﻿﻿

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Пушкина, 112, г. Пермь, 614068

e-mail: 17aas.info@arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 17АП-17678/2019-АК

г. Пермь

25 декабря 2019 года

Дело № А60-47745/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 18 декабря 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено  25 декабря  2019 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:председательствующего судьи Варакса Н.В.  

судей Гладких Е.О., Муравьевой Е.Ю., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Багаевой Л.О., 

при участии:

от заявителя акционерного общества «ГАЗЭКС» (ИНН 6612001379, ОГРН 1036600620440): Фокша Т.Л. по доверенности от 20.02.2019, предъявлен диплом от 13.06.2003;

от заинтересованного лица Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН 6658065103, ОГРН 1036602648928): представители не явились;

от третьего лица  акционерного общества «Газмонтаж»: представители                           не явились;

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке ст.ст. 121, 123 АПК РФ, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя акционерного общества «ГАЗЭКС»

на решение Арбитражного суда Свердловской области 

от 22 октября 2019 года по делу № А60-47745/2019

по заявлению акционерного общества «ГАЗЭКС»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области

третье лицо: акционерное общество «Газмонтаж»

об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности,

установил:

Акционерное общество «ГАЗЭКС» (далее заявитель, АО «ГАЗЭКС»)  обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее – заинтересованное лицо, административный орган) от 17.07.2019 № 066/04/9.21-862/2019                            о привлечении к административной ответственности, предусмотренной                             ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 800000 рублей.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 22.10.2019 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, АО «ГАЗЭКС» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. В апелляционной жалобе ссылается на то, что состав административного правонарушения не доказан, поскольку согласно строительному паспорту строительство газопровод-ввода было осуществлено до 27.10.2018, то есть в установленный договором срок (06.11.2018),                           сеть газораспределения была готова к подключению объекта капитального строительства и к пуску газа, тогда как факт приемки заказчиком объекта, оформленный актом приемки законченного строительством объекта от 06.12.2018 означает лишь подтверждение приемочной комиссией факта соответствия объекта. Присутствовавший в судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель заявителя поддержал данные доводы.

Заинтересованное лицо Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области с доводами, изложенными в апелляционной жалобе, не согласно по основаниям, указанным в отзыве на апелляционную жалобу, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

Третье лицо акционерного общество «Газмонтаж» отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст.ст. 266, 268 АПК РФ.

Из материалов дела следует, что в Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области поступили заявления Белоусовой М.В. (вх. № 01-2481 от 07.02.2019, № 01-2983 от 12.02.2019,                       № 01-5305 от 12.03.2019). По результатам рассмотрения заявлений  административным органом установлены следующие обстоятельства.

Между АО «ГАЗЭКС» (исполнитель) и Белоусовой М.В. (заявитель) заключен договор № 414-З-448/2017 от 12.04.2017 о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сети газораспределения, по условиям которого АО «ГАЗЭКС» обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства, расположенного по адресу: по адресу: Свердловская область, г. Первоуральск, ул. Уральская 19-1.

Подписанный со стороны Белоусовой М.В. экземпляр проекта договора                     № 414-3-448/2017 от 12.04.2017 поступил в АО «ГАЗЭКС» 05.05.2017, о чем свидетельствует отметка в получении. Таким образом, с учетом положений подп. «в» п. 85 Правил № 1314 днем окончания мероприятий по подключению по договору № 414-3-448/2017 от 12.04.2017 является 06.11.2018.

Согласно п. 3.3.2, п. 3.3.5, п. 3.3.6 договора № 414-3-448/2017 от 12.04.2017 АО «ГАЗЭКС» обязано осуществить, установленные в п. 2.2 вышеуказанного договора действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения - газопровода - ввода от сети газораспределения до точки подключения на границе земельного участка заявителя, проверить выполнение заявителем технических условий в порядке и сроки, установленные п. 2.4 вышеуказанного договора, осуществить действия по подключению (технологическому присоединению) в порядке, установленном п. 2.5 и не позднее срока, установленного разделом 4 вышеуказанного договора.

Согласно п. 3.1.3, п. 3.1.5, п. 3.1.6 договора № 414-3-448/2017 от 12.04.2017 Белоусова М.В. обязана выполнить установленные в пунктах 2.3 - 2.4 и технических условиях (приложение № 1 к договору) условия подготовки сети газопотребления и газоиспользующего оборудования к подключению, обеспечить в порядке и сроки, установленные п. 2.4 вышеуказанного договора доступ к объекту капитального строительства для проверки выполнения технических условий и готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования к подключению, внести плату за подключение в размере сроки и порядке, установленном разделами 5 и 6 договора.

Размер платы за подключение по договору № 414-3-448/2017 от 12.04.2017 составляет 28315 рублей (п. 5.1 договора). Согласно копии квитанции от 05.05.2017 в счет оплаты по договору № 414-3-448/2017 от 12.04.2017 Белоусовой М.В. было внесено 28315 рублей.

