Арбитражный суд Калининградской области

Рокоссовского ул., д. 2, г. Калининград, 236040

E-mail: info@kaliningrad.arbitr.ru

http://www.kaliningrad.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

г. Калининград                                               Дело № А21-6661/2018

«20» августа 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена  13 августа 2018 года. Решение изготовлено в полном объеме 20 августа 2018 года. 

Арбитражный суд Калининградской области в составе:

судьи  С. Н. Сычевской

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «ЕвроРесурс» (ИНН 

<

***>, место нахождения: 236029, 

<

...>) к 

УФАС по Калининградской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 236006, 

<

...> бокс №5033)

о признании незаконным решения  № РНП-39-16 от 07.03.2018,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора:

- ФГКУ «Пограничное Управление ФСБ России по Калининградской области»

при участии: 

от заявителя: ФИО2, паспорт № 2703 748459, доверенность от 30.08.17г.;

от заинтересованного лица: ФИО3, удостоверение № 8403, дов-ть от 17.04.18г.;

от третьего лица: ФИО4, паспорт № 2703 839591, доверенность от 24.01.18г.

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ЕвроРесурс»  (далее – ООО «ЕвроРесурс», Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области (далее – Управление; УФАС, антимонопольный орган) с заявлением:

- Решение УФАС по Калининградской области от 07.03.2018 №РНП-39-16 признать незаконным.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ФГКУ «Пограничное Управление ФСБ России по Калининградской области» (далее – ПУ ФСБ по Калининградской области, заказчик).

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме, по доводам, изложенным в заявлении.

Представитель Управления требования не признает, считает оспариваемое решение законным и обоснованным, просит суд отказать заявителю в удовлетворении требований, представлен отзыв на заявление и материалы проверки.

Представитель третьего лица просит суд отказать заявителю в удовлетворении требований. 

Судом установлено следующее.

Из материалов дела следует, что 06 апреля 2016 года  на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» ФГКУ «Пограничное Управление ФСБ России по Калининградской области» по была размещена информация об осуществлении закупок на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг www.zakupki.gov.ru извещения о проведении аукциона в электронной форме (извещение №0135100005416000121) на поставку угля каменного.

Начальная (максимальная) цена контракта – 4816003,20 рублей.

По окончании срока подачи заявок поступило 5 заявок от участников закупки. Рассмотрев первые части заявок на участие в Аукционе на соответствие их требованиям, установленным Законом о контрактной системе и документацией Аукциона, комиссией Заказчика принято решение о допуске к участию в Аукционе всех представленных заявок (протокол рассмотрения первых частей заявок на участие в электронном аукционе от 25.04.2016 № 0135100005416000121/1/1).

В результате проведения Аукциона победителем признано ООО «ЕвроРесурс» (предложение о цене контракта - 3 330 135,54 руб.) (протокол подведения итогов электронного аукциона от 29.04.2016 № 0135100005416000121/1/2).

12.05.2016 между Заказчиком и победителем Аукциона - ООО «Евро-Ресурс» заключен государственный контракт по поставку угля каменного в интересах ПУ ФСБ России по Калининградской области (реестровый номер контракта - 13908013480 16 000136) (далее - Контракт).

09.01.2018 Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта (исх. № 21/106/6/8-40 от 10.01.2018).

22.02.2018 в Управление Федеральной антимонопольной службы поступило обращение Заказчика о включении сведений об ООО «ЕвроРесурс» в реестр недобросовестных поставщиков (вх. № 1128 от 22.02.2018).

07.03.2018 комиссией УФАС по результатам рассмотрения обращения Заказчика и проведенной внеплановой проверки действий при проведении электронного аукциона (извещение №0135100005416000121) было вынесено решение по делу №РНП-39-16, согласно которому, действия Заказчика признаны соответствующими части 6 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон №44-ФЗ; Закон о контрактной системе). Решено включить сведения об Обществе в реестр недобросовестных поставщиков (далее - Реестр) сроком на два года. Датой включения в Реестр считать дату опубликования таких сведений на официальном сайте РФ в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». 

