Четвертый арбитражный апелляционный суд

672007, Чита, ул. Ленина 145

http://4aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А78-4846/2023

г. Чита

13 декабря 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 06 декабря 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 декабря 2023 года.

 

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сидоренко В.А.,

судей Басаева Д.В., Ломако Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу администрации муниципального района «Читинский район» на решение Арбитражного суда Забайкальского края от 04 октября 2023 года по делу № А78-4846/2023 по заявлению Администрации муниципального района «Читинский район» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службе по Забайкальскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконными решений № 2 от 31 января 2023 года и № 7 от 10 марта 2023 года,

в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, в деле участвуют: Прокуратура Читинского района (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью «Велес» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью «Ника» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Багульник» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью «Автозапас-М» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), индивидуальный предприниматель ФИО2 (ОГРНИП 316753600079769, ИНН 

<

***>), индивидуальный предприниматель ФИО3 (ОГРИП 319753600014442, ИНН 

<

***>),

 

при участии в судебном заседании:

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю – ФИО4 – представителя по доверенности от 18 августа 2023 года,

от общества с ограниченной ответственностью «Ника» – ФИО5 – представителя по доверенности от 18 апреля 2023 года,

иные лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебном заседании не обеспечили, 

 

установил:

Администрация муниципального района «Читинский район» (далее также – заявитель или Администрация) обратилась в Арбитражный суд Забайкальского края к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю (далее – Забайкальское УФАС России, Управление или антимонопольный орган) с заявлением о признании незаконными решений № 2 от 31 января 2023 года и № 7 от 10 марта 2023 года.

Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 03 мая 2023 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены: Прокуратура Читинского района (далее – Прокуратура), общество с ограниченной ответственностью «Велес» (далее – ООО «Велес»), общество с ограниченной ответственностью «Ника» (далее – ООО «Ника»), общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Багульник» (далее – ООО «СК «Багульник»), общество с ограниченной ответственностью «Автозапас-М» (далее – ООО «Автозапас-М»), индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – ИП ФИО2), индивидуальный предприниматель ФИО3 (далее – ИП ФИО3).

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 04 октября 2023 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, администрация обжаловала его в апелляционном порядке. Заявитель апелляционной жалобы ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции, как незаконного, принятого с нарушением норм материального и процессуального права, по мотивам, изложенным в жалобе.

Забайкальское УФАС России в представленном письменном отзыве на апелляционную жалобу считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда в полной мере соответствуют обстоятельствам дела.

Просит обжалуемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Прокуратура, ООО «Велес», ООО «Ника», ООО «СК «Багульник», ООО «Автозапас-М», ИП ФИО2, ИП ФИО3 отзывы на апелляционную жалобу не представили.

О месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), что подтверждается отчетом о публикации на официальном сайте Арбитражных судов Российской Федерации в сети «Интернет» (https://kad.arbitr.ru) определения о принятии апелляционной жалобы к производству, однако Администрация, Прокуратура, ООО «Велес», ООО «СК «Багульник», ООО «Автозапас-М», ИП ФИО2 и ИП ФИО3 явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии с частью 2 статьи 200 АПК РФ неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 АПК РФ, проанализировав доводы апелляционной жалобы и дополнительных пояснений к ней, отзыва на апелляционную жалобу, изучив материалы дела, проверив правильность применения судом первой инстанции норм процессуального и материального права, пришел к следующим выводам.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 23 декабря 2022 года в адрес Забайкальского УФАС России поступило обращение Прокуратуры № 2283ж-2022 с приложением обращения ФИО6 о нарушении требований Федерального закона от 05 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ) Администрацией при осуществлении закупки у единственного подрядчика № 3752400081122000024.

На основании приказа № 15 от 17 января 2023 года, в редакции приказа № 32 от 01 февраля 2023 года, инспекцией Забайкальского УФАС России проведена внеплановая камеральная проверка соблюдения законодательства о контрактной системе муниципальным заказчиком – Администрацией при осуществлении закупки у единственного подрядчика – заключении контракта от 08 декабря 2022 года с ООО «Велес» на выполнение работ «Устройство дамбы от р. Смоленка до СНТ Островок» (реестровый номер контракта 3752400081122000024), в ходе которой в действиях заказчика установлено нарушение требований части 1 статьи 24, пункта 9 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ.