АО «ГАЗЭКС» для исполнения обязательств по договору № 414-3-448/2017 от 12.04.2017 был заключен договор подряда на выполнение проектно-изыскательских работ № 3/1.5-4/17 от 24.08.2017 с АО «Газмонтаж», получено разрешение Администрации городского округа Первоуральск на использование земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности для строительства газопровода-ввода до границы земельного участка, расположенного по адресу: Свердловская область, г. Первоуральск, ул. Уральская, 19-1, кадастровый № 58:0117002:387.                        Кроме того, АО «ГАЗЭКС» заключило с АО «Газмонтаж» договор подряда на выполнение комплекса работ по строительству объектов № 31806751217 от 20.08.2018, согласно которого АО «Газмонтаж» обязуется по заданию АО «ГАЗЭКС» выполнить комплекс работ по строительству газопровода-ввода низкого давления до границы земельного участка по адресу: Свердловская область, г.Первоуральск, ул. Уральская 19-1.

Согласно Акту приемки законченного строительством объекта газораспределительной системы от 06.12.2018, подписанному представителями АО «Газмонтаж», АО «ИнжСтрой» и АО «ГАЗЭКС», строительство системы газоснабжения  объекта - газопровод-ввод до границы земельного участка по адресу: Свердловская область, г. Первоуральск, ул.Уральская, 19-1 закончено в октябре 2018 года, объект принят заказчиком 06.12.2018.

В связи с чем административным органом сделан вывод о том, что по состоянию на 06.11.2018 (дата окончания мероприятий по подключению по заключенному между АО «ГАЗЭКС» и Белоусовой М.В. договору № 414-3-448/2017 от 12.04.2017 газопровод-ввод низкого давления до границы земельного участка по адресу: Свердловская область, г. Первоуральск, ул.Уральская 19-1 не был принят АО «ГАЗЭКС», следовательно, сеть газораспределения до точек подключения, предусмотренных договором о подключении, не была подготовлена к подключению объекта капитального строительства и пуску газа не позднее установленного договором о подключении дня подключения, в нарушение подп. «а» п. 98 Правил № 1314.

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области в отношении АО «ГАЗЭКС» составлен протокол от 22.05.2019 об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ; и по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении вынесено постановление от 17.07.2019 №066/04/9.21-862/2019 о привлечении АО «ГАЗЭКС» к административной ответственности по ч.2 ст.9.21 КоАП РФ в виде штрафа в размере 800 000 рублей.

АО «ГАЗЭКС», не согласившись с указанным постановлением о привлечении к административной ответственности, обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу о наличии состава административного правонарушения.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, рассмотрев доводы, изложенные в апелляционной жалобе, и отзыве на апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции полагает, что оснований для отмены решения суда первой инстанции не имеется.

В ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Согласно ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 данной статьи, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.

В соответствии с ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

На основании ст. 4 Федерального закона от 19.08.1995 № 147-ФЗ                            «О естественных монополиях» транспортировка газа по трубопроводам отнесена к сфере деятельности субъектов естественных монополий. 

При этом действия по подключению объектов к газораспределительным сетям являются составной частью товарного рынка по транспортировке газа.

Порядок подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 № 1314 «Об утверждении Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее - Правила № 1314).

В п. 2 Правил № 1314 определено, что под подключением (технологическим присоединением) объекта капитального строительства к сети газораспределения понимается совокупность организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому объекту капитального строительства использовать газ, поступающий из сети газораспределения; под заявителем - юридическое или физическое лицо, являющееся правообладателем земельного участка, намеренное осуществить или осуществляющее на нем строительство (реконструкцию) объекта капитального строительства с последующим его подключением (технологическим присоединением) к сети газораспределения или подключение (технологическое присоединение) построенного на своем земельном участке объекта капитального строительства к сети газораспределения; под исполнителем - газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства.

Согласно п. 3 Правил № 1314 подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется в следующем порядке:

а) направление исполнителю запроса о предоставлении технических условий на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения (далее - технические условия);

б) выдача технических условий;

в) направление исполнителю заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения (далее соответственно - договор о подключении, заявка о подключении (технологическом присоединении);

г) заключение договора о подключении;

д) выполнение мероприятий по подключению (технологическому присоединению), предусмотренных техническими условиями и договором о подключении;

е) получение разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства заявителя (в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации);

ж) составление акта о подключении (технологическом присоединении), акта разграничения имущественной принадлежности и акта разграничения эксплуатационной ответственности сторон.

Согласно п. 60 Правил № 1314 по договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению).

Договор о подключении считается заключенным со дня поступления исполнителю подписанного заявителем экземпляра договора о подключении (п. 81 Правил № 1314).

В соответствии с п. 98 Правил № 1314 исполнитель обязан:

а) осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее установленного договором о подключении дня подключения;

б) осуществлять мониторинг выполнения заявителем технических условий о присоединении. Осуществление указанных действий завершается составлением и подписанием обеими сторонами акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению) по типовой форме, утвержденной Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.06.2017 № 713 «Об утверждении типовых форм документов, необходимых для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сети газораспределения, и о внесении изменений в Правила подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения»

в) осуществить действия по подключению (технологическому присоединению) не позднее установленного договором о подключении дня подключения (технологического присоединения) (но не ранее подписания акта о готовности, указанного в подп. «б» настоящего пункта), если эта обязанность в соответствии с договором о подключении возложена на исполнителя.

