АРБИТРАЖНЫЙ СУД МАГАДАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Магадан       Дело № А37-1606/2022

15.12.2022

Резолютивная часть решения объявлена 08.12.2022  

Полный текст решения изготовлен 15.12.2022  

Арбитражный суд Магаданской области в составе судьи Степановой Е.С., при содействии Арбитражного суда Хабаровского края, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Т.И. Геллерт, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Акционерного общества «Усть-СреднеканГЭСстрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконным и отмене решения и предписания от 08.06.2022 по делу № 049/07/3-112/2022, 

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО «Строительная компания «ПИК» (ИНН 

<

***>)

при участии в заседании:

от заявителя – ФИО1, доверенность № 48/2022 от 08.04.2022, паспорт, диплом (полномочия проверены в соответствии со статьей 153.1 АПК РФ Арбитражным судом Хабаровского края, осуществляющим организацию видеоконференц-связи);

от ответчика – ФИО2, главный специалист-эксперт, доверенность от 22.03.2022 № 01-10/689, удостоверение; ФИО3, ведущий специалист-эксперт отдела контроля закупок и антимонопольного законодательства доверенность от 10.01.2022 № 01-10/01, служебное удостоверение, диплом

от третьего лица – не явились, 

УСТАНОВИЛ:

Заявитель, Акционерное общество «Усть-СреднеканГЭСстрой», обратился в Арбитражный суд Магаданской области с заявлением № 1506/17 от 23.06.2022 к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области о признании незаконными и отмене решения и предписания от 08.06.2022 по делу                         № 049/07/3-112/2022.

В соответствии с оспариваемым решением от 08.06.2022 по делу № 049/07/3-112/2022 признана обоснованной жалоба ООО «Строительная компания «ПИК» на действия заказчика - АО «Усть-СреднеканГЭСстрой» - при проведении аукциона в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на право заключения договора на поставку оборудования и материалов, выполнение комплекса строительно-монтажных и пусконаладочных работ по устройству систем отопления, вентиляции и кондиционирования в рамках строительства объекта «дом народного творчества и досуга в п. Сеймчан» (лот № 0400-кс дох-2022-усгс) (реестровый номер извещения 32211362138), т.к. в действиях заказчика установлено нарушение ч. 11 ст. 4 Закона о закупках.

В обоснование предъявленных требований заявитель сослался на Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Федеральный закон от 18.07.2011              № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», Федеральный Закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», ст.ст. 197-199 АПК РФ и указал, что 24.05.2022 заказчиком размещено Уведомление о внесении изменений № 89 в лот 0400-КС-ДОХ-2022-УСГС в части переноса сроков даты рассмотрения первых частей заявок на 24.05.2022, даты проведения аукциона на 25.05.2022 в 09 ч. 00 мин. (по московскому времени), даты рассмотрения вторых частей заявок на 02.06.2022, даты подведения итогов закупки на 03.06.2022.

Согласно п. 4.20.1 «г» ДОЗ, закупка признана несостоявшейся, т.к. по результатам рассмотрения вторых частей заявок (подраздел 4.12) и проведения квалификационного отбора (подраздел 4.13), Закупочной комиссией принято решение о признании менее двух Участников соответствующими требованиям Документации о закупке.

В соответствии с п. 4.20.3 п. 7.2.12.1 Единого положения о закупке продукции для нужд Группы РусГидро, закупочной комиссией принято решение заключить договор с единственным участником конкурентной закупки - ООО «ТОТАЛ-ТРЕЙД», заявка которого признана соответствующей требованиям Документации о закупке.

Участник № 840239 ООО «ТОТАЛ-ТРЕЙД» с ценой заявки не более 34 152 351, 62 руб. без учета НДС на основании пунктом 7.2.12.1 Единого положения о закупке продукции для нужд Группы РусГидро признан Победителем закупки как единственный участник конкурентной закупки.

При этом, заявитель указал, что п. 4.10.1 Документации о закупке (ДОЗ) установлено, что процедура аукциона проводится в дату и время, указанные в пункте 1.20.20. Организатор по согласованию с Заказчиком вправе, при необходимости, изменить данный срок, официально разместив информацию об этом.

П. 7.4.11.6 Единого положения о закупке также предусмотрено, что в случае необходимости в любое время после окончания приема заявок, в соответствии с п. 7.4.8, и до начала проведения аукциона Организатор закупки по согласованию с Заказчиком может изменить   дату   или   время   проведения   аукциона.   

Данное   решение оформляется решением закупочной комиссии, принятым не менее чем двумя членами закупочной комиссии, включая члена закупочной комиссии от закупочного подразделения.

Положениями п. 4.4.3 ДОЗ определено, что текст изменений официально размещается в течение 3 (трех) календарных дней со дня принятия решения о внесении указанных изменений. Все Участники, официально получившие настоящую Документацию о закупке (пункт 4.2.3) через ЭТП, получат соответствующие уведомления в порядке, установленном Регламентом ЭТП.