Инспекция Забайкальского УФАС России по результатам камеральной проверки приняла решение № 2, согласно которому в действиях заказчика – Администрации при осуществлении 08 декабря 2022 года закупки у единственного подрядчика на выполнение работ «Устройство дамбы от р. Смоленка до СНТ «Островок» (реестровый номер контракта 3752400081122000024) выявлены нарушения требований части 1 статьи 24, пункта 9 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ; материалы переданы должностному лицу правоохранительных органов для привлечения виновных лиц заказчика к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 7.29 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В ходе проведения вышеназванной проверки Забайкальским УФАС России установлены факты заключения заказчиком аналогичных муниципальных контактов №№ 17/2022, 18/2022, 19/2022, 19/2022, 21/2022, 22/2022, 23/2022 с нарушением требований части 1 статьи 24, пункта 9 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ, в связи с чем, на основании приказа № 35 от 14 февраля 2023 года инспекцией Забайкальского УФАС России проведена внеплановая камеральная проверка соблюдения заказчиком законодательства о контрактной системе при осуществлении закупок у единственного подрядчика при заключении муниципальных контрактов 08 декабря 2022 года №№ 17/2022, 18/2022, 19/2022, 19/2022, 21/2022, 22/2022, 23/2022.

По результатам проведенной проверки 10 марта 2023 года принято решение № 7, согласно которому в действиях заказчика – Администрации выявлены нарушения требований части 1 статьи 24, пункта 9 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ при осуществлении 08 декабря 2022 года закупки у единственного подрядчика на выполнение работ по:

а) «Устройству дамбы протяжностью 3000 м. на р. Чита п. Береговой (реестровый № 3752400081122000021);

б) «Устройству дамбы на р. Чита в районе с. Угдан (реестровый № 3752400081122000025);

в) «Устройству дамбы протяжностью 3605 м. на р. ФИО7 с. Ильинка (реестровый № 3752400081122000020);

г) «Устройству дамбы протяжностью 8400 м. на р. Чита с. Верх-Чита (реестровый № 3752400081122000022);

д) «Устройству дамбы в районе «Шишкино-Остров» (реестровый № 3752400081122000023);

е) «Устройству дамбы на р. Чита в с. Шишкино (реестровый № 3752400081122000026);

Материалы переданы должностному лицу правоохранительных органов для привлечения виновных лиц заказчика к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 7.29 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Заявитель (заказчик) не согласившись с принятыми решениями, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции правильно установил фактические обстоятельства дела и дал им надлежащую правовую квалификацию, в связи с чем, у суда нет оснований к удовлетворению апелляционной жалобы. Выводы суда первой инстанции являются верными и соответствуют обстоятельствам дела.

Заинтересованное лицо в силу части 1 статьи 4 АПК РФ вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Частью 1 статьи 198 АПК РФ установлено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие двух условий, а именно:

– оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту;

– оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В части 5 статьи 200 АПК РФ указано, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулирует Закон № 44-Ф.

Частью 1 статьи 8 Закона № 44-ФЗ установлено, что контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем). 

При этом в соответствии с частью 2 указанной статьи конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

При осуществлении закупок в соответствии с частью 1 статьи 24 Закона № 44-ФЗ заказчики применяют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - конкурентные способы) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). Конкурентные способы могут быть открытыми и закрытыми. При открытом конкурентном способе информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении закупки. При закрытом конкурентном способе информация о закупке сообщается путем направления приглашений принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) (далее – приглашение) ограниченному кругу лиц, которые способны осуществить поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся объектами закупок.

Часть 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ устанавливает случаи, при которых заказчик вправе осуществить закупку у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) без проведения конкурентных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя). 

Таким образом, система принципов и целей закупочной деятельности допускает осуществление закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) как необходимый неконкурентный способ закупки, продиктованный определенными обстоятельствами, которые отражены в статье 93 Закона № 44-ФЗ.

В соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком в случае осуществления закупок товаров, работ, услуг, в том числе вследствие аварии, обстоятельств непреодолимой силы, для предупреждения (при введении режима повышенной готовности функционирования органов управления и сил единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций) и (или) ликвидации чрезвычайной ситуации, для оказания гуманитарной помощи. При этом заказчик вправе осуществить закупку товара, работы, услуги в количестве, объеме, которые необходимы вследствие таких аварии, обстоятельств непреодолимой силы, для предупреждения и (или) ликвидации чрезвычайной ситуации, для оказания гуманитарной помощи, если применение конкурентных способов, требующих затрат времени, нецелесообразно. 

