АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВЛАДИМИРСКОЙ ОБЛАСТИ

600025, г. Владимир, Октябрьский проспект, д. 14

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А11-6529/2016

г. Владимир

26 января 2017 года

В  соответствии со  статьей 176  Арбитражного  процессуального  кодекса Российской Федерации резолютивная часть объявлена 26.01.2017. Полный текст решения изготовлен  26.01.2017.        

          Арбитражный суд Владимирской области в составе судьи Поповой З.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общероссийской общественной организации «Общество по коллективному управлению смежными правами «Всероссийская организация интеллектуальной собственности», 123290, 

<

...>, ИНН (

<

***>), ОГРН (

<

***>), к государственному автономному учреждению культуры Владимирской области «Владимирский академический областной драматический театр», 600000, 

<

...>, ИНН (

<

***>), ОГРН (

<

***>), о взыскании 354 576 руб. 59 коп., при участии: от истца – ФИО2, по доверенности от 01.12.2016 № 056/01/16(с); от ответчика – ФИО3, по доверенности от 17.10.2016, установил.

Общероссийская общественная организация «Общество по коллективному управлению смежными правами «Всероссийская организация интеллектуальной собственности» (далее по тексту - истец, ВОИС, Общество) обратилось в Арбитражный суд Владимирской области с иском к  государственному автономному учреждению культуры Владимирской области «Владимирский академический областной драматический театр» (далее по тексту - Учреждение, Театр, ответчик) о взыскании задолженности по договору о выплате вознаграждения за публичное исполнение фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, от 21.08.2012 № СП/0233/0693-ТТ в размере 129 576 руб. 59 коп., неустойку за неисполнение обязательства по выплате за период с 21.08.2013 по 07.07.2016 в размере 225 000 руб. 

В обоснование иска истец указал, что с момента заключения договора ответчиком не исполняются обязательства по выплате вознаграждения, предоставлению справки и отчетов об использовании фонограмм. 

ВОИС пояснило, что размер вознаграждения, заявленного ко взысканию, рассчитан исходя из доходов Театра за 2015 год,  информация о которых получена из отчета о финансовых результатах деятельности, опубликованном на официальном сайте ответчика (25 915 317 руб. 60 коп.). Размер задолженности по выплате вознаграждения составляет 129 576 руб. 59 коп. (пункты 3.1 и 3.5 договора - 0,5 % за каждый акт спектакля, в котором публично исполняется фонограмма, от сумм валового сбора, поступающего от продажи билетов).  

Истец указал, что размер неустойки за неисполнение обязательств по выплате вознаграждения за период с 21.08.2013 по 07.07.2016 (1 864 300 руб.)  рассчитан в соответствии с пунктом 5.3 договора  (100 рублей за каждый день просрочки), уменьшен истцом самостоятельно в порядке статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации до суммы 225 000 руб. 

Ответчик требование не признал, указал, что использование фонограмм им не производилось, а, следовательно, не должно выплачиваться вознаграждение. 

Учреждение отметило, что согласно пункту 2.1 договора, заключенного между сторонами,  его предметом является выплата пользователем вознаграждение за публичное исполнение фонограмм, опубликованных в коммерческих целях. Однако, Театр использует фонограммы, созданные исключительно авторами-композиторами, с которыми заключены договоры о создании музыкального оформления спектаклей; музыкальное оформление к спектаклям создается с помощью материально-технических средств Учреждения с использованием труда его сотрудников. 

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы и пояснения участвующих в деле лиц, арбитражный суд установил следующее. 

21.08.2012 между ВОИС и Учреждением (пользователь) заключен договор  №СП/0233/0693-ТТ о выплате вознаграждения за публичное исполнение фонограмм, опубликованных в коммерческих целях.  В договоре указано, что пользователь осуществляет или организует публичное исполнение с помощью технических средств фонограмм, опубликованных в коммерческих целях (далее публичное исполнение). 

Стороны договора определили термины, используемые в нем, в том числе, публичное исполнение: любое сообщение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается фонограмма, опубликованная в коммерческих целях, в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением (пункт 1.1 договора). 

В соответствии с пунктом 2.1 предметом договора является выплата пользователем вознаграждения за публичное исполнение фонограмм,  опубликованных в коммерческих целях (ст. 1326 ГК РФ), в помещении пользователя, собственником которого является пользователь (в том числе на правах аренды или субаренды), расположенном по адресу: 

<

...>.

За публичное исполнение фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, пользователь выплачивает обществу вознаграждение в размере 0,5% за каждый акт спектакля, в котором публично исполняется фонограмма, от сумм валового сбора, поступающих от продажи билетов (пункт 3.1 договора). 

