АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

http://www.kemerovo.arbitr.ru

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

тел. (384-2) 58-43-26, тел./факс (384-2) 58-37-05

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А27-13770/2017

город Кемерово

19 октября 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 12 октября  2017 года 

Решение в полном объеме изготовлено 19 октября 2017 года

Арбитражный суд Кемеровской области  в составе судьи  Плискиной Е.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания П.М.,  рассмотрев в судебном заседании дело по иску 

Открытого акционерного общества «Гурьевский металлургический завод», г. Гурьевск Кемеровской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к Обществу с ограниченной ответственностью «Управление котельных и тепловых сетей», г.Гурьевск Кемеровской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о взыскании  5 821 515 руб.

при участии (до перерыва): 

от истца: ФИО1 – представитель по доверенности от 15.05.2017, паспорт; 

от ответчика: ФИО2 – представитель по доверенности от 01.06.2017, паспорт;

после перерыва – не явились; 

у с т а н о в и л:

Открытое акционерное общество «Гурьевский металлургический завод», г.Гурьевск Кемеровской области (далее – ОАО «ГМЗ», истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Управление котельных и тепловых сетей», г. Гурьевск Кемеровской области (далее – ООО «УКиТС», ответчик) о взыскании 5 821 515 руб., в том числе 5 727 471 руб. 50 коп. задолженности за тепловую энергию, потребленную в виде пара в апреле 2017 года по договору на поставку тепловой энергии № 03-144/16 от 28.11.2016, 94 043 руб. 50коп. пени за период с 18.03.2017 по 16.06.2017, с последующим начислением неустойки на сумму основного долга, начиная с 17.06.2017 по день фактического исполнения обязательств в соответствии с частью 9.3. статьи 15 Федерального закона № 190-ФЗ от 27.07.2010 «О теплоснабжении» (с учетом уменьшения исковых требований в части неустойки, принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, далее – АПК РФ).  

Требования основаны на положениях статей 309, 310, 544, 547, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивированы уклонением ответчика от уплаты долга в полном объеме.  Со ссылкой на статьи 421, 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, часть 9.3. статьи 15 Федерального закона № 190-ФЗ от 27.07.2010 «О теплоснабжении», пункты 6.6., 7.2. договора, неустойка начислена истцом на промежуточные платежи (35% и 50% плановой общей стоимости тепловой энергии (мощности) и теплоносителя, срок оплаты которых 18.04.2017 и 30.04.2017 соответственно), которые не были внесены ответчиком.  

Ответчик возразил против взыскания 44 742 руб. 42 коп. долга, сославшись на то, что истцом необоснованно предъявлен к оплате весь объем тепловой энергии в виде пара за апрель 2017 по тарифу 863,72 руб./Гкал (без НДС), установленному для пара давлением от 1,2 до 2,5 кг/см2, в то время как в отдельные часы 13, 16, 26, 27 апреля 2017 года было зафиксировано среднечасовое давление пара менее от 1,2 кг/см2, для которого истцу тариф не установлен. Измерение производилось регистраторами параметров пара, соответствующими установленным метрологическим характеристикам. Согласно подписанному сторонами акту от 29.01.2016, регистраторы установлены на границе раздела эксплуатационной ответственности.

 Возражая против начисления неустойки на промежуточные платежи, ответчик  полагает, что законная неустойка может быть взыскана только за фактически принятое, но не оплаченное получателем  количество энергии за месяц при наступлении срока окончательного платежа, что следует из позиции, изложенной в определении Верховного Суда РФ от 06.10.2016 № 305-ЭС16-8210. При этом ссылается на то, что с учетом положений статей 190, 194 Гражданского кодекса Российской Федерации, срок оплаты (10-е число месяца, следующего за расчетным) включается в период оплаты, а не просрочки, на чем настаивает истец. 