В соответствии с п. 100 Правил № 1314 заявитель обязан:

а) выполнить установленные в договоре о подключении условия подготовки сети газопотребления и газоиспользующего оборудования к подключению;

б) при мониторинге исполнителем выполнения заявителем технических условий о присоединении в соответствии с пп. «б» п. 98 настоящих Правил представить исполнителю раздел утвержденной в установленном порядке проектной документации (1 экземпляр), включающий в себя сведения об инженерном оборудовании, о сетях газопотребления, перечень инженерно-технических мероприятий и содержание технологических решений (представляется в случае, если разработка проектной документации предусмотрена законодательством Российской Федерации);

в) в случае внесения изменений в проектную документацию, влекущих изменение указанной в договоре о подключении максимального часового расхода газа, в срок, оговоренный в договоре о подключении, направить исполнителю предложение о внесении соответствующих изменений в договор о подключении. Изменение заявленного максимального часового расхода газа не может превышать величины, указанной в технических условиях;

г) обеспечить доступ к объектам капитального строительства исполнителя для мониторинга выполнения заявителем технических условий;

д) внести плату за технологическое присоединение в размере и сроки, которые установлены договором о подключении.

Представленными в материалы дела доказательствами подтверждается, что АО «ГАЗЭКС» по состоянию на 06.11.2018 не осуществило в полном объеме действий по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренных договором о подключении, и по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства и пуску газа не позднее установленного договором дня подключения.

Ссылки АО «ГАЗЭКС» на то, что согласно строительному паспорту строительство газопровод-ввода до границы земельного участка было осуществлено до 27.10.2018, то есть в установленный срок (до 06.11.2018), судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку акт приемки законченного строительством объекта газораспределительной системы подписан приемочной комиссией 06.12.2018, при этом именно акт приемки законченного строительством объекта газораспределительной системы от 06.12.2018 подтверждает факт готовности построенного газопровода требованиям строительных норм и правил (а не строительный паспорт, как полагает общество). 

Доводы представителя АО «ГАЗЭКС о том, что со стороны Белоусовой М.В. не были выполнены технические условия для подключения, в связи с чем основания для осуществления ОА «ГАЗЭКС» действий по подключению отсутствовали, судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку каких-либо доказательств, подтверждающих, что Белоусова М.В. не исполнила условия договора в части своих обязанностей, в материалы дела                                       не представлено (в частности, АО «ГАЗЭКС» не составлено актов, в которых был бы зафиксирован факт неготовности сетей и оборудования потребителя). Напротив, имеющимися в материалах дела доказательствами подтверждается, что именно АО «ГАЗЭКС» не выполнило в установленный срок свои обязательства по договору. 

Доказательств того, что АО «ГАЗЭКС» своевременно были приняты все зависящие от него меры по соблюдению действующих нормативных актов,                 в материалы дела не представлено.

С учетом того, что АО «ГАЗЭКС» ранее привлекалось к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ, что подтверждается сведениями с официального сайта «Картотека арбитражный дел», суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о наличии состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст. 9.21 КоАП РФ.

Существенных нарушений порядка привлечения к административной ответственности административным органом не допущено. О времени и месте составления протокола об административном правонарушении, а также о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении АО «ГАЗЭКС» уведомлено надлежащим образом; протокол об административном правонарушении от 22.05.2019 составлен и постановление о назначении административного наказания от 17.07.2019 вынесено в присутствии представителя АО «ГАЗЭКС» Фокша Т.Л., действующей на основании от 20.02.2019.

Постановление о привлечении к административной ответственности от 17.07.2019 принято в пределах установленного ч. 1 ст.4.5 КоАП РФ годичного срока давности привлечения к административной ответственности за нарушение законодательства о газоснабжении. 

При этом правовых оснований для замены назначенного административного штрафа на предупреждение в порядке ст. 4.1.1, ст. 3.4 КоАП РФ не имеется, поскольку информация о АО «Газэкс» в Едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства отсутствует, доказательств, свидетельствующих о том, что АО «Газэкс» является субъектом малого или среднего предпринимательства, в материалы дела не представлено. Кроме того, согласно сведениям с официального сайта «Картотека арбитражных дел» АО «Газэкс» привлекается к административной ответственности не впервые.

Оснований для назначения наказания ниже низшего предела санкции в порядке ч. 3.2, ч. 3.3 ст. 4.1 КоАП РФ также не имеется, поскольку каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, не установлено; соответствующих доказательств в материалы дела не представлено. 

С учетом конкретных обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности правонарушения, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований для признания правонарушения малозначительным и применения ст. 2.9 КоАП РФ. 

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу ст. 270 АПК РФ, основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь ст.ст. 176, 258, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 22 октября 2019 года по делу №А60-47745/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества «ГАЗЭКС» - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

 

Председательствующий

Н.В. Варакса 

 

Судьи

 

Е.О. Гладких 

 

Е.Ю. Муравьева