя: ФИО1 (по дов. от 08.04.2024 № СЧ-09-29/58, паспорт),

от ответчика: ФИО2 (по дов. от 27.11.2023 № МШ/99681/23, удостоверение),

от третьих лиц: неявка (изв.), 

 

УСТАНОВИЛ:

СФР (далее – заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к ФАС России (далее – ответчик, антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 07.12.2023 года по делу № 28/06/105-2841/2023 в части.

Ответчиком в материалы дела представлен письменный отзыв на заявление, согласно которому он просит отказать в удовлетворении заявленных требований.

Представитель заявителя в ходе проведения судебного заседания поддержал заявленные требования в полном объеме.

Представитель ответчика в ходе судебного заседания возражал против удовлетворения заявленных требований.

Как следует из материалов дела и установлено судом, в ФАС России поступила жалоба ООО "Строительная компания Р-Проект" на действия Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации при проведении Заказчиком,  комиссией  по  осуществлению  закупок  Фонда  пенсионного и социального страхования Российской Федерации (далее – Комиссия по осуществлению закупок), ООО "РТС-Тендер" (далее – Оператор электронной площадки) электронного аукциона на право заключения контракта на выполнение работ,  оказание  услуг  по  техническому  обслуживанию  (ТО), планово-предупредительным и (ремонтным) работам (ППР) по инженерным системам и оборудованию зданий ЦА СФР, включая поставку расходных материалов (номер извещения в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее – ЕИС) – 0273100000123000196) (далее соответственно – Аукцион, Извещение).

По мнению ООО "Строительная компания Р-Проект", их права и законные интересы нарушены следующими действиями Заказчика, Комиссии по осуществлению закупок:

1) Комиссией по осуществлению закупок неправомерно отклонена заявка Заявителя ввиду предоставления противоречивых сведений о стране происхождения товара (далее — Довод № 1).

2) Заказчиком установлены положения Извещения, ограничивающие количество участников Аукциона, а именно Заказчиком в рамках одной закупки неправомерно объединены разные виды работ, не установлены требования к участникам закупки о наличии лицензии МЧС, неправомерно установлены требования к участникам закупки о предоставлении характеристик товара, используемого при оказании услуг (далее — Довод № 2).

По итогам рассмотрения жалобы ООО "Строительная компания Р-Проект" довод № 1 признан необоснованным, а довод № 2 оставлен без рассмотрения на основании пункта 1 части  2  статьи  105  Закона  Федерального  закона  от  05.04.2013  №  44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе) в связи с подачей жалобы после окончания срока подачи заявок в Аукционе

Вместе с тем, в результате осуществления внеплановой проверки в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе Комиссия ФАС России выявила в действиях Заказчики нарушения пункта 12 части 1, пункта 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе.

Нарушение пункта 12 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе выразилось в действиях Заказчика не установившего к участникам закупки дополнительные требования в извещении, предусмотренные позицией 14 приложения к Постановлению № 2571.

Нарушение пункта 1 части 2 статьи 42 Закона о Контрактной системе выразилось в действиях Заказчика, разместившего в составе Извещения требования к участникам закупки о предоставлении в составе заявки характеристик Товара, используемого при оказании Услуг.

Не согласившись с указанным решением в части признания в действиях СФР нарушения пункта 1 части 2 статьи 42 Закона № 44-ФЗ, заявитель обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о его оспаривании.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, арбитражный суд считает требования подлежащими удовлетворению в связи со следующим.

В соответствии со статьей 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Срок на обращение в арбитражный суд с заявлением об оспаривании решения государственного органа, предусмотренный ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем соблюден.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов и действий государственных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку   оспариваемого   акта, оспариваемых действий и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт и действия права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 2 статьи 201 АПК РФ основанием для признания ненормативных правовых актов недействительными, а также действий (бездействия) должностного лица неправомерными является несоответствие их закону и иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания арбитражным судом незаконными ненормативных актов и действий государственных органов, должностных лиц необходимо наличие одновременно двух юридически значимых обстоятельств: несоответствие их закону или иным нормативным правовым актам и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со статьей 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 6 постановления Пленума ВС и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным, является, одновременно как несоответствие его закону или иному нормативно-правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых интересов граждан или юридических лиц, обратившихся в суд с соответствующим требованиям.

Таким образом, в круг обстоятельств подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействий) госорганов входит проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативно-правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

Частью 1 статьи 65 АПК РФ предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу части 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 42 Закона № 44-ФЗ, извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Законом № 44-ФЗ, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 Закона № 44-ФЗ.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ, в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости).