П. 4.4.4 установлено, что при внесении изменений в настоящую Документацию о закупке (за исключением указанного в п. 4.4.2), срок подачи заявок будет продлен таким образом, чтобы со дня официального размещения таких изменений до даты окончания подачи заявок оставалось не менее половины от минимального срока подачи заявок, установленного в Положении о закупке для данного способа.

В соответствии с п. 4.2.2 ДОЗ участники обязаны самостоятельно отслеживать официально размещенные разъяснения и изменения Извещения, Документации о закупке, а также информацию о принятых в ходе проведения закупки решениях Организатора.

При этом, заявитель указал, что изменения внесены после окончания срока подачи    заявок, коснулись переноса сроков проведения аукциона и рассмотрения заявок и  согласно п. 4.4.4 ДОЗ изменение сроков не накладывает на Организатора обязанность продлевать иные сроки.

Уведомление о внесении изменений № 89 и Протокол № 77/1 о переносе сроков даты рассмотрения первых частей заявок на 24.05.2022, даты проведения аукциона на 25.05.2022 в 09 час. 00 мин. размещены на ЭТП 24.05.2022.

Таким образом, заявитель считает, что в соответствии с п. 1.4.2.2 Единого положения о закупке продукции для нужд Группы РусГидро, Заказчикосм выполнены все необходимые действия, направленные на достижение равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции.

Все действия Заказчика выполнены правомерно в строгом соответствии с требованиями Документации о закупке и Единого положения о закупке продукции для нужд Группы РусГидро, которые, в свою очередь, соответствуют законодательству РФ.

Соответственно, закупка по лоту № 0400-КС-ДОХ-2022-УСГС проведена корректно, всем участникам представлены равные условия, нарушения требований и условий в Документации о закупке со стороны Организатора отсутствуют.

Дополнительно в обоснование требований заявитель сослался на письмо Министерства финансов РФ № 24-06-08/14308 от 27.02.2020, в котором указано на возможность заказчика при осуществлении закупок в порядке Закона о закупках самостоятельно определять даты проведения этапов закупки.

В судебном заседании представитель заявителя предъявленные требования поддержал в полном объёме по основаниям, изложенным в заявлении, устно пояснил доводы по существу заявленных требований.

Административный орган, вынесший оспариваемое решение, Управление Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области, заявленные требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве на заявление № 01-10/2007 от 04.08.2022, из которых следует, что в соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона о закупках заказчик при осуществлении закупочной деятельности обязан руководствоваться федеральным законодательством, в том числе нормами Закона о закупках. 

При этом, возможности применения положений документации о закупки, норм положения о закупке, противоречащих нормам законодательства, не предусмотрено. Также не допускается возможность такого толкования положения о закупке, документации о закупке, которое противоречило бы законодательству.

При проведении закупок Заказчик руководствуется Единым положением о закупке продукции для нужд Группы РусГидро, утвержденному Советом директоров ПАО «РусГидро» (протокол № 277 от 04.10.2018), на основании решения Совета директоров АО «Усть-СреднеканГЭСстрой» о присоединении к Положению (протокол № 12 от 01.11.2018).

П. 7.4.11.6 Положения установлено, что в случае необходимости в любое время после окончания приема заявок, в соответствии с пунктом 7.4.8 Единого положения о закупке, и до начала проведения аукциона Организатор закупки по согласованию с Заказчиком может изменить дату или время проведения аукциона. Данная возможность предусмотрена и документацией о закупке (пункты 4.4.2 и 4.4.4).

При этом, антимонопольный орган указал, что при вынесении оспариваемого решения УФАС Магаданской области установлено, что ни Заказчиком в уведомлениях о внесении изменений в извещение о закупке, ни закупочной комиссией в протоколах не указаны основания для необходимости переноса даты проведения аукциона (и иных сроков), а из пояснений представителя Заказчика в ходе рассмотрения жалобы Участника следует, что сроки были перенесены по причине того, что у Заказчика имелась возможность таким образом сократить сроки проведения закупки.

Однако, антимонопольный орган считает, что с учетом предусмотренного договором срока выполнения работ  - 180 дней, сокращение срока проведения закупочной процедуры с первоначальных с 04.05.2022 по 07.06.2022  до окончательных  04.05.2022 по 31.05.2022 не представляется существенным и обоснованным.

Ответчик также признал необоснованным довод заявителя об обязанности участников самостоятельно отслеживать изменения в извещении о проведении закупки т.к. в рассматриваемом случае участник ООО «Строительная компания «ПИК» получил информацию о внесении изменений в извещение, но не имел возможности для подачи ценовых предложений в установленный срок ввиду того, что должностное лицо, уполномоченное на подачу ценовых предложений - директор ООО «Строительная компания «ПИК» 25.05.2022 находился в отъезде без доступа к техническим средствам, позволяющим принять участие в аукционе.

