АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  НОВОСИБИРСКОЙ  ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А45-35695/2019

г. Новосибирск

16 декабря 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 11 декабря  2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 16 декабря  2019 года

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи  Абаимовой Т.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,  рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Новосибирск Химфарм» (ОГРН 

<

***>) и генерального директора ООО «Новосибирск Химфарм» ФИО2                             

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области, г. Новосибирск 

о признании незаконными и отмене постановлений от 13.09.2019 № 054/04/14.3- 1625/2019 и № 054/04/14.3-1745/2019

при участии в судебном заседании представителей:

заявителей – ООО «Новосибирск Химфарм» ФИО3 по доверенности от 26.09.2019, диплом, паспорт; генерального  директора   ООО «Новосибирск Химфарм» ФИО2 ФИО3 по доверенности от   27.05.2019, диплом, паспорт,

заинтересованного лица – ФИО4 по доверенности от  09.01.2019, диплом,  удостоверение

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Новосибирск Химфарм» и  генеральный директор ООО «Новосибирск Химфарм» ФИО5 (далее – заявитель, заявители, общество, генеральный  директор») обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области  (далее – заинтересованное лицо, административный орган, управление) о признании незаконными и отмене постановлений от 13.09.2019 № 054/04/14.3- 1625/2019 и № 054/04/14.3-1745/2019  о назначении административного наказания (далее – оспариваемое постановление).

Заявленные требования мотивированны возможностью признания правонарушения малозначительным, применения статьи 2.9 КоАП РФ; при этом нарушение  действующего   законодательства, выразившееся в наличии  на  рекламных  плакатах,  размещенных   заявителем  на   фасадах   аптеки  «Добрый  доктор», предупредительной  надписи о наличии противопоказаний по применению лекарственных средств и необходимости консультации специалиста перед их применением, размер  которой составляет 3,8 % рекламной площади, что не соответствует соотношению 5 % (и более) к 100% рекламного пространства, устранено заявителем  добровольно до  вынесения  решения    по  делу   об  административном  правонарушении, осуществлен   демонтаж   рекламных   плакатов. Кроме того, при   заключении   договоров  на  изготовление   вышеуказанных   плакатов  в целях соблюдения действующего законодательства, обществом в  обязанности   исполнителя была  вменена   разработка  макетов  плакатов  с   соблюдением   законодательства  о   рекламе. 

Заинтересованное лицо считает заявленные требования необоснованными по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, полагает, что обществом нарушены    требования   законодательства  Российской  Федерации о  рекламе и, в  частности, статья  24 Федерального   закона «О  рекламе», в  которой    установлены   специальные   требования,  предъявляемые   к  рекламе   лекарственных  средств,  медицинских  услуг. 

В соответствии со статьей 137 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) дело рассмотрено по существу после окончания предварительного судебного заседания и перехода в судебное заседание. 

Как следует из материалов дела, в январе, феврале 2019 года на фасаде (окнах) аптеки «Добрый доктор», заявителями были размещены плакаты с информацией следующего содержания: «В этой аптеке фальсификата нет Только качественные лекарства Гомеопатический центр Стодаль ФИО6 Дантинорм Имеются противопоказания, необходимо проконсультироваться со специалистом», «Лечебная косметика Подушка ортопедическая ОРТОПЕДИЯ ДЛЯ ВСЕХ Вита мишки Компливит Укрепляй иммунитет Имеются противопоказания, необходимо проконсультироваться со специалистом».

В  ходе  проведения  проверки    обращения  физического лица   антимонопольным   органом   установлены  нарушения   законодательства   о   рекламе   при   размещении   данных  плакатов. 

Согласно Акта расчета размера предупредительной надписи от 27.03.2018 Новосибирским УФАС России установлено, что на рассматриваемом рекламном плакате присутствует необходимая предупредительная надпись о наличии противопоказаний по применению лекарственных средств и необходимости консультации специалиста перед их применением, однако, размер предупредительной надписи, составляющей 3,8 % рекламной площади, не соответствует соотношению 5 % (и более) к 100% рекламного пространства, что представляет собой нарушение требований ч. 7 ст. 24 «О рекламе».

Заявители   выразили  свое  несогласие с произведенными   расчетами,  но    при  этом  в   добровольном  порядке,  еще  до  рассмотрения дела  об  административном  правонарушении  и   вынесения   решения  демонтировали рекламные   плакаты. 

Постановлением от 13.09.2019 № 054/04/14.3- 1625/2019 ООО «Новосибирск Химфарм»   привлечено к административной ответственности по части 5  статьи 14.3 КоАП РФ, с  применением   меры   административной   ответственности -  предупреждение; постановлением от 13.09.2019  № 054/04/14.3-1745/2019 к административной ответственности также привлечен генеральный директор общества ФИО2   

Полагая, что постановления вынесены необоснованно, нарушают права и законные интересы общества и его руководителя, ООО «Новосибирск Химфарм» и ФИО2  обратились в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В ходе рассмотрения дела от ФИО2  поступило заявление об отказе от заявленных требований, в связи с тем, что вынесенное в отношении него постановление подлежит обжалованию в суде общей юрисдикции, что им и было сделано, заявление принято к производству Заельцовским районным судом г. Новосибирска.

Согласно части 1 статьи 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

Исходя из изложенного, судом отказ принят, производство по делу в части оспаривания постановления от  13.09.2019  №  054/04/14.3-1745/2019  подлежит   прекращению  на основании пункта 4 части 1 статьи 150 АПК РФ. 