В возражениях на отзыв истец с доводами ответчика не согласился, указав на то, что ответчиком не представлено доказательства приемки прибора учета в соответствии с пунктами 17, 39, 44, 67, 68, 70 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 №1034, далее Правила № 1034 (акт ввода в эксплуатацию узла учета). В связи с этим, подлежит применению пункт 3.1 договора, в соответствии с которым отсутствие средств измерения, необходимых для контроля качества поставляемого пара у Абонента лишает последнего права предъявлять претензии Энергоснабжающей организации по качеству поставляемого пара. Стороны в договоре № 03-144/16 от 28.11.2016 не согласовали установку каких-либо средств измерений для контроля параметров пара, протокол разногласий в редакции ответчика не подписан. В обоснование поставки теплоносителя (пара), не отвечающего условиям договора, ответчик ссылается на отчет о потреблении тепловой энергии и теплоносителя 22.02.2017 в которых указан номер прибора 1402032, то есть  установка тепловычислителя «ВЗЛЕТ ТСРВ» исполнения ТСРВ-024М договором не предусмотрена.

Ответчиком не представлены доказательства того, что установленные им средства измерения обеспечивают именно почасовой контроль, в паспортах на средства измерения указанные сведения отсутствуют. При переводе из Мпа в кг/см2 среднесуточное давление в спорные периоды соответствует давлению от 1,4276  кг/см2  до 1,6927 кг/см2  и находится в пределах от 1,2 до 2,5 кг/см2 .

Соответствие параметров поставленного пара условиям договора подтверждается показаниями тепловычислителя СПТ961,2 заводской номер 17456, установленного энергоснабжающей организацией на границе раздела, который также  прошел государственную поверку  и признан годным к эксплуатации. 

Кроме того, в перечне разрешенных ответчику работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, отсутствует такой вид работ как работы по проектированию и монтажу средств контроля параметров пара. Как следствие, установленные ответчиком в одностороннем порядке регистраторы параметров пара не являются легитимными и показания данных приборов учета не могут учитываться при определении  качества и количества поставленной тепловой энергии. 

Доводы ответчика относительно периода начисления неустойки истец со ссылкой на статьи 190, 191, 194, 421, 431, 488 Гражданского кодекса Российской Федерации отклонил, сославшись на их необоснованность. 

В судебном заседании 10.10.2017 был объявлен перерыв до 12.10.2017, после которого стороны, принимавшие участие в судебном заседании до перерыва, явку представителей не обеспечили, представили дополнительные документы. 

Дело рассмотрено судом в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в отсутствие представителей сторон.

Изучив материалы дела, суд установил следующее.

Между ОАО «ГМЗ» (ЭСО) и ООО «УКиТС» (абонент) заключен договор на поставку тепловой энергии № 03-144/16 от 28.11.2016 (в редакции протокола разногласий от 28.12.2016, протокола согласования разногласий от 29.12.2016), согласно которому ЭСО поставляет, а абонент принимает через присоединенные теплопроводы тепловую энергию с теплоносителем в виде пара на бойлерные № 1, № 2 по ул. ФИО3 и бойлерную № 3 по ул. К.Маркса и в виде горячей воды в жилой микрорайон улиц Гагарина и Классена для целей отопления и горячего водоснабжения абонента и субабонентов. Абонент обязуется оплачивать потребленную тепловую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункт 1.1 договора). 

В соответствии с пунктом 3.1.1 договора ЭСО обязалась производить подачу тепловой энергии в виде насыщенного водяного пара и горячей воды в объемах согласно договору по качественным показателям, установленным в пункте 3.1.1 договора, а именно: пар насыщенный в бойлерные № 1,2 по ул. ФИО3 – в диапазоне давления 1,2 - 4,0 кг/см2 ,  в бойлерную № 3 по ул. К.Маркса в диапазоне давления 1,2 -3,0 кг/см2 , горячую воду в микрорайон улиц Гагарина и Классена - в диапазоне 4,0 -5,0 кг/см2. 

Планируемое потребление количества  тепловой энергии по объектам согласовано сторонами в приложении № 1 к договору

Согласно пункту 6.1 договора (в согласованной сторонами части), для расчетов за потребленную тепловую энергию применяется тариф, установленный РЭК Кемеровской области для ОАО «ГМЗ», на тепловую энергию с соответствующими параметрами. 