По мнению антимонопольного органа, Закон о закупках не устанавливает предельного срока, при наступлении которого внесение указанных изменений не допускается. Таким образом, изменения в извещение могут быть внесены заказчиком (организатором торгов) после окончания срока подачи заявок. 

При этом положения ч. 11 ст. 4 Закона о закупках не предусматривают исключений при внесении изменений после окончания срока подачи заявок для исполнения нормы, предусматривающей продление срока подачи заявок.

Положение данной статьи, предусматривающее увеличение срока проведения процедуры закупки (срока подачи заявок), направлено на достижение целей равноправия участников закупок, отсутствия дискриминации и ограничений конкуренции.

Увеличение срока предоставляет участникам возможность скорректировать свое поведение в процессе закупки с учетом внесенных в извещение изменений. 

Сокращение же сроков проведения закупки, а именно - перенос даты проведения аукциона на более ранний срок, указанным целям не отвечает.

Заказчик перенес срок проведения аукциона (а также иные даты этапов проведения закупки) с 27.05.2022 на 25.05.2022, не продлив срока окончания подачи заявок, тем самым нарушив прямое требование ч. 11 ст. 4 Закона о закупках.

В обоснование заявленных доводов антимонопольный орган сослался на п. 8  «Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 16.05.2018, в котором Президиум Верховного Суда РФ указал на недопустимость установления заказчиком невыполнимых требований для участников закупки. В частности, размещение заказчиком извещения о проведении процедуры закупки в форме запроса предложений в электронной форме со сроком окончания приема заявок через один рабочий день со дня размещения извещения было признано действием, ограничивающем конкуренцию и противоречащим положениям Закона о закупках. В подобных случаях срок подачи заявок участниками закупки должен определяться с учетом необходимости расширения круга лиц, участвующих в закупке, и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции.

Срок окончания подачи заявок на участие в закупке непосредственно связан с необходимостью осуществления определенных действий (подача заявок не позднее установленного срока) участником закупки. То же относится и ко времени и дате проведения аукциона - участник закупки должен принять участие в нем в установленную дату. Перенос даты аукциона на более ранний срок (и лишь за 30 часов до назначенного времени) может быть аналогично расценен как действия, сокращающие круг участников закупки, ограничение конкуренции, запрещенные ст. 17 Закона о защите конкуренции.

По мнению антимонопольного органа, внесение изменений в извещение в части переноса даты проведения аукциона может содержать признаки действий, направленных на нарушение принципов, предусмотренных ч. 1 ст. 3 Закона о закупках, и запретов, установленных ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции, т.к. участники закупки вправе рассчитывать на неизменность таких существенных условий проведения закупки как дата и время проведения аукциона, на которые они соглашаются, подавая заявки на участие. 

В случае же изменения срока проведения аукциона на более ранний срок может быть нарушен принцип информационной открытости закупки, т.к. участники не могут ожидать и предвидеть подобных изменений, при таких обстоятельствах срок проведения аукциона приобретает свойство неопределенности.

Дополнительно в обоснование заявленных доводов ответчик сослался на письмо  Министерства финансов Российской Федерации № 24-04-07/85101 от 29.09.2020.

В судебном заседании представители Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области заявленные требования не признали по основаниям, изложенным в отзыве на заявление № 01-10/2007 от 04.08.2022, устно пояснили доводы, изложенные в отзыве. 

Общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания «ПИК», привлеченное к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, поддержало позицию антимонопольного органа и заявило об отсутствии оснований для удовлетворения  заявленных АО «Усть-СреднеканГЭСстрой» требований по основаниям, изложенным в письменном отзыве от 10.10.2022, из которого следует, что закон, в соответствии с которым проведена закупочная процедура, - Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» прямо указывает в ч. 11 ст. 4, что в случае внесения изменений в извещение о закупке, заказчик обязан продлить сроки, но никак не сократить их.

Протоколом № 77/1 от 24.05.22 заказчик нарушил ч. 11 ст. 4 Федерального закона № 223-ФЗ, перенеся сроки проведения закупки - дату рассмотрения первых частей заявок с 26.05.2022 на 24.05.2022, дату начала срока подачи ценовых предложений с 27.05.2022 на 25.05.2022, т.е. фактически заказчик сократил сроки на два дня.

В соответствии с Протоколом № 77/1 от 24.05.22 заявка ООО «Строительная компания «ПИК» признана соответствующей по существу условиям Документации о закупке и допущена к участию в аукционе.

При этом, подавая заявку, ООО «Строительная компания «ПИК» ориентировалось на сроки, установленные первой редакцией закупки. Расчеты для подачи ценового предложения готовились непосредственно к началу торгов, назначенных на 27.05.2022.

Перенос срока аукциона на два дня ранее лишил ООО «Строительная компания «ПИК» возможности принять участие в подаче ценовых предложений по ряду причин. 