Судом первой инстанции установлено и следует из материалов дела, что постановлением Губернатора Забайкальского края от 30 июля 2022 года №50 на территории Забайкальского края введен режим чрезвычайной ситуации, вызванной паводковыми явлениями (в редакции постановления от 23.08.2022 № 58) в связи с опасными неблагоприятными метеорологическими и гидрологическими явлениями, в результате которых произошли подтопления (затопления) территорий и населенных пунктов. 

Постановлением главы муниципального района «Читинский район» от 01 августа 2022 года № 54-НПА определены границы зон действия режима функционирования «Чрезвычайная ситуация» на территории муниципального района «Читинский район» (в редакции постановлений от 05.08.2022 № 60-НПА, от 14.11.2022 № 86-НПА, от 18.11.2022 № 88-НПА).

Названными постановлениями органа определены границы, в том числе сельского поселения «Смоленское», с. Смоленка – зона № 9 (в том числе СНТ «Квант», собственник участка которого обратился с заявлением о проведении проверки), а также зона № 14 «отсыпка защитных сооружений вдоль берега рек Чита, Смоленка, ФИО7», в том числе п. д) и п. е) «отсыпка защитных сооружений вдоль берега реки Смоленка 1800 м в с. Смоленка» (в августе 2022 года) и предусмотрено заключение прямых договоров на реализацию неотложных аварийно-восстановительных мероприятий, в том числе заключение договора с ООО «Велес» на устройство временной дамбы (работы, не относящиеся к капитальным вложениям) вдоль берега реки Смоленки протяженностью 1400 м до СНТ «Островок» (в ноябре 2022 года). 

08 декабря 2022 года Администрация и ООО «Велес» заключили муниципальный контракт на выполнение работ по устройству дамбы от р. Смоленка до СНТ Островок (реестровый номер контракта 3752400081122000024). 

Цена контракта 14 282 574,27 рублей (раздел 2 контракта).

Срок выполнения работ до 25 декабря 2022 года (пункт 5.2 контракта). 

В соответствии с условиями контракта: «1.1. Подрядчик обязуется своевременно на условиях Контракта выполнить работы: Устройство дамбы от р. Смоленка до СНТ Островок в Читинском районе Забайкальского края (далее – работы) и сдать результат работ Заказчику, а Заказчик обязуется принять результат работ и оплатить обусловленную настоящим Контрактом сумму. Состав и объем работ определяется Приложением №1 (Локальный сметный расчет) к настоящему Контракту. Место выполнения работ: Забайкальский край, Читинский район, от р. Смоленка до СНТ Островок (далее – «место выполнения работ»)». 

Согласно сведениям ЕИС работы по контракту приняты (акт о приемке выполненных работ от 15.12.2022 на сумму 14 282 574,27 рублей) оплачены в полном объеме (платежное поручение от 20.12.2022 № 871145). 

Администрацией в Забайкальское УФАС России 30 января 2023 года представлены пояснения о нецелесообразности использования конкурентных процедур ввиду позднего поступления средств и их перераспределения на указанные нужды, необходимости срочного проведения работ во избежание наступления чрезвычайной ситуации (далее – ЧС). 

Кроме того по результатам внеплановой камеральной проверки, проведенной в период с 22 февраля по 10 марта 2023 года, Забайкальским УФАС России установлено следующее. 

08 декабря 2022 года Администрация и ООО «Ника» заключили муниципальный контракт № 17/2022 на выполнение работ по устройству протяженностью 3000 м на р. Чита п. Береговой (реестровый № 3752400081122000021). 

Цена контракта 29 073 402,39 рублей (раздел 3 контракта). 

Срок выполнения работ до 25 декабря 2022 года (пункт 5.2 контракта).

В соответствии с условиями контракта: «1.1. Подрядчик обязуется своевременно на условиях Контракта выполнить работы: Устройство дамбы протяженностью 3000 м на р. Чита, п. Береговой в Читинском районе Забайкальского края (далее – работы) и сдать результат работ Заказчику, а Заказчик обязуется принять результат работ и оплатить обусловленную настоящим Контрактом сумму. Состав и объем работ определяется Приложением №1 (Локальный сметный расчет) к настоящему Контракту. Место выполнения работ: Забайкальский край, Читинский район, п.Береговой (далее –«место выполнения работ»)». 