В соответствии с пунктом  3.4 договора вознаграждение за использование фонограмм пользователь выплачивает на основании подготовленной пользователем справки о публично исполняемых фонограммах по форме приложения № 1 к договору. ВОИС на основании сведений, указанных в справке о публично исполняемых фонограммах в конкретном спектакле, устанавливает конкретный размер подлежащего к выплате вознаграждения и заверяет его подписью и печатью. Один экземпляр справки пользователя о публично исполняемых фонограммах в спектакле с визой ВОИС возвращается пользователю и служит основанием для начисления вознаграждения в установленном в ней размере. 

Вознаграждение за использование фонограмм пользователь выплачивает на расчетный счет Общества не позднее 20 числа месяца, следующего за отчетным периодом (пункт 3.5 договора). 

В разделе 4 договора «Права и обязанности сторон» указано, что пользователь обязан в срок до 30.09.2012 предоставить Обществу сведения о публичном исполнении фонограмм во всех спектаклях, которые были поставлены пользователем или планируются к постановке в период действия договора (сведения предоставляются по форме, приложения № 1 к договору). 

В соответствии с пунктами 4.1.2, 4.1.3, 4.1.4 пользователь обязан осуществлять выплату вознаграждения за использование фонограмм в размере, порядке и в сроки, определенные Разделом 3 настоящего Договора.  В пункте 4.1.3 указано, что в срок не позднее 10 рабочих дней по окончании отчетного периода представлять Обществу расчетный лист по форме приложения № 2 к договору.  В срок не позднее чем за 14 рабочих дней уведомить Общество о прекращении использования фонограмм с указанием планируемой даты возобновления использования фонограмм (пункт 4.1.5).

Согласно пункту 5.3 договора в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения обязательств, предусмотренных п. 3.5 договора, пользователь по требованию Общества выплачивает неустойку в размере 100 рублей за каждый день просрочки, что не освобождает пользователя от выполнения предусмотренных договором обязательств в полном объеме.

Договор вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами и считается заключенным на срок по 20.08.2013. Срок действия договора автоматически продлевается на один год неограниченное количество раз, если ни одна из сторон не позднее, чем за тридцать дней до окончания срока действия договора, не известит вторую сторону о своем намерении прекратить его действие. Уведомление об этом должно быть сделано в письменной форме и направлено в адрес Общества заказным письмом с уведомлением о вручении (пункт 6.1 договора).

Считая, что Театром обязательства по выплате вознаграждения по договору не исполнены, ВОИС обратилось в суд с вышеуказанными требованиями. 

Оценив в совокупности представленные в материалы дела доказательства,  в том числе доводы и пояснения участвующих в деле лиц, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1242 Гражданского кодекса  Российской Федерации (далее - ГК РФ)  авторы, исполнители, изготовители фонограмм и иные обладатели авторских и смежных прав в случаях, когда осуществление их прав в индивидуальном порядке затруднено, могут создавать основанные на членстве некоммерческие организации, на которые в соответствии с полномочиями, предоставленными им правообладателями, возлагается управление соответствующими правами на коллективной основе (организации по управлению правами на коллективной основе). 

Понятие фонограммы закреплено в статье 1304 ГК РФ - фонограммы, то есть любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение.

В соответствии со статьей 1322 ГК РФ изготовителем фонограммы признается лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков. 

В соответствии со статьей 1323 ГК РФ  изготовителю фонограммы принадлежат: исключительное право на фонограмму; право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковках своего имени или наименования; право на защиту  фонограммы от искажения при ее использовании; право на обнародование фонограммы то есть на осуществление действия, которые впервые делает фонограмму доступной для всеобщего сведения путем ее опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо иным способом. При этом опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров фонограммы с согласия изготовителя в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей (публики). 

В части 1 статьи 1324 ГК РФ указано, что изготовителю фонограммы принадлежит исключительное право использовать фонограмму в соответствии со статьей 1229 настоящего кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фонограмму), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Изготовитель фонограммы может распоряжаться исключительным правом на фонограмму.

Использованием фонограммы считается:публичное исполнение, то есть любое сообщение фонограммы с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих в обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается фонограмма в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением

Согласно статье 1326 ГК РФ публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также ее сообщение в эфир или по кабелю допускается без разрешения обладателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение, но с выплатой им вознаграждения.

Исходя из пункта 3 статьи 1242 ГК РФ организация по управлению правами на коллективной основе, получившая государственную аккредитацию (аккредитованная организация), вправе наряду с управлением правами тех правообладателей, с которыми она заключила договоры в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 1242 того же Кодекса, осуществлять управление правами и сбор вознаграждения для тех правообладателей, с которыми у нее такие договоры не заключены. 

ВОИС является организацией по управлению правами на коллективной основе, получившей в соответствии с приказами Министерства культуры Российской Федерации от 21.07.2014 № 1273 и № 1274 государственную аккредитацию на осуществление прав исполнителей и изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях. 

В соответствии со статьей 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести в клад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.д., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. 

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства (статья 310 ГК РФ).