Во-первых, ценовые расчеты для участия были еще не готовы. 

Во-вторых, отсутствовала техническая возможность подачи ценовых предложений, т.к. лицо, имеющее право подписи ценовых предложений на электронной торговой площадке, 25.05.2022 находилось в отъезде без доступа к интернету. 

При этом, решение о переносе срока Заказчиком принято 24.05.2022 и новый срок аукциона назначен на 25.05.2022, т.е. участникам было предоставлено менее одного рабочего дня для организации переноса участия в подаче ценовых предложений.

В итоге в подаче ценовых предложений принял участие только один участник, который и выиграл аукцион.

Таким образом, ООО «Строительная компания «ПИК» считает, что своими действиями заказчик нарушил ч. 11 ст. 4 Федерального закона № 223-ФЗ в части продления сроков подачи заявок в случае внесения изменений в извещение об осуществлении конкурентной закупки, а также нарушил предусмотренные п. 2 ч. 1 ст. 3 Федерального закона № 223-ФЗ принципы равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

В судебном заседании представитель ООО «Строительная компания «ПИК», привлеченного к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, участия не принимал, о времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом, в соответствии с требованиями статьи 123 АПК РФ, заявил ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя. 

Информация о времени и месте судебного заседания в установленном порядке размещена на официальном сайте Арбитражного суда Магаданской области - www.magadan.arbitr.ru.  

Судебное заседание проведено в соответствии со статьями 123 и 156 АПК РФ в отсутствие не явившегося представителя третьего лица на основании представленных в материалах дела доказательств.

Выяснив фактические обстоятельства спора, выслушав пояснения представителей сторон и третьего лица, суд установил следующее.  

Из материалов дела следует, что 04.05.2022 на официальном сайте Единой информационной системы zakupki.gov.ru Заказчиком размещено извещение о проведении аукциона в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на поставку оборудования и материалов, выполнение  комплекса  строительно-монтажных и пусконаладочных работ по устройству систем отопления, вентиляции и кондиционирования в рамках строительства объекта «Дом народного творчества и досуга в п. Сеймчан» (лот № 0400-кс дох-2022-усгс) (реестровый номер извещения 32211362138).

Начальная (максимальная) цена договора: 34 352 351, 62 руб.

Дата начала срока подачи заявок: 04.05.2022. 

Дата и время окончания подачи заявок: 19.05.2022 в 16:00 (Мск+7). 

Дата рассмотрения первых частей заявок: 26.05.2022 (в первой редакции извещения); 24.05.2022 (в актуальной редакции извещения на момент рассмотрения жалобы). 

Дата проведения аукциона: 27.05.2022 (в первой редакции извещения); 25.05.2022 (в актуальной редакции извещения на момент рассмотрения жалобы). 

Дата подведения итогов: 07.06.2022 (в первой редакции извещения); 31.05.2022 (в актуальной редакции извещения на момент рассмотрения жалобы).

Согласно протоколу рассмотрения первых частей заявок № 77/1 от 24.05.2022 на участие в закупке было подано две заявки, обе были признаны соответствующими требованиям закупочной документации. 

Также данным протоколом закупочная комиссия перенесла сроки этапов проведения закупки: дата рассмотрения первых частей заявок - на 24.05.2022; дата и время проведения аукциона - на 25.05.2022 09:00 (Мск); дата окончания рассмотрения вторых частей заявок - на 02.06.2022; дата подведения итогов закупки - на 03.06.2022.

Согласно протоколу подачи ценовых предложений от 25.05.2022 в процедуре 32211362138 в аукционе принял участие только участник закупки с номером 840239.

Согласно протоколу рассмотрения вторых частей заявок № 77/2 от 30.05.2022 вторая часть заявки участника с номером 840239 была признана соответствующей требованиям документации, вторая часть заявки участника с номером 840172 (ООО «Строительная компания «ПИК») не рассматривалась в связи с тем, что данный участник не сделал ценового предложения. 

Также данным протоколом закупочная комиссия решила перенести следующие сроки этапов проведения закупки: дата окончания рассмотрения вторых частей заявок - на 30.05.2022; дата подведения итогов закупки - на 31.05.2022.

Согласно итоговому протоколу № 77/3 от 31.05.2022 победителем закупки был признан участник ООО «Тотал-Трейд» с ценовым предложением 34 152 351, 62 руб.

В связи с указанными обстоятельствами 30.05.2022 ООО «Строительная компания «ПИК» обратилось в Управление Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области с жалобой на действия Заказчика - АО «Усть-СреднеканГЭСстрой»  - при проведении аукциона в электронной форме, на поставку оборудования и материалов, выполнение  комплекса  строительно-монтажных и пусконаладочных работ по устройству систем отопления, вентиляции и кондиционирования в рамках строительства объекта «Дом народного творчества и досуга в п. Сеймчан» (реестровый номер извещения 32211362138).