08 декабря 2022 года Администрацией и ООО «Ника» заключили муниципальный контракт № 18/2022 на выполнение работ по устройству дамбы на р. Чита в районе с. Угдан (реестровый № 3752400081122000025). 

Цена контракта 35 810 317,59 рублей (раздел 3 контракта). 

Срок выполнения работ до 25 декабря 2022 года (пункт 5.2 контракта). 

В соответствии с условиями контракта: «1.1. Подрядчик обязуется своевременно на условиях Контракта выполнить работы: Устройство дамбы на р. Чита, с. Угдан в Читинском районе Забайкальского края (далее – работы) и сдать результат работ Заказчику, а Заказчик обязуется принять результат работ и оплатить обусловленную настоящим Контрактом сумму. 

Состав и объем работ определяется Приложением №1 (Локальный сметный расчет) к настоящему Контракту. 

Место выполнения работ: Забайкальский край, Читинский район, р. Чита в районе с. Угдан (далее – «место выполнения работ»)». 

08 декабря 2022 года Администрация и ООО «СК «Багульник» заключили муниципальный контракт № 19/2022 на выполнение работ по устройству дамбы протяженностью 3605 м на р.ФИО7 с.Ильинка (реестровый № 3752400081122000020) (т.2, л.д.51-54). 

Цена контракта 13 167 576,65 рублей (раздел 3 контракта). 

Срок выполнения работ до 25 декабря 2022 года (пункт 5.2 контракта).

В соответствии с условиями контракта: «1.1. Подрядчик обязуется своевременно на условиях Контракта выполнить работы: Устройство дамбы протяженностью 3605 м на р. ФИО7 с. Ильинка в Читинском районе Забайкальского края (далее – работы) и сдать результат работ Заказчику, а Заказчик обязуется принять результат работ и оплатить обусловленную настоящим Контрактом сумму. 

Состав и объем работ определяется Приложением №1 (Локальный сметный расчет) к настоящему Контракту. 

Место выполнения работ: Забайкальский край, Читинский район, с. Ильинка (далее – «место выполнения работ»)». 

20 декабря 2022 года заказчик и ООО «СК «Багульник» заключили дополнительное соглашение № 1 к муниципальному контракту № 19/2022 об увеличении предусмотренного контрактом объёма выполняемых работ не более чем на 10%. 

Цена контракта составила 14 484 334,31 рублей (без НДС) (пункт 3.1 соглашения). 

08 декабря 2022 года Администрация и ИП ФИО2 заключили муниципальный контракт № 21/2022 на выполнение работ по устройству дамбы протяженностью 8400 м на р. Чита с. Верх-Чита (реестровый № 3752400081122000022).

Цена контракта 80 295 571,16 рублей (раздел 3 контракта). 

Срок выполнения работ до 25 декабря 2022 года (пункт 5.2 контракта). 

В соответствии с условиями контракта: «1.1. Подрядчик обязуется своевременно на условиях Контракта выполнить работы: Устройство дамбы протяженностью 8400 м на р. Чита с. Верх-Чита в Читинском районе Забайкальского края (далее – работы) и сдать результат работ Заказчику, а Заказчик обязуется принять результат работ и оплатить обусловленную настоящим Контрактом сумму. 

Состав и объем работ определяется Приложением № 1 (Локальный сметный расчет) к настоящему Контракту. 

Место выполнения работ: Забайкальский край, Читинский район, с. Верх-Чита (далее – «место выполнения работ»)».

21 декабря 2022 года заказчик и ИП ФИО2 заключили дополнительное соглашение № 1 к муниципальному контракту № 21/2022 об увеличении предусмотренного контрактом объёма выполняемых работ не более чем на 10%. 

Цена контракта составила 81 933 985,97 рублей (без НДС) (пункт 3.1 соглашения). 

08 декабря 2022 года Администрация и ИП ФИО3 заключили муниципальный контракт № 22/2022 на выполнение работ по устройству дамбы в районе «Шишкино-Остров» (реестровый № 3752400081122000023). 

Цена контракта 21 358 335,18 рублей (раздел 3 контракта). 

Срок выполнения работ до 25 декабря 2022 года (пункт 5.2 контракта). 