В своем решении комиссия ФАС ссылается на письмо ФАС России № ИА/53616/20 от 25.06.2020, из которого следует, что заказчик при проведении закупки работ, услуг не вправе требовать предоставления в составе заявки конкретных показателей товара, соответствующих значениям, установленным в документации о закупке, указание на товарный знак (при наличии), если:

1) товар не передается заказчику по товарной накладной или акту передачи;

2) товар не принимается к бухгалтерскому учету заказчика в соответствии с Федеральным законом от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»;

3) товаром являются строительные и расходные материалы, моющие средства и т.п., используемые при выполнении работ, оказании услуг, без которых невозможно выполнить (оказать) такую работу (услугу). Далее в данном письме приведен пример «При этом в случае, если при выполнении работ по текущему ремонту также производится установка кондиционера, то заказчик вправе требовать указания в заявке на участие в закупке конкретных показателей данного товара, так как кондиционер передается заказчику по результатам выполнения указанных работ, принимается к бухгалтерскому учету заказчика и не является строительным или иным расходным материалом, используемым при выполнении работ, оказании услуг».

Наименование объекта закупки и его описание, а также предмет контракта прямо указывают на поставку товара.

Согласно пункту 1.5 приложения № 1 (Описание объекта закупки) к извещению об осуществлении закупки (далее - описание объекта закупки) установлены следующие условия поставки:

«1.5.1. Исполнитель осуществляет поставку расходных материалов по адресу: 

<

...>, с даты заключения Контракта, но не ранее 1 февраля 2024 года, в течение 14 календарных дней.

1.5.2.   Исполнитель осуществляет поставку расходных материалов в 2025 году по адресу: 

<

...>, с 13 января 2025 г. по 31 января 2025 г.

1.5.3.   Доставка и разгрузка товара в помещениях Заказчика осуществляется Исполнителем (привлекаемой Исполнителем транспортной организацией) в рабочие дни: с понедельника по четверг с 10.00 до 15.00, в пятницу - с 10.00 до 14.00.

1.5.4.   Наименование и количество передаваемого Исполнителем товара определяются в соответствии с приложением № 1 к Техническому заданию».

Пунктом 1 приложения № 4 (Проект контракта) к извещению об осуществлении закупки (далее - проект контракта) установлено, что Исполнитель обязуется по заданию Заказчика выполнить работы, оказать услуги по техническому обслуживанию (ТО), планово-предупредительным и (ремонтным) работам (ППР) по инженерным системам и оборудованию зданий центрального аппарата СФР (далее - работы, услуги), включая поставку расходных материалов (далее - товар), в соответствии с Техническим заданием (приложение № 1 к Контракту), прилагаемым к Контракту и являющимся его неотъемлемой частью.

Пунктами 2.1.2 и 2.3 проекта контракта определены цены единиц товаров (Спецификация (приложение № 3 к проекту контракта)) и указано, что цена контракта включает в себя стоимость поставляемых расходных материалов, включая расходы, связанные с доставкой и разгрузкой товара в помещениях Заказчика. Пунктами 3.1, 3.2 и 3.3, 4.2.5, 4.2.6, 4.2.9 проекта контракта определены: срок, место, этапность, условия доставки и разгрузки, а также порядок устранения недостатков и замены товара.

В соответствии с пунктами 5.6 и 5.7 проекта контракта Исполнитель при передаче товара по каждому из этапов № 3, 16 исполнения контракта представляет Заказчику подписанную со своей стороны в количестве 2 экземпляров товарную накладную по унифицированной форме ТОРГ-12. Факт передачи Исполнителем товара Заказчику подтверждается товарной накладной или УПД. Заказчиком непосредственно после завершения передачи товара экземпляр товарной накладной или УПД передается Исполнителю.

Учитывая вышеприведенные положения проекта контракта и описания объекта закупки, товар передается заказчику по товарной накладной и принимается к бухгалтерскому учету заказчика.

Таким образом, решение комиссии ФАС противоречит фактическим условиям закупки и позиции, изложенной в письме ФАС России № ИА/53616/20 от 25.06.2020, а также основано на ошибочном толковании норм Закона № 44-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости).

Описание объекта закупки должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и (или) значения показателей, которые не могут изменяться (части 2 статьи 33 Закона № 44-ФЗ).

Извещение об осуществлении закупки должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 Закона № 44-ФЗ, обоснование начальной (максимальной) цены контракта, требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке в соответствии с Законом № 44-ФЗ и инструкцию по ее заполнению (пункты 1, 2 и 3 части 2 статьи 42 Закона № 44-ФЗ).