В обоснование жалобы заявителем указано на нарушение Заказчиком порядка проведения закупочной процедуры – неправомерное перенесение Заказчиком срока проведения аукциона. 

По мнению заявителя жалобы, в силу требований ч. 11 ст. 4 Закона о закупках в случае внесения изменений в извещение о проведении закупки, Заказчик обязан продлить срок подачи заявок, что Заказчиком сделано не было. Заявитель указывает, что перенос даты проведения аукциона с 27.05.2022 на 25.05.2022 не позволил ООО «Строительная компания «ПИК» принять участие в аукционе по причине того, что в период проведения аукциона должностное лицо, ответственное за подачу ценовых предложений, находилось в отъезде без возможности доступа к участию в торгах.

Жалоба рассмотрена антимонопольным органом в порядке, предусмотренном ст. 18.1 Закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции».

По результатам рассмотрения Решением Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области от 08.06.2022 по делу № 049/07/3-112/2022 жалоба ООО «Строительная компания «ПИК» признана обоснованной.

В действиях Заказчика установлено нарушение ч. 11 ст. 4 Закона о закупках.

На основании Решения Комиссии УФАС по Магаданской области от 08.06.2022  по делу № 049/07/3-112/2022 выдано обязательное к исполнению Предписание № 17 от 08.06.2022 об устранении выявленных нарушений, согласно которому предписано :

1. Закупочной комиссии - отменить протоколы, составленные в ходе проведения аукциона в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на право заключения договора на поставку оборудования и материалов, выполнение комплекса строительно-монтажных и пусконаладочных работ по устройству систем отопления, вентиляции и кондиционирования в рамках строительства объекта «дом народного творчества и досуга в п. Сеймчан» (лот № 0400-кс дох-2022-усгс) (реестровый номер извещения 32211362138).

2. Заказчику - вернуть поданные заявки участникам закупки.

3. Заказчику - устранить нарушения части 11 статьи 4 Закона о закупках Федерального закона № 223-ФЗ от 18.07.2011 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» путем внесения изменений в документацию о закупке в соответствии с требованиями законодательства о закупках и решением по делу № 049/07/3-112/2022 от 08.06.2022, с установлением новых дат начала и окончания срока подачи заявок, рассмотрения заявок, проведения аукциона.

4. Оператору электронной площадки - обеспечить возможность исполнения пунктов 1-3 настоящего предписания.

5. Оператору электронной площадки - уведомить участников данной закупки о возможности дальнейшего участия в проведении процедуры закупки.

6. Заказчику, закупочной комиссии, оператору электронной площадки - осуществить дальнейшее проведение процедуры закупки в соответствии с требованиями законодательства о закупках отдельными видами юридических лиц и с учетом решения Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области по делу № 049/07/3-112/2022 от 08.06.2022.

Предписание № 17 от 08.06.2022 Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области по делу № 049/07/3-112/2022 АО «Усть-СреднеканГЭСстрой» исполнило в полном объеме в установленный срок.

Об исполнении предписания Заказчик направил в адрес УФАС по Магаданской области  письменное подтверждение № 679/3 от 20.06.2022.

В дальнейшем Заказчик продолжил проведение закупки, составив в ходе процедуры протоколы закупочной комиссии № 77/5 от 30.06.2022, № 77/6 от 08.07.2022, № 77/3 от 11.07.2022, № 77/4 от 12.07.2022.

ООО «Строительная компания «ПИК»  приняло участие в проведении аукциона.

Победителем закупки признан  ООО «Тотал-Трейд» с ценовым предложением                      34 008 000 руб., с которым 01.08.2022 заключен договор подряда № 958к/2022.

Не согласившись с результатами рассмотрения Управлением Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области жалобы ООО «Строительная компания «ПИК», заказчик,  АО «Усть-СреднеканГЭСстрой», обратился в Арбитражный суд Магаданской области с заявлением о признании незаконными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области от 08.06.2022 по делу               № 049/07/3-112/2022 и предписания № 17 от 08.06.2022.

Установив фактические обстоятельства дела, исследовав и оценив совокупность представленных в деле письменных доказательств, с учетом норм материального и процессуального права, суд находит требования заявителя неправомерными и неподлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В силу ст. 1 ГК РФ гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

В силу ст. 10 ГК РФ в случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются.

В случае несоблюдения требований, предусмотренных п. 1 ст. 10 ГК РФ суд, арбитражный суд или третейский суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права.

В силу ст. 1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» настоящий Федеральный закон определяет организационные и правовые основы зашиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения:

- монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции;

- недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.

Целями Закона о защите конкуренции являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

В соответствии со ст. 22 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» антимонопольный орган обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства органами власти всех уровней, хозяйствующими субъектами, физическими лицами; выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения.

В силу ст. 39 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания. 