При рассмотрении настоящего спора суд обязан установить характер спорного правоотношения, определив правовую природу договора от 21.08.2012, исходя из чего дать оценку доводам Театра о неиспользовании фонограмм на предмет их относимости к рассматриваемому спору. А также, в случае, если, условиями договора предусмотрена выплата вознаграждения только в случае использования фонограмм, оценив в совокупности доказательства, прийти к выводу, доказан ли ВОИС факт использования фонограмм. 

В данном случае условиями договора от 21.08.2012 о выплате вознаграждения за публичное исполнение фонограмм,  (пункт 3.1) размер такого вознаграждения определен не в виде обязательной, фиксированной ежемесячной, квартальной и так далее платы, а в виде вознаграждения в размере 0,5 % за каждый акт спектакля, в котором публично исполняется фонограмма, от сумм валового сбора, поступающих от продажи билетов.  Стороны закрепили, что вознаграждение за использование фонограмм  пользователь выплачивает на основании подготовленной им справки о публично исполняемых фонограммах и на основании сведений, указанных в справке о публично исполняемых фонограммах в конкретном спектакле, устанавливает конкретный размер подлежащего к выплате вознаграждения.

Таким образом, оценив условия договора, суд пришел к выводу, что размер вознаграждения, которое должен уплатить Театр, за использование фонограмм зависит исключительно от использования фонограммы в конкретном спектакле, то есть размер не является фиксированным. 

Исходя из указанных положений договора, суд приходит к выводу, что обязанность по выплате вознаграждения возникает только в случае использования Театром фонограмм. Стороны, заключая договор, исходили из того, что Учреждением возможно как использование, так и не использование фонограмм в коммерческих целях, так как поставили размер вознаграждения в зависимость от использования фонограмм только в конкретном спектакле. В справке, являющейся неотъемлемой частью договора, отражено, что пользователь должен указать количество актов, в которых используются фонограммы, оригинальное название использованных музыкальных произведений, каждый музыкальный фрагмент  в той же последовательности как используется в спектакле, автора музыки и текста, длительность исполняемого фрагмента, наименования, год выпуска. В примечаниях указано, что если спектакль идет без музыкального сопровождения или в спектакле публично исполняется специально созданная музыка и фонограмма (при первой постановке произведения) - в графе 6 указывается «не используется», графы 5,7-8 не заполняются.

Таким образом, для рассмотрения настоящего спора, значение имеет обстоятельство использования или неиспользования Театром фонограмм. 

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства. суд пришел к выводу, что истцом не представлено никаких доказательств, подтверждающих, что Театром в 2015 году фонограммы использовались.

Суд неоднократно предлагал истцу представить доказательства использования Театром фонограмм, однако, такие доказательства в материалы дела не представлены.

  При этом в соответствии с пунктом 4.14 договора у Театра есть обязанность беспрепятственно допускать представителей ВОИС на объект использования фонограмм, который принадлежит пользователю на вещном или обязательственном праве, для проведения мероприятий, направленных на осуществление контроля за соблюдением условий договора.

Довод истца о том, что факт использования фонограмм подтверждается тем, что за период действия договора (2013-2015 годы) Учреждение не направляло в адрес ВОИС справку и сведения о фонограммах, заполненные в соответствии с договором, не принимается судом. 

Как указано в пункте 3 статьи 1243 ГК РФ, а также пункте 4 статьи 1326 ГК РФ пользователи обязаны по требованию организации по управлению правами на коллективной основе представлять ей отчеты об использовании объектов авторских и смежных прав (отчеты об использовании фонограмм), а также иные сведения и документы, необходимые для сбора и распределения вознаграждения, перечень и сроки представления которых определяются в договоре.

Обязанность по направлению справки (пункт 3.4), сведений (пункт 4.1.1) также предусмотрена вышеуказанными пунктами договора от 21.08.2012. 

Однако, ненаправление Театром справки, заполненной в соответствии с договором (пункт 3.4), равно как и расчетного листа (пункт 4.1.3), сведений о публичном исполнении фонограмм (пункт 4.1.1) в адрес ВОИС, не является безусловным доказательством использования фонограмм, а, следовательно, основанием для взыскания задолженности по выплате вознаграждения и неустойки за неисполнения обязательства по его выплате.

Как следует из условий договора, ответственность  пользователя за нарушение обязанности по направлению отчетности сторонами не предусмотрена и соответствующий штраф ко взысканию в рамках настоящего спора не заявлен. 

Суд также учитывает, что размер вознаграждения и соответственно неустойки рассчитан ВОИС исходя из данных отчета о финансовых результатах деятельности Учреждения, опубликованном на официальном сайте Театра, тогда как такой порядок расчета договором не предусмотрен. 

На основании изложенного требование удовлетворению не подлежит. 

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины относятся на истца.

Руководствуясь статьями 4, 17, 49, 65, 70, 71, 110, 153, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении заявленных исковых требований  отказать.

2.Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Владимирской области в течение месяца с момента принятия решения.

В таком же порядке решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

 Судья                                                                      З.В. Попова