В соответствии с условиями контракта: «1.1. Подрядчик обязуется своевременно на условиях Контракта выполнить работы: Устройство дамбы в районе территории «Шишкино-Остров» в Читинском районе Забайкальского края (далее – работы) и сдать результат работ Заказчику, а Заказчик обязуется принять результат работ и оплатить обусловленную настоящим Контрактом сумму. 

Состав и объем работ определяется Приложением № 1 (Локальный сметный расчет) к настоящему Контракту. 

Место выполнения работ: Забайкальский край, Читинский район, с. Верх-Чита (далее – «место выполнения работ»)».

21 декабря 2022 года заказчик и ИП ФИО3 заключили дополнительное соглашение № 1 к муниципальному контракту № 22/2022 об увеличении предусмотренного контрактом объёма выполняемых работ не более чем на 10%. 

Цена контракта составила 22 676 214,46 рублей (без НДС) (пункт 3.1 соглашения). 

08 декабря 2022 года Администрация и ООО «Автозапас-М» заключили муниципальный контракт № 23/2022 на выполнение работ по устройству дамбы на р. Чита в с. Шишкино (реестровый № 3752400081122000026). 

Цена контракта 13 721 241,01 рублей (раздел 3 контракта). 

Срок выполнения работ до 25 декабря 2022 года (пункт 5.2 контракта). 

В соответствии с условиями контракта: «1.1. Подрядчик обязуется своевременно на условиях Контракта выполнить работы: Устройство дамбы в районе на р. Чита в с. Шишкино в Читинском районе Забайкальского края (далее – работы) и сдать результат работ Заказчику, а Заказчик обязуется принять результат работ и оплатить обусловленную настоящим Контрактом сумму. 

Состав и объем работ определяется Приложением № 1 (Локальный сметный расчет) к настоящему Контракту. 

Место выполнения работ: Забайкальский край, Читинский район, с. Верх-Чита (далее – «место выполнения работ»)». 

Администрацией в Забайкальское УФАС России 01 марта 2023 года представлены пояснения о том, что устройство дамб осуществлялось как предупредительные меры во избежание чрезвычайной ситуации (затопление участков водами) в рамках постановления № 44-НПА. Применение конкурентных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), требующих затрат времени нецелесообразно. Лимиты бюджетных обязательств на аварийно-восстановительные мероприятия по устройству временных дамб в размере 211 982 070 рублей доведены 02 декабря 2022 года. 

Судом первой инстанции установлено, что закупка с единственным подрядчиком осуществлялась в рамках принятого Администрацией постановления № 44-НПА от 12 июля 2022 года «О введении режима повышенной готовности, связанного с паводковыми явлениями на территории Читинского района» (далее – Постановление № 44-НПА).

По результатам проверки антимонопольный орган пришел к выводу о том, что у заказчика отсутствовали основания для заключения контрактов от 08 декабря 2022 года №№ 17/2022, 18/2022, 19/2022, 20/2022, 21/2022, 22/2022, 23/2022 в соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ, поскольку, как правильно указал суд, работы по устройству дамб не являются устранением последствий ликвидации чрезвычайной ситуации природного явления, катастрофы, стихийного или иного бедствия. Работы в рамках муниципальных контрактов это мероприятия, направленные на избежание возникновения подтопления территорий и возникновения ЧС в будущем ввиду опасных метеорологических и гидрологических явлений путем создания дамб, ранее отсутствующих на указанных территориях Читинского района. 

Как установлено судом первой инстанции, следует из материалов дела и согласно пояснениям Администрации, дамбы на территории Читинского района отсутствовали, подтопления являются следствием выделения земельных участков на указанной территории, которая исторически является подтапливаемой. 

Для осуществления закупки в порядке пункта 9 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ заказчик обязан обосновать невозможность или нецелесообразность использования иных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а также цену контракта и иные существенные условия контракта. Основания для заключения контракта без проведения конкурентной процедуры должны обладать свойствами внезапности, чрезвычайности и непредотвратимости.

Согласно актам выездной проверки от 01 августа 2022 года Администрацией установлено, что вдоль русла р. Чита по береговой черте с. Смоленка (участок протяженностью 2600 м); вдоль русла р. Чита по береговой черте с. Шишкино (участок протяженностью около 1025м.); вдоль русла р. Чита по береговой черте территории «Шишкино-Остров» (участок протяженностью около 1150м.); вдоль русла р. Чита по береговой черте п. Береговой (участок протяженностью около 3000м.); вдоль русла р. ФИО7 по береговой черте с. Ильинка; вдоль русла р. Чита по береговой черте с. Верх-Чита (участок протяженностью около 8400м.); вдоль русла р. Чита по береговой черте с. Угдан (участок протяженностью около 1400м.), где р. Чита и р. ФИО7 выходят из берегов и подтапливают участки и улицы, в связи с чем, необходимо устройство дамб. 