Гл. 9 Закона о защите конкуренции установлен порядок рассмотрения дел о нарушении антимонопольного законодательства, а именно - о нарушении запретов и ограничений, предусмотренных данным законом.

Ст. 18.1 Закона о защите конкуренции устанавливает порядок рассмотрения антимонопольным органом жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров, порядка осуществления мероприятий при реализации проекта по строительству объекта капитального строительства.

Федеральный Закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, и не содержит предписаний обязывающих комиссию или заказчика принимать какие - либо дополнительные меры для поиска информации, который участник был обязан сообщить в заявке в соответствии с законом.

В соответствии с ч. 5 ст. 24.2 Закона о контрактной системе участник закупки, зарегистрированный в единой информационной системе и аккредитованный на электронной площадке, вправе участвовать во всех электронных процедурах, проводимых на электронной площадке в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона.

В силу ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

По материалам дела установлено, что при проведении закупок Заказчик, АО «Усть-СреднеканГЭСстрой», руководствуется Единым положением о закупке продукции для нужд Группы РусГидро, утвержденному Советом директоров ПАО «РусГидро» (протокол № 277 от 04.10.2018) на основании решения Совета директоров АО «Усть-СреднеканГЭСстрой» о присоединении к Положению (протокол № 12 от 01.11.2018).

Согласно п. 7.4.11.6 Единого положения о закупке в случае необходимости в любое время после окончания приема заявок, в соответствии с п. 7.4.8 Единого положения о закупке, и до начала проведения аукциона Организатор закупки по согласованию с Заказчиком может изменить дату или время проведения аукциона. Данное решение оформляется решением закупочной комиссии, принятым не менее чем двумя членами закупочной комиссии, включая члена закупочной комиссии от закупочного подразделения.

П. 4.10.1 Документации о закупке  установлено, что процедура аукциона проводится в дату и время, указанные в пункте 1.20.20 ДОЗ. При этом, Организатор по согласованию с Заказчиком вправе, при необходимости, изменить данный срок, официально разместив информацию об этом.

В соответствии с пунктом 4.4.2 Документации о закупке после окончания срока подачи заявок допускается изменение только в части установленных Документацией о закупке сроков:

а)рассмотрения первых частей заявок (п. 1.2.19),

б)проведения процедуры аукциона (п. 1.2.20),

в)рассмотрения вторых частей заявок (п. 1.2.22),

г)подведения итогов закупки (п. 1.2.23)

в пределах срока действия заявок и с уведомлением Участников, подавших заявки.

П. 4.4.3 Документации о закупке установлено, что текст изменений официально размещается в течение 3 (трех) календарных дней со дня принятия решения о внесении указанных изменений. Все Участники, официально получившие настоящую Документацию о закупке (п. 4.23 ДОЗ) через ЭТП, получат соответствующие уведомления в порядке, установленном Регламентом ЭТП.

В силу п. 4.4.4 Документации о закупке при внесении изменений в настоящую Документацию о закупке (за исключением указанного в п. 4.4.2 ДОЗ), срок подачи заявок будет продлен таким образом, чтобы со дня официального размещения таких изменений до даты окончания подачи заявок оставалось не менее половины от минимального срока подачи заявок, установленного в Положении о закупке для данного способа.

В соответствии с п. 4.2.2 Документации о закупке участники обязаны самостоятельно отслеживать официально размещенные разъяснения и изменения Извещения, Документации о закупке, а также информацию о принятых в ходе проведения закупки решениях Организатора.

Согласно ч. 11 ст. 4 Закона о закупках изменения, вносимые в извещение об осуществлении конкурентной закупки, документацию о конкурентной закупке, разъяснения положений документации о конкурентной закупке размещаются заказчиком в единой информационной системе, на официальном сайте, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, не позднее чем в течение трех дней со дня принятия решения о внесении указанных изменений, предоставления указанных разъяснений. 

В случае внесения изменений в извещение об осуществлении конкурентной закупки, документацию о конкурентной закупке срок подачи заявок на участие в такой закупке должен быть продлен таким образом, чтобы с даты размещения в единой информационной системе указанных изменений до даты окончания срока подачи заявок на участие в такой закупке оставалось не менее половины срока подачи заявок на участие в такой закупке, установленного положением о закупке для данного способа закупки.

Между тем, антимонопольным органом установлено, что первоначальной редакцией извещения о проведении закупки были определены следующие сроки проведения этапов закупки:

- дата начала срока подачи заявок - 04.05.2022;

- дата и время окончания подачи заявок - 19.05.2022 в 09:00 (Мск);

- дата рассмотрения первых частей заявок - 26.05.2022;

- дата и время проведения аукциона - 27.05.2022 в 09:00 (Мск);

- дата рассмотрения вторых частей заявок - 06.06.2022;

- дата подведения итогов - 07.06.2022.