В соответствии с пунктом 6.6 договора оплата потребленной тепловой энергии производится абонентом следующим образом: 35% плановой общей стоимости тепловой энергии (мощности) и теплоносителя, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 18 числа текущего месяца; 50 % плановой общей стоимости тепловой энергии (мощности) и теплоносителя, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до истечения последнего числа текущего месяца; оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию (мощность) и теплоноситель с учетом средств, ранее внесенных потребителем в качестве оплаты за тепловую энергию в расчетном периоде, осуществляется до 10 числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Постановлениями Региональной энергетической комиссии Кемеровской области от 20.12.2016 №№ 703,704,705 утверждены долгосрочные тарифы ОАО «Гурьевский металлургический завод» (г. Гурьевск) на тепловую энергию и теплоноситель, реализуемые на потребительском рынке, на период с 01.01.2016 по 31.12.2018, тариф установлен в зависимости от диапазона давления отобранного пара от 1,2 до 2,5 кг/см2 - в сумме 863 руб. 72 коп. /Гкал, от 2,5 до 7 кг/см2 - 839 руб. /Гкал.

Из материалов дела следует, что в апреле 2017 года истец поставил ответчику тепловую энергию в виде пара и в виде горячей воды в количестве 5492,1 Гкал и 348,75 куб.м. соответственно. 

Акт о количестве потребленной тепловой энергии в виде пара подписан с протоколом разногласий. Разница в количестве поставленной тепловой энергии, подлежащего оплате по установленному истцу тарифу, не признанная ответчиком в ходе судебного разбирательства, составила 43,9 Гкал.

Истец выставил к оплате счет-фактуру № 237 от 30.04.2017 на общую сумму 5 727 471 руб. 50 коп., определив стоимость тепловой энергии в виде пара по тарифу 863руб. 72коп. /Гкал.

Предъявленный к оплате счет-фактура ответчиком не оплачен. 

Ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по оплате тепловой энергии явилось основанием для обращения истца в адрес ответчика с претензией от 19.05.2017, в ответе на которую ответчик не согласился с оплатой долга в сумме 51061 руб. 40 коп. в связи с необоснованным выставлением к оплате тепловой энергии в виде пара по тарифу 863,72 руб./Гкал. 

Наличие между сторонами разногласий относительно стоимости поставленной тепловой энергии послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

В соответствии со статьей 548 Гражданского кодекса Российской Федерации  правила, регулирующие отношения по энергоснабжению, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом.

В силу статей 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию,  а абонент обязуется оплачивать принятую энергию в порядке, установленном законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии.

В соответствии с пунктами 1, 5 статьи 15 Федерального закона № 190-ФЗ от 27.07.2010 «О теплоснабжении» (далее – Закон о теплоснабжении) потребители тепловой энергии приобретают теплоноситель у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения. Местом исполнения обязательств теплоснабжающей организации является точка поставки, которая располагается на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети потребителя и тепловой сети теплоснабжающей организации или теплосетевой организации либо в точке подключения к бесхозяйной тепловой сети.

Из статей 2, 19 Закона о теплоснабжении, а также раздела 5 договора следует, что как количественные, так и качественные характеристики поставленного теплоносителя фиксируются в точке учета средствами коммерческого учета.

Исходя из пункта 2 статьи 19 Закона о теплоснабжении коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета.

Порядок установки узлов учета тепловой энергии и их принятия в эксплуатацию, требования, предъявляемые к узлам учета, правильность их установки, а также порядок их принятия в эксплуатацию предусмотрены Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 №1034 (далее - Правила № 1034).

Требования к приборам учета определены в пунктах 33, 34 Правил № 1034, согласно которым узел учета оборудуется теплосчетчиками и приборами учета, типы которых внесены в Федеральный информационный фонд по обеспечению единства измерений. Теплосчетчик состоит из датчиков расхода и температуры (давления), вычислителя или их комбинации. При измерении перегретого пара дополнительно устанавливается датчик давления пара.