Локальными сметными расчетами (смета) определены объемы работ по устройству дамбы. 

Постановлением Правительства Забайкальского края от 03 ноября 2022 года № 520 распределены иные межбюджетные трансферты бюджетам муниципальных районов, муниципальных и городских округов Забайкальского края на реализацию неотложных аварийно-восстановительных мероприятий по устройству временных дамб, каналов отвода (работы не относящиеся к капитальным вложениям), в том числе бюджету муниципального района «Читинский район» Забайкальского края 211 982 070 рублей. 

Соглашением о предоставлении иного межбюджетного трансферта из бюджета Забайкальского края местному бюджету от 29 ноября 2022 года № 3-2022-МПР Министерством природных ресурсов Забайкальского края из бюджета Забайкальского края в 2022 году бюджету муниципального района «Читинский район» на неотложные аварийно-восстановительные мероприятия по устройству временных дамб, каналов отвода (работы, не относящиеся к капитальным вложениям) в рамках подпрограммы «Защита от негативного воздействия вод и обеспечение безопасности гидротехнических сооружений Государственной программы Забайкальского края «Воспроизводство и использование природных ресурсов» предоставлено 211 982 070 рублей. 

Справкой-уведомлением от 02 декабря 2022 года № 1000 до Администрации доведены лимиты на аварийно-восстановительные мероприятия по устройству временных дамб в размере 211 982 070 рублей.

В соответствии с частью 1 статьи 1 Федерального закона от 21 декабря 1994 года № 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера» под чрезвычайной ситуацией понимается обстановка на определенной территории, сложившаяся в результате аварии, опасного природного явления, катастрофы, стихийного или иного бедствия, которые могут повлечь или повлекли за собой человеческие жертвы, ущерб здоровью людей или окружающей среде, значительные материальные потери и нарушение условий жизнедеятельности людей. 

В качестве правовых оснований заключенных муниципальных контрактов от 08 декабря 2022 года №№ 20/2022, 17/2022, 18/2022, 19/2022, 21/2022, 22/2022, 23/2022 указаны постановление Губернатора Забайкальского края от 30 июля 2022 года №50 «О введении на территории Забайкальского края режима чрезвычайной ситуации, вызванной паводковыми явлениями», постановление главы муниципального района «Читинский район» от 01 августа 2022 года №54-НПА «Об определении границ зон действия режима функционирования «Чрезвычайная ситуация» в сельских поселениях «Новотроицкое», «Шишкинское», «Верх-Читинское», «Угданское», «Смоленское», муниципального района «Читинский район» (с изм. от 05.08.2022 № 60-НПА, от 14.11.2022 № 86-НПА, от 18.11.2022 № 88-НПА).

Положениями части 2 статьи 93 Закона № 44-ФЗ определены порядок и условия осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в случаях, предусмотренных пунктами 6, 9, 34 и 50 части 1 настоящей статьи, согласно которым: заказчик обязан уведомить в срок не позднее одного рабочего дня с даты заключения контракта контрольный орган в сфере закупок о такой закупке; уведомление с приложением копии заключенного в соответствии с данной нормой контракта с 10 обоснованием его заключения, направляется в соответствующий орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок.

В приложении № 3 к Протоколу о порядке регулирования закупок, являющемуся приложением 25 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года, определен Перечень случаев осуществления закупок из одного источника либо у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), согласно пункту 7 которого одним из таких случаев является приобретение определенных товаров, работ и услуг вследствие возникновения обстоятельств непреодолимой силы, в том числе чрезвычайной ситуации (локализации и (или) ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций), аварии, необходимости срочного медицинского вмешательства, в связи с чем осуществление закупок иными способами, требующими затрат времени, нецелесообразно.

Положения статьи 8 и 24, пункт 9 части 1 и часть 2 статьи 93 Закона № 44-ФЗ согласно определению Конституционного Суда Российской Федерации от 25 октября 2018 года № 2613-О направлены на предотвращение злоупотреблений при осуществлении закупок в целях обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Из правовой позиции, выраженной в пункте 22 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017), следует, что для осуществления закупки в порядке пункта 9 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ заказчик обязан обосновать невозможность или нецелесообразность использования иных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а также цену контракта и иные существенные условия контракта. 