Впоследствии Заказчиком было принято решение об изменении в извещении и в документации о закупке следующих сроков этапов проведения закупки:

- дата рассмотрения первых частей заявок - 24.05.2022;

- дата и время проведения аукциона - 25.05.2022 в 09:00 (Мск);

- дата рассмотрения вторых частей заявок - 02.06.2022;

- дата подведения итогов - 03.06.2022.

Заказчик разместил в ЕИС вторую редакцию извещения и документации о закупке, содержащие указанные изменения, а также уведомление о внесении изменений 24.05.2022 в 10:00 (Мск+7). Заказчик также разместил в ЕИС протокол рассмотрения первых частей заявок, содержащий решение о внесении изменений в сроки, 24.05.2022 в 10:04 (Мск+7).

Таким образом, протокол рассмотрения первых частей заявок был опубликован на два дня раньше, чем было предусмотрено первоначальной версией извещения. Этим же протоколом был перенесен срок рассмотрения первых частей и дата проведения аукциона также перенесена на два дня раньше.

В дальнейшем Заказчик повторно сократил сроки проведения этапов закупки в части срока рассмотрения вторых частей заявок и подведения итогов закупки.

Таким образом, антимонопольным органом установлено, что Заказчик перенес срок проведения аукциона, а также иные даты этапов проведения закупки с 27.05.2022 на 25.05.2022, не продлив срока окончания подачи заявок, тем самым нарушив прямое требование ч. 11 ст. 4 Закона о закупках.

При этом,  положения ч. 11 ст. 4 Закона о закупках, предусматривающее увеличение срока проведения процедуры закупки (срока подачи заявок), направлены на достижение целей равноправия участников закупок, отсутствия дискриминации и ограничений конкуренции, т.к. увеличение срока предоставляет участникам возможность скорректировать свое поведение в процессе закупки с учетом внесенных в извещение изменений. Сокращение же сроков проведения закупки - перенос даты проведения аукциона на более ранний срок, указанным целям не отвечает.

В силу ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов, запроса котировок цен на товары, запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе:

1) координация организаторами торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиками деятельности их участников, а также заключение соглашений между организаторами торгов и (или) заказчиками с участниками этих торгов, если такие соглашения имеют своей целью либо приводят или могут привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий для каких-либо участников, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации;

2) создание участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом;

3) нарушение порядка определения победителя или победителей торгов, запроса котировок, запроса предложений;

4) участие организаторов торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиков и (или) работников организаторов или работников заказчиков в торгах, запросе котировок, запросе предложений.

Кроме того, согласно ч. 1 ст. 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами:

- информационная открытость закупки;

- равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;

- целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;

- отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Таким образом, по результатам судебного разбирательства признается обоснованным довод антимонопольного органа о том, что в сложившейся ситуации внесение изменений в извещение в части переноса даты проведения аукциона на два дня раньше ведет к нарушению  принципов, предусмотренных ч. 1 ст. 3 Закона о закупках, а также запретов, установленных ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции.

Поскольку участники закупки вправе рассчитывать на неизменность таких существенных условий проведения закупки как дата и время проведения аукциона, на которые они соглашаются, подавая заявки на участие, постольку изменение срока проведения аукциона на более ранний срок ведет к нарушению принципа информационной открытости закупки, т.к. как участники закупки не могут ожидать и предвидеть подобных изменений, а срок проведения аукциона приобретает свойство неопределенности.

Указанные  действия  ведут  к  нарушению  принципов  равноправия, справедливости и отсутствия дискриминации, т.к. в случае установления даты проведения аукциона или перенесения даты проведения аукциона вперед участники находятся в равных условиях, в то время как в случае переноса даты проведения аукциона на более ранний срок готовность участников к подаче ценовых предложений может оказаться различной по независящим от них объективным обстоятельствам.

Кроме того, при указанных обстоятельствах возникают предпосылки создания преимущественных условий участия в торгах для отдельных участников закупки.

Также по результатам судебного разбирательства признается несостоятельным приведенный в обоснование действий заказчика довод заявителя о предусмотренной п. 4.2.2 Документации о закупке обязанности участников самостоятельно отслеживать изменения извещения о закупке, т.к. указанная обязанность участника закупки не исключает обязанность заказчика выполнять обязательные требования ч. 11 ст. 4 Закона о закупках, предусматривающей  продление  срока проведения процедуры закупки (срока подачи заявок) и направленной на достижение целей равноправия участников закупок, отсутствия дискриминации и ограничений конкуренции.

По материалам дела установлено, что ООО «Строительная компания «ПИК»  получило информацию о внесении изменений в извещение, однако, при сложившихся  обстоятельствах не имело возможности для подачи ценовых предложений в связи с отсутствием на момент проведения аукциона у уполномоченного должностного лица доступа к техническим средствам, позволяющим принять участие в аукционе, а также в связи с неготовностью ценовых расчетов на момент проведения аукциона, т.к. участник ориентировался на первоначальный срок проведения аукциона.