Прибор учета - средство измерений, включающее технические устройства, которые выполняют функции измерения, накопления, хранения и отображения информации о количестве тепловой энергии, а также о массе (об объеме), температуре, давлении теплоносителя и времени работы приборов (пункт 2 Правил № 1034).

Согласно материалам дела участки трубопроводов, эксплуатируемых ООО «УКиТС», имеют III класс опасности, что подтверждается свидетельством о регистрации от 10.12.2013 А68-02269 (л.д.128), картами учета опасных производственных объектов в государственном реестре опасных производственных объектов (л.д.129-136).

Монтаж регистраторов параметров пара производился силами ответчика, имеющего право на производство соответствующего вида работ, что следует из лицензии на осуществление эксплуатации взрывоопасных и химически опасных производственных объектов I, II и III классов опасности (л.д.121), пункта 18.3 приложения к свидетельству о допуске к определенному виду или видам работ (л.д.124-125), которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства от 25.06.2013 № 0020.05-2010-

<

***>-С-051, представленных в материалы дела.

На оборудование ООО «УКиТС», входящее в состав регистратора параметров пара (преобразователь избыточного давления, термопреобразователь сопротивления, теплосчетчик-регистратор, тепловычислитель), представлены паспорта, содержащие отметки о поверке в соответствии с установленными требованиями. Согласно руководству по эксплуатации тепловычислителя «ВЗЛЕТ ТСРВ» исполнения ТСРВ-024М (л.д. 100-108), в нем используется версия программного обеспечения, в которой организованы часовые, посуточные и месячные архивы количества тепла и массы теплоносителя, а также тепла в системе ГВС по каждой теплосистеме нарастающим итогом, с фиксацией начального и конечного значения архивируемых параметров за интервал архивирования (пункт 1.1.3). Согласно пункту 1.2.3 руководства, тепловычислитель обеспечивает хранение результатов работы, в том числе часового архива – 1488 предыдущих часов (62 предыдущих суток).  

В материалы дела также представлен акт осмотра регистраторов параметров пара на предмет соответствия монтажа и диапазонов измерения от 29.01.2016 (л.д.55), который подписан со стороны ОАО «ГМЗ» начальником котельного цеха ФИО4, чьи полномочия явствовали из обстановки (статья 182 Гражданского кодекса Российской Федерации). Документов, опровергающих указанные в акте сведения о полномочиях указанного лица, истцом не представлено. Замечания и указания на недостатки, препятствующие нормальному функционированию приборов, акт не содержит.

Подписав протокол разногласий к договору на поставку тепловой энергии                                        № 03-202/15 от 21.12.2015 (договор, действовавший между сторонами ранее), ОАО «ГМЗ» согласовало использование приборов в целях контроля параметров пара. Оценка акту от 29.01.2016, порядку установки, монтажа и приемки регистраторов пара, полномочиям представителя истца на подписание акта, принятие приборов учета в качестве надлежащих средств измерений дана судами при рассмотрении дел №№ А27-14529/2016, А27-3422/2017, решения по которым вступили в законную силу. Оснований для иных выводов у суда не имеется.

Доводы истца о том, что при установке регистраторов пара не соблюдены требования, установленные Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя № 1034, судом отклонены. Согласно ответу ООО «ТЭССА» от 21.08.2017 №6/00/257 на письмо ответчика о разъяснении, является ли необходимым соблюдение установленными Правилами № 1034 порядка при вводе в эксплуатацию датчиков, используемых для фиксирования отдельных параметров теплоносителя, для целей контроля за соблюдением установленных договором теплоснабжения параметров, организация сообщила, что, датчик избыточного давления (ПД-Р), термопреобразователь (Взлет ТПС), тепловычислитель Взлет ТСРВ-024М не являются узлом учета тепловой энергии, порядок ввода в эксплуатацию, предусмотренный Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя от 18.11.2013 № 1034 в данном случае соблюдать не нужно.  Виды деятельности ООО «ТЭССА», согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц на 29.08.2017,  включают в себя деятельность в области технического регулирования, стандартизации, метрологии, аккредитации, каталогизации продукции; обеспечение работоспособности тепловых сетей. Судом принято данное письмо в качестве доказательства в порядке статей 65, 67, 68, 71 АПК РФ. 