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

В соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Квалификация административного правонарушения (проступка) предполагает наличие состава правонарушения. В структуру состава административного правонарушения входят следующие элементы: объект правонарушения, объективная сторона правонарушения, субъект правонарушения, субъективная сторона административного правонарушения.

В соответствии с частью 5  статьи 14.3 КоАП РФ  нарушение установленных законодательством о рекламе требований к рекламе лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, в том числе методов лечения, а также биологически активных добавок влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объектом данного административного правонарушения являются общественные отношения в  области  предпринимательской   деятельности.

С объективной стороны данное правонарушение выражается в непринятии необходимых мер по соблюдению  законодательства  о  рекламе лекарственных  средств,  медицинских  услуг.

Субъектами данного административного правонарушения являются должностные лица и юридические лица.

С субъективной стороны комментируемое правонарушение характеризуется как умыслом, так и неосторожностью.

Реклама, на основании ч.1 ст.З Закона «О рекламе» - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Плакаты,  размещенные заявителем,  отвечают всем указанным признакам рекламы, соответственно, являются рекламой.

Объектом рекламирования может быть товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальное деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (ч.2 ст.3 Закона «О рекламе»).

Объектом рекламирования в данном  случае являются лекарственные препараты и медицинские изделия, продаваемые в аптеке «Добрый доктор».

В соответствии с частью 7 статьи 24 Закона «О рекламе», реклама лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживаии, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). Требования настоящей частиц, распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских . фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.

Ответственность за несоблюдение требований ч. 7 ст. 24 Закона «О рекламе» несет рекламодатель (ч.6 ст.З 8 Закона «О рекламе») и рекламораспространитель (ч.7 ст.З 8 Закона «О рекламе»). Рекламодатель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (ч.5 ст.З Закон «О рекламе»). Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (ч.7 ст.З Закон «О рекламе»).

В  рассматриваемом   случае  лицом,  определившим   объект  рекламирования,  заказчиком на  разработку  дизайна, лицом,  осуществляющим   оплату  произведенных работ является  заявитель,  следовательно   в  действиях  заявителя   имеют  место   нарушения   части  7  статьи  24 Закона  «О  рекламе». 

Таким образом,  действия ООО «Новосибирск Химфарм»  образуют объективную сторону правонарушения по  пункту  5  статьи   14.3 КоАП РФ.

В силу части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения и привлекается к административной ответственности, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательств, свидетельствующих о том, что заявитель принял все зависящие от него меры по недопущению совершения правонарушения, в материалах дела не имеется. Обстоятельства, свидетельствующие об объективной невозможности выполнить требования закона, заявителем не названы.

Ссылка общества на то, что при   заключении   договоров  на  изготовление   вышеуказанных   плакатов  в целях соблюдения действующего законодательства, обществом в обязанности   исполнителя была  вменена   разработка  макетов  плакатов  с   соблюдением   законодательства  о   рекламе, не принимается судом во внимание, поскольку не исключает обязанности самого заявителя размещать рекламу в соответствии с требованиями Закона «О рекламе».. 

Оспариваемое постановление принято антимонопольным органом в пределах давностного срока. Существенных процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении не установлено.

Оценивая доводы заявителя о возможности квалификации вменяемого правонарушения в качестве малозначительного, суд пришел к следующим выводам.

Возможность освобождения от административной ответственности при малозначительности совершенного административного правонарушения предусмотрена статьей 2.9 КоАП РФ, согласно которой судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Оценка возможности применения статьи 2.9 КоАП РФ является самостоятельным этапом судебного исследования по делу.

Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

По смыслу указанной нормы оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.

При квалификации правонарушения в качестве малозначительного суд исходит из оценки конкретных обстоятельств его совершения (пункт 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях").

Кроме того, исходя из разъяснений Конституционного суда РФ (в постановлениях от 17.01.2013 N 1-П, от 25.02.2014 N 4-П, определениях от 09.04.2003 N 116-0, от 05.11.2003 N 349-0, от 16.07.2009 N 919-0-0, от 29.05.2014 N 1013-0), малозначительность является одним из средств, позволяющим в конкретном деле обеспечить определение меры воздействия, соответствующей принципам справедливости и соразмерности наказания.

Таким образом, категория малозначительности относится к числу оценочных, в связи с чем определяется в каждом конкретном случае исходя из обстоятельств совершенного правонарушения.

ООО «Новосибирск Химфарм» при отсутствии объективных, чрезвычайных и непреодолимых обстоятельств не приняло зависящие от него исчерпывающие меры для соблюдения требований закона. Исключительных обстоятельств, позволяющих квалифицировать совершенное заявителем правонарушение как малозначительное, не установлено.

Добровольное прекращение совершения правонарушения является обстоятельством смягчающим административную ответственность, а не исключающим ее. Доказательств чрезмерной карательности назначенного обществу наказания в виде предупреждения не имеется.

На основании вышеизложенного, у суда отсутствуют правовые основания для удовлетворения заявленных требований. 

Арбитражный суд разъясняет лицам, участвующим в деле, что настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет».

Руководствуясь статьями 150, 167-170, 176, 211  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный  суд 

                                                    РЕШИЛ:

в части требования о признании незаконным и отмене постановления  № 054/04/14.3-1745/2019 от 13.09.2019 производство по делу прекратить.

В удовлетворении остальной части  заявленных требований отказать.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск).

Решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу, в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (г. Тюмень) только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Новосибирской области. 

Судья                       Т.В.Абаимова