При указанных обстоятельствах признается соответствующим фактическим обстоятельствам дела и подтвержденным с достаточной степенью достоверности вывод Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области в оспариваемом  решении о нарушении Заказчиком обязательных требований ч. 11 ст. 4 Закона о закупках при организации и проведении закупки.

Достаточные достоверные доказательства обратного заявителем не представлены.

При этом, суд принимает во внимание положения ст. 9 АПК РФ, согласно которой лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В силу п. 1 ч. 10 ст. 3 Закона о закупках любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном ст. 18.1 Закона о защите конкуренции, с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.  

Обжалование осуществляется, в частности, в случае осуществления заказчиком закупки с нарушением требований настоящего Федерального закона и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика.

В силу ч. 20 ст. 18.1 Закона о защите конкуренции по результатам рассмотрения жалобы по существу комиссия антимонопольного органа принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и в случае, если жалоба признана обоснованной, либо в случае установления иных не являющихся предметом обжалования нарушений (нарушений порядка организации и проведения торгов, заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, нарушений порядка осуществления в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, являющихся субъектами градостроительных отношений, мероприятий по реализации проекта по строительству) принимает решение о необходимости выдачи предписания, предусмотренного п. 3.1 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции.

В соответствии с пп. «а» п. 3.1 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган, в частности, выдает организатору торгов, оператору электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, продавцу государственного или муниципального имущества, организатору продажи обязательные для исполнения предписания о совершении действий, направленных на устранение нарушений порядка организации и проведения торгов, продажи государственного или муниципального имущества (далее в настоящем пункте - торги), порядка заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, в том числе предписания об отмене протоколов, составленных в ходе проведения торгов, о внесении изменений в документацию о торгах, извещение о проведении торгов, об аннулировании торгов.

При этом антимонопольный орган наделен правом выдавать предписание с указанием любого из приведенных действий, которое, по мнению органа, будет направлено на устранение нарушений законодательства Российской Федерации с учетом соразмерности установленных мер.

Принимая решение о необходимости выдачи предписания об устранении выявленных нарушений, антимонопольный орган рассматривает вопрос о том, повлияли ли выявленные нарушения на результат проведения закупки.

В данном случае ООО «Строительная компания «ПИК» не приняло участие в подаче ценовых предложений, не получило доступа к дальнейшему проведению закупки, что свидетельствует о нарушении Закона о закупках, повлиявшем на результат проведения закупки.

Соответственно, выдача предписания об устранении выявленных нарушений - отмене протоколов, составленных ходе проведения закупки, назначении новых дат проведения аукциона и подведения итогов закупки и о дальнейшем проведении закупки в сложившейся ситуации направлена на устранение выявленного нарушения Закона о закупках. 

Таким образом, оспариваемое предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области выдано в соответствии с полномочиями антимонопольного органа, является исполнимым и подлежащими безусловному исполнению субъектом антимонопольного контроля.

При указанных обстоятельствах признается необоснованным довод заявителя о незаконности оспариваемого предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

П. 4 ст. 200 АПК РФ также установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, признание недействительным ненормативного акта возможно только в том случае, если установлено в совокупности наличие двух критериев: несоответствие закону или нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов лица, обратившегося с соответствующим заявлением.

По результатам исследования оспариваемых решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области установлено, что указанные ненормативные акты антимонопольного органа не обладает признаками, являющимися основанием для признания их недействительными, - несоответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя, незаконное возложение каких-либо обязанностей, создание иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Содержание оспариваемых ненормативных актов антимонопольного органа соответствует положениям законодательства о защите конкуренции и контрактной системе. 

Иные доводы, представленные сторонами в обоснование своих правовых позиций, уточняют основные доводы сторон и признаются судом не имеющими существенного правового значения при рассмотрении вопроса об оспаривании решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области, т.к. судом установлено их соответствие закону.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ если при рассмотрении заявления об оспаривании ненормативного акта, решения и действия (бездействия) государственных органов, иных органов или должностных лиц, суд установит, что оспариваемое решение (действие, акт) является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требований заявителя.

На основании п. 2 ст. 176 АПК РФ датой принятия  настоящего решения является дата его изготовления  в полном объеме. 

Руководствуясь статьями 106, 110, 112, 159, 167 - 170, 176, 197 - 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении требований заявителя, Акционерного общества «Усть-СреднеканГЭСстрой», о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области от 08.06.2022 по делу             № 049/07/3-112/2022 и предписания № 17 от 08.06.2022 по делу № 049/07/3-112/2022  - отказать.

2. Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его изготовления в полном объёме в Шестой арбитражный апелляционный суд (г.Хабаровск) через Арбитражный суд Магаданской области в порядке, установленном АПК РФ.

Судья                                    Е.С. Степанова