Истцом указанные в письме сведения не опровергнуты.  Ходатайство истца о назначении по делу судебной экспертизы с целью получения разъяснений от экспертной организации о необходимости соблюдения Правил № 1034 при установке регистраторов параметров пара, оценки акта от 29.01.2016 в качестве акта ввода в эксплуатацию, возможности применения при определении количественных показателей тепловой энергии показаний регистраторов параметров пара, установленных без соблюдения Правил № 1034, судом отклонено как несоответствующее требованиям статьи 82 АПК РФ (протокол судебного заедания от 21.09.2017). Предложенные ОАО «ГМЗ» вопросы носят правовой характер, в отношении отдельных вопросов доводам сторон дана оценка в ранее состоявшихся судебных актах применительно к правоотношениям сторон. 

Истцом достоверность показаний приборов истца за спорный период не опровергнута.

На основании изложенного доводы истца о невозможности использования показаний регистраторов, учитывающих отдельные параметры тепловой энергии (давление и температуру), для определения применяемого тарифа в связи с несоблюдением ответчиком требований Правил № 1034 признаны судом несостоятельными. При наличии доказательств установки регистраторов параметров пара на границе эксплуатационной ответственности сторон, с соблюдением установленных требований и подтверждением аккредитованной организацией соответствия требованиям в области средств измерений, основания для сомнений в достоверности показаний регистраторов параметров пара, представленных ответчиком, у суда отсутствуют.

Таким образом, доводы ООО «УКиТС» о поставке ОАО «ГМЗ» в отдельные часы 13, 16, 26, 27 апреля 2017 года 2017 года тепловой энергии в виде пара в количестве 43,9 Гкал, давление которого составляет менее 1,2 кг/см2, признаются судом доказанными. 

В соответствии со статьей 542 Гражданского кодекса Российской Федерации  качество подаваемой энергии должно соответствовать требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе с обязательными правилами, или предусмотренным договором энергоснабжения. В случае нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых к качеству энергии, абонент вправе отказаться от оплаты такой энергии. При этом энергоснабжающая организация вправе требовать возмещения абонентом стоимости того, что абонент неосновательно сберег вследствие использования этой энергии (пункт 2 статьи 1105).

На предложение суда с учетом положений статьи 542 ГК РФ обосновать размер неосновательного обогащения ответчика в связи с принятием пара, в количестве 43,9 Гкал, давление которого составляет менее 1,2 кг/см2, истец представил справку о фактической себестоимости реализованной теплоэнергии в виде пара за 1 полугодие 2017 года, в соответствии с которой себестоимость реализованного пара в апреле 2017 года составила 1226 руб. Указанная справка не принимается судом в качестве надлежащего доказательства неосновательного обогащения ответчика, поскольку носит общий характер, не подтверждена документально. Расходы истца в размере 1226 руб. значительно превышают установленный истцу тариф, в том числе для пара в диапазоне давления от 1,2 до 2,5 кг/см2. 

Согласно расчету ответчика, не оспоренному истцом, разница в начислениях составила 44 742 руб. 42 коп.

С учетом изложенного и положений статей 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации требование о взыскании долга по оплате за потребленную в апреле 2017 года тепловую энергию подлежит удовлетворению в неоспариваемой ответчиком сумме – 5 682 729 руб. 08 коп., доказательства уплаты которой на день судебного разбирательства не представлены.

Исковые требования о взыскании задолженности по оплате за потребленную тепловую энергию за апрель 2017 года в размере 5 682 729 руб. 08 коп.подлежат удовлетворению. 

Согласно части 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. 

В пункте 7.2. договора стороны согласовали, что при несвоевременной оплате тепловой энергии абонент уплачивает энергоснабжающей организации по ее требованию пеню согласно части 9.3  статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010  № 190-ФЗ «О теплоснабжении». 