Согласно пункту 1 части 2 статьи 43 Закона № 44-ФЗ при формировании предложения участника закупки в отношении объекта закупки указывается информация о товаре, предусмотренная подпунктами «а» (характеристики предлагаемого участником закупки товара, соответствующие показателям, установленным в описании объекта закупки) и «б» (наименование страны происхождения товара) пункта 2 части 1 статьи 43 Закона № 44-ФЗ, включается в заявку на участие в закупке в случае осуществления закупки товара, в том числе поставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг.

Исходя из данных положений Закона № 44-ФЗ, требования к составу заявки должны быть установлены с учетом объекта закупки, в зависимости от того, что является предметом контракта: поставка товара, выполнение работ (оказание услуг) без поставки товара, выполнение работ (оказание услуг) с поставкой товара.

Таким образом, только при осуществлении закупки, по результатам которой заключается смешанный договор, имеющий признаки договора поставки товара и выполнения работ (подряда), допускается устанавливать в требованиях к составу заявки условие о конкретных показателях товара в соответствии с подпунктами «а» и «б» пункта 2 части 1 статьи 43 Закона № 44-ФЗ.

Сами по себе требования к качественным характеристикам товара (поставляемому и используемому) устанавливаются заказчиком в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ как для соблюдения интересов заказчика путем обеспечения возможности осуществления проверки качества товара и надлежащего исполнения подрядчиком/исполнителем обязательств по контракту, так и для соблюдения прав и интересов участников закупки, которые могут оценить и рассчитать свои возможности для надлежащего выполнения работ и добросовестного исполнения обязательств по контракту.

По результатам проведения данной закупки заключается смешанный договор (контракт) имеющий признаки договора поставки товара и выполнения работ (подряда), при этом товар подлежит передаче и отражению в бухгалтерском учете СФР.

Следовательно, отсутствует совокупность условий, при наличии которой СФР не вправе требовать предоставления в составе заявки конкретных показателей товара, соответствующих значениям, установленным в извещении об осуществлении закупки.

Кроме того, суд также считает необходимым отметить, что согласно части 1 статьи 2 Закона № 44-ФЗ законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из Закона № 44-ФЗ. Таким образом, нормы, регулирующие правоотношения по поставке товаров для государственных и муниципальных нужд, содержатся не только в Законе 44-ФЗ, но и в Гражданском кодексе Российской Федерации (параграфы 1, 3 и 4 главы 30), использующие понятие «товар», «поставляемый товар».

Законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, по смыслу приведенной нормы, содержит понятие "товар", а также понятие "поставляемый товар".

Как следует из положений пункта 8 части 1 статьи 3 Закона 44-ФЗ, для целей названного закона используются понятия "государственный контракт", "муниципальный контракт", представляющие собой гражданско-правовой договор, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества) и который заключен от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.

Нормы, регулирующие правоотношения по поставке товаров для государственных и муниципальных нужд, содержатся не только в Законе 44-ФЗ, но и в Гражданском кодексе Российской Федерации (параграфы 1, 3 и 4 главы 30), использующие понятие "товар", "поставляемый товар".

Данная правовая позиция изложена в решении Верховного Суда РФ от 04.02.2021 N АКПИ20-959 «Об отказе в удовлетворении заявления о признании недействующим письма ФАС России от 25.06.2020 N ИА/53616/20 "По вопросу установления требований к составу заявки (поставляемый, используемый товар)"».

Согласно требованиям ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что оспариваемое решение антимонопольного органа является незаконным и нарушает права и законные интересы заявителя.

В соответствии с ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Поскольку наличие законных оснований для принятия оспариваемого решения антимонопольным органом не доказано, и указанный акт нарушает права и законные интересы заявителя, требования заявителя  подлежат удовлетворению.

Согласно подпункту 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации от уплаты государственной пошлины освобождаются государственные органы, органы местного самоуправления, выступающие по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов или ответчиков, в связи с чем, оснований для взыскания государственной пошлины за рассмотрение дела не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. ст. 69, 167,169,170, 180, 198 АПК РФ, суд 

 

РЕШИЛ:

Признать незаконным решение ФАС России от 07.12.2023 года по делу № 28/06/105-2841/2023 в части признания в действиях СФР нарушения пункта 1 части 2 статьи 42 Закона № 44-ФЗ.

Проверено на соответствие гражданскому законодательству.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

 

Судья:

ФИО3