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 июля 2013 года № ВАС-9962/13, сохраняющей практико-образующее значение обстоятельства, которые могут служить обоснованием причин заключения контракта с единственным исполнителем в случае, если возникла потребность в определенных товарах, работах, услугах вследствие непреодолимой силы, когда применение иных способов размещения заказа, требующих затрат времени, нецелесообразно, должны обладать свойствами внезапности, чрезвычайности и непредотвратимости. Наличие же возможности у заказчика прогнозировать и контролировать сложившуюся ситуацию в течение определенного периода времени является основанием признать контракт, заключенный с единственным исполнителем в указанном случае, недействительным. 

Судом первой инстанции правомерно отклонены доводы заявителя о срочности закупки и нецелесообразности ее осуществления конкурентным способом, поскольку, как правильно указал суд, устройство дамбы в зимний период – с 08 по 15 декабря 2022 года не относится к срочным мероприятиям по ликвидации последствий чрезвычайной ситуации, наступившей в июле-августе 2022 года. 

В данном случае работы по устройству дамб в рамках заключенных с единственным подрядчиком муниципальных контрактов относятся к мероприятиям, направленным на возможное уменьшение риска возникновения чрезвычайных ситуаций в будущем при возможном наступлении опасного природного явления. 

Потребность в проведении планируемых работ по устройству дамб, не является основанием для осуществления закупки у единственного подрядчика по смыслу и содержанию пункта 9 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ. 

Документы, подтверждающие наличие чрезвычайных обстоятельств, обстоятельств непреодолимой силы, заявителем и третьим лицом в материалы дела не представлены.

Как указывает Администрация, срочность осуществления закупки обусловлена риском отзыва доведенных средств межбюджетного трансферта в случае отсутствия завершения процедур закупок работ по устройству временных дамб, что также подтверждается имеющимися в материалах дела письмами Министерства природных ресурсов Забайкальского края направленными в адрес Администрации от 07 ноября 2022 года № 03/18296 о незамедлительном заключении контрактов, от 14 декабря 2022 года № 03/20492 о необходимости осуществления безусловной приемки работ в срок до 15 декабря 2022 года.

Вместе с тем, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что заключение контрактов с единственным подрядчиком от 08 декабря 2022 года №№ 19/22, 20/2022, 17/2022, 18/2022, 21/2022, 22/2022, 23/2022 в порядке пункта 9 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ без проведения публичных процедур привело к тому, что доступ на указанный товарный рынок был закрыт для всех без исключения хозяйствующих субъектов, кроме тех с кем заключен муниципальный контракт как с единственным исполнителем. 

Согласно пункту 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации под обстоятельствами непреодолимой силы понимаются чрезвычайные и непреодолимые при данных условиях обстоятельства.

К обстоятельствам непреодолимой силы можно отнести такие чрезвычайные события, как военные действия, эпидемии, крупномасштабные забастовки и другие обстоятельства, при наличии которых нормальный ход развития отношений невозможен из-за их чрезвычайности и непредотвратимости при данных условиях. 

Признаки чрезвычайности и непреодолимости наступления последствий должны присутствовать в совокупности.

Возможность Администрации прогнозировать закупку подтверждено следующими документами (представлены в материалы дела): 

– актами выездной проверки от 01 августа 2022 года, 

– письмом администрации от 28 сентября 2022 года , адресованное ООО «Ника», 

– перепиской с Министерством природных ресурсов Забайкальского края, при этом временной промежуток между принятием решения о необходимости заключения контракта и фактическим его заключением не коррелирует с требованием безотлагательности и срочности, указанном в пункте 9 части 1 статьи 93 Закона о закупках.

Доводы Администрации о том, что заключая муниципальные контракты с единственным подрядчиком, заказчик действовал в условиях повышенной готовности для предотвращения ЧС в рамках принятого постановления № 44-НПА, не соответствуют имеющимся материалам дела.

Режим повышенной готовности – это режим функционирования национальной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций, ее отдельных подсистем или звеньев, вводимый при угрозе возникновения чрезвычайных ситуаций. Введение режима повышенной готовности характеризуется необходимостью соблюдения особых правил и ограничений. 