В соответствии с частью 9.3  статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010  №190-ФЗ «О теплоснабжении» управляющие организации, приобретающие тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для целей предоставления коммунальных услуг, организации, осуществляющие горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение по договорам горячего водоснабжения и договорам поставки горячей воды, а также теплоснабжающие организации, приобретающие тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя , в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя уплачивают единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение шестидесяти календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения шестидесяти календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в шестидесятидневный срок оплата не произведена. Начиная с шестьдесят первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение девяноста календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения девяноста календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в девяностодневный срок оплата не произведена, пени уплачиваются в размере одной стосемидесятой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки. Начиная с девяносто первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты пени уплачиваются в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.

Учитывая нарушение сроков внесения промежуточных платежей со ссылкой на часть 9.3  статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010  № 190-ФЗ «О теплоснабжении» истцом начислена неустойка исходя из 1/300 ключевой ставки Банка России, действующей на день рассмотрения спора (8,5%), за период с 18.04.2017 по 16.06.2017  в размере 94 043 руб. 50 коп.

Ответчик согласился с начислением неустойки за период с 11.05.2017 по 16.06.2017, начисленной на сумму окончательного платежа (с учетом доводов об уменьшении долга на сумму 44 742 руб. 42 коп.).

Суд соглашается с доводами ответчика об отсутствии оснований для начисления неустойки за несвоевременное внесение промежуточных платежей в связи со следующим.

Исходя из положений статей 1, 421 Гражданского кодекса Российской Федерации  условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статьи 422 ГК РФ). Следовательно, согласование сторонами в договоре неустойки за просрочку промежуточных платежей не противоречит закону (в том числе статьям 330, 781 ГК РФ). 

Данная правовая позиция изложена в определении Верховного Суда Российской Федерации от 15.08.2016 № 305-ЭС16-4576 по делу № А40-200411/2014.

В силу статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. 

Исходя из буквального толкования пункта 7.2. договора на поставку тепловой энергии № 03-144/16 от 28.11.2016, стороны согласовали ответственность в виде пени за несвоевременную оплату тепловой энергии. Ответственность за просрочку внесения абонентом промежуточных платежей не установлена. 

Таким образом, оснований для взыскания неустойки, начисленной на промежуточные платежи, как предусмотренной сторонами в договоре, судом не установлено. 

Согласно части 9.3  статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010  № 190-ФЗ «О теплоснабжении», предусмотренная им неустойка подлежит начислению за нарушение срока оплаты уже поставленной тепловой энергии, то есть объем которой  к моменту наступления этого срока сформирован и подсчитан (зафиксирован).

Сторонами в пункте 6.6 договора согласовано три срока расчета по оплате потребленной тепловой энергии, первый и второй из которых находятся в месяце оказания услуг (18 и 30(31) числа расчетного месяца), а третий - за пределами месяца оказания услуг (10 числа месяца, следующего за расчетным).

Исходя из условий договора, размер промежуточных платежей определяется в процентах от плановой общей стоимости тепловой энергии (мощности) и теплоносителя, при этом фактически поставленный объем определяется только за расчетный период и оплачивается третьим платежом,  соответственно, для целей расчетов юридический факт передачи энергии как товара возникает по окончании расчетного периода в момент фиксации объема поставки.

Факт поставки тепловой  ни к 18-му, ни к 30-му числу не подлежит фиксации, а обязанность покупателя оплатить предварительный платеж, исчисленный от ориентировочного (планового) объема поставляемой тепловой энергии за текущий месяц, не корреспондирует обязанности поставщика энергии поставить к этой дате определенное ее количество (определение Верховного Суда Российской Федерации от 06.10.2016 №305-ЭС16-8210).

Другими словами, по смыслу перечисленных норм неустойка, предусмотренная статьей 15 Федерального закона от 27.07.2010  № 190-ФЗ «О теплоснабжении», может быть взыскана только за нарушение срока окончательного платежа после истечения расчетного периода, когда энергия передана, а ее объем зафиксирован. 

Документальное закрепление объема фактически поставленной тепловой энергии и теплоносителя происходит в соответствии с разделом 5 договора в месяце, следующем за расчетным, и, соответственно, применительно к положениям статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010  № 190-ФЗ «О теплоснабжении» сроком оплаты может считаться только согласованный сторонами срок внесения окончательного платежа – 10 число месяца, следующего за расчетным.

Таким образом, ответственность за нарушение сроков внесения предварительных платежей за потребленную тепловую  энергию законом не предусмотрена. 

При таких обстоятельствах доводы истца о наличии оснований для удовлетворения исковых требований в части взыскания законной неустойки, начисленной на промежуточные платежи, не обоснованы.

В силу статьи 190 Гражданского кодекса Российской Федерации установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.

Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Из буквального толкования указанной нормы следует, что дата окончания исполнения обязательств включается в определенный срок. Использование предлогов "до", "по" при этом не имеет значения, поскольку имеется указание на конкретную дату.

Пунктом 1 статьи 314 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода. Таким образом, должник, не перечисливший кредитору денежные средства, считается просрочившим исполнение денежного обязательства с началом дня (суток), следующего за последним днем срока надлежащего исполнения обязательств (Определение Верховного Суда РФ от 02.08.2016 № 309-ЭС16-9152 по делу № А07-14123/2015).

Согласно разъяснениям, данным в пункте 30 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27.06.2017 № 22, относительно применения установленного в части 1 статьи 155 ЖК РФ ежемесячного срока платы за жилое помещение и коммунальные услуги до десятого числа месяца, следующего за истекшим месяцем, следует иметь в виду, что, если иной срок не установлен, последним днем срока внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги является десятое число месяца включительно (статьи 190 - 192 ГК РФ).

Исходя из общности правоотношений по оплате коммунальных ресурсов, с учетом изложенных норм права, доводы ответчика о необходимости исчисления периода просрочки исполнения обязанности по оплате потребленной энергии  с 11-го числа, являются обоснованными.

По расчету суда неустойка за период с 11.05.2017 по 16.06.2017 (37 дней) от суммы долга 5 682 729 руб. 08 коп. составляет 59 573 руб. 94 коп. Неустойка подлежит взысканию в указанном размере. 

Взыскание неустойки по день фактического исполнения обязательства основано на содержании части 9.3 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010  № 190-ФЗ «О теплоснабжении»,  разъяснениях, изложенных в  пункте 65 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств».

При таких обстоятельствах иск подлежит удовлетворению частично на основании статей 309, 310, 330, 539-544  Гражданского кодекса Российской Федерации с отнесением на сторон расходов по уплате государственной пошлины согласно статье 110 АПК РФ пропорционально удовлетворенным требованиям. Излишне уплаченная государственная пошлина возвращается истцу на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации. 

При вынесении резолютивной части решения судом допущена арифметическая ошибка в расчете неустойки, которая подлежит исправлению в порядке статьи 179 АПК РФ. Вследствие ошибки в размере неустойки подлежит исправлению ошибка в размере государственной пошлины, подлежащей отнесению на стороны. 

Руководствуясь статьями 110, 167–171, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л :

Исковые требования удовлетворить частично.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Управление котельных и тепловых сетей», г. Гурьевск Кемеровской области в пользу Открытого акционерного общества «Гурьевский металлургический завод», г. Гурьевск Кемеровской области 5 682 729 руб. 08 коп. долга, 59 573 руб. 94 коп. неустойки, неустойку на сумму долга, начиная с 17.05.2017 по день фактического исполнения обязательств по оплате, в соответствии с частью 9.3. статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении», 51 399 руб. 33 коп. расходов по уплате государственной пошлины.  

В остальной части исковых требований отказать. 

Возвратить Открытому акционерному обществу «Гурьевский металлургический завод», г. Гурьевск Кемеровской области 41 руб. государственной пошлины, уплаченной на основании платежного поручения № 1818 от 19.06.2017.

Решение  может быть обжаловано в течение одного месяца со дня его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд. 

 

Судья                                                                                                   Е.А. Плискина