В соответствии с подпунктом «б» пункта 28 Положения о единой государственной системе предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций, утв. Постановлением Правительства РФ от 30 декабря 2003 года № 794 (далее – Положение о единой системе предупреждения и ликвидации ЧС), органы управления и силы единой системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций в режиме повышенной готовности проводят, в том числе мероприятия: 

– непрерывный сбор, обработка и передача органам управления и силам единой системы данных о прогнозируемых чрезвычайных ситуациях, информирование населения о чрезвычайных ситуациях; 

– принятие оперативных мер по предупреждению возникновения и развития чрезвычайных ситуаций, снижению размеров ущерба и потерь в случае их возникновения, а также повышению устойчивости и безопасности функционирования организаций в чрезвычайных ситуациях; 

– уточнение планов действий по предупреждению и ликвидации чрезвычайных ситуаций и иных документов; 

– приведение при необходимости сил и средств единой системы в готовность к реагированию на чрезвычайные ситуации, формирование оперативных групп и организация выдвижения их в предполагаемые районы действий.

При возникновении спора суд обязан оценить, насколько у сторон контракта была реальная возможность применить конкурентный способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), требующего затрат времени, и насколько это соотносилось с текущей непредвиденной ситуацией, которая, как правило, требует оперативных действий по ее разрешению.

Режим повышенной готовности введен постановлением администрации № 44-НПА от 12 июля 2022 года, муниципальные контракты заключены 08 декабря 2022 года, спустя пять месяцев, что не свидетельствует об оперативности мер по предупреждению возникновения и развития чрезвычайных ситуаций и исключает причинно-следственную связь между постановлением № 44-НПА и заключенными контрактами. 

Ликвидация чрезвычайных ситуаций – это аварийно-спасательные и другие неотложные работы, проводимые при возникновении чрезвычайных ситуаций и направленные на спасение жизни и сохранение здоровья людей, снижение размеров ущерба окружающей среде и материальных потерь, а также на локализацию зон чрезвычайных ситуаций, прекращение действия характерных для них опасных факторов. 

В письмах, имеющихся в материалах дела, адресованных ООО «Ника» и Забайкальскому УФАС России, Администрация сообщает о планировании аварийно-восстановительных работ по чрезвычайной ситуации. 

Кроме того, в письме Министерства природных ресурсов Забайкальского края от 10 октября 2022 года, адресованном Администрации, Министерство указывает на то, что на основании представленных документов на выполнение неотложных аварийно-восстановительных работ в пострадавших населенных пунктах края по устройству временных дамб, потребность на выполнение аварийно-восстановительных работ составила 297,04 млн. руб. Ликвидация последствий чрезвычайных ситуаций на территории муниципального района относится к полномочиям органа местного самоуправления.

Администрацией проведены плановые мероприятия, направленные на возможное уменьшение риска возникновения чрезвычайных ситуаций в будущем при возможном наступлении опасного природного явления. 

Суд апелляционной инстанции равно как суд первой инстанции полагает, что совокупность вышеуказанных обстоятельств не является свидетельством отсутствия возможности применения конкурентных способов определения подрядчика в целях удовлетворения соответствующей нужды, следовательно, принятое заказчиком решение заключить муниципальные контракты от 08 декабря 2022 года №№ 17/2022, 18/2022, 19/2022, 20/2022, 21/2022, 22/2022, 23/2022 в порядке пункта 9 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ без проведения публичных процедур по основаниям, не обладающим свойствами внезапности, чрезвычайности и непредотвратимости, правомерно признано антимонопольным органом нарушающим нормы Закона № 44-ФЗ.

С учетом вышеизложенного, суд первой инстанции пришёл к правомерному и обоснованному выводу о законности оспариваемых решений антимонопольного органа.

При указанных фактических обстоятельствах и правовом регулировании суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме, но не могут быть учтены как не влияющие на законность принятого по делу судебного акта. Оснований, предусмотренных статьей 270 АПК РФ, для отмены или изменения решения суда первой инстанции не имеется.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы, свидетельствуют не о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права, а о несогласии заявителя жалобы с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судом доказательств.

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет».

Четвертый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 258, 268 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 04 октября 2023 года по делу № А78-4846/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа путем подачи жалобы через принявший решение в первой инстанции арбитражный суд.

 

Председательствующий судья                                                      Сидоренко В.А.

 

Судьи                                                                                               Басаев Д.В.

 

Ломако Н.В.