Общество, не согласившись с решением УФАС, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением, указывая на то, что ПУ ФСБ по Калининградской области нарушил свои обязательства в рамках контракта в части ненадлежащей приемки угля по качеству, без оснований отказался от приемки угля, и 26.07.2016 направил в адрес истца уведомление об одностороннем отказе от исполнения контракта. Требования истца о приемке угля в порядке, предусмотренном законом и контрактом, заказчиком были проигнорированы. 

Суд, оценив представленные по делу доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ),  считает заявленные требования Общества, не подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

По смыслу статей 198 и 201 АПК РФ условиями признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений, действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц являются несоответствие оспариваемого акта, решения, действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и одновременно с этим нарушение названным актом, решением, действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконное возложение на них каких-либо обязанностей, создание иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры размещения государственного или муниципального заказа обязательств, защиты добросовестной конкуренции и предотвращению злоупотреблений в сфере размещения заказов со стороны недобросовестных действий поставщиков (исполнителей, подрядчиков) Законом N 44-ФЗ предусмотрено создание реестра недобросовестных поставщиков.

В силу статьи 104 Закона N 44-ФЗ ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов. 

В соответствии с частью 12 статьи 95 Закона о контрактной системе решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

Решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта (исх. № 21/106/6/8-40 от 10.01.2018) 10.01.2018 размещено Заказчиком в единой информационной системе в сфере закупок, направлено в адрес ООО «ЕвроРесурс» по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика, а также по адресу электронной почты (euroresurs-auction@yandex.ru). 12.01.2018 информация о расторжении Контракта также направлена через Управление спецсвязи по Калининградской области.

Согласно сведениям, полученным с официального сайта почты России, письмо Заказчика не было получено ООО «ЕвроРесурс».

В силу части 13 статьи 95 Закона о контрактной системе решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В связи с вышеизложенным, решение Заказчика об одностороннем отказе от исполнения Контракта вступило в силу 20.02.2018 (по истечении тридцати дней с даты размещения решения в единой информационной системе).

В силу части 6 статьи 104 Закона о контрактной системе в случае расторжения контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта заказчик в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, информацию, предусмотренную частью 3 статьи 104 Закона о контрактной системе, а также копию решения суда о расторжении контракта или в письменной форме обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

22.02.2018, без нарушения сроков, предусмотренных частью 6 статьи 104 Закона о контрактной системе, Заказчик в полном объеме направил в Калининградское УФАС России сведения об ООО «ЕвроРесурс» для включения в реестр недобросовестных поставщиков.

Из материалов дела следует, что согласно пункту 1.1. Контракта ООО «ЕвроРесурс» обязуется поставить Заказчику уголь каменный, а именно:

В силу пункта 4.1. Контракта качество предлагаемого к поставке товара должно отвечать требованиям ГОСТ Р 51591-2000 «Угли бурые, каменные и антрациты. Общие технические требования» и соответствовать следующим характеристикам: класс - 50-200 (300) мм; зола - 14,2 %; выход летучих веществ -38,9 %, влага - 15,4 %; сера - 0,34 %; теплота сгорания низшая - 5506 ккал/кг1 Сроки выработки (добычи) товара - не ранее 01 сентября 2015 года. Товар должен быть пригоден для использования его в качестве котельно-печного топлива с целью выработки тепловой энергии.

Пунктом 3.1. Контракта определено, что поставка товара осуществляется в течение 25 календарных дней с момента подписания Контракта, т.е. до 06.06.2016.

21.06.2017 Заказчиком направлено в адрес ООО «ЕвроРесурс» претензионное письмо (исх. № 21/106/6/8-3368), согласно которому в ходе проведения в соответствии с п.4.11. Контракта экспертизы, осуществленной Заказчиком, выявлено несоответствие характеристик угля требованиям пункта 4.1. Контракта по показателям «Класс» и «Теплота сгорания».

В соответствии с пунктом 3.5. Контракта несоответствие поставленного товара по количеству или по качеству, являются существенным нарушением условий Контракта.

Заказчик уведомил Поставщика о том, что он отказывается от приемки поставленного по Контракту товара в полном объеме и потребовал в течение 7 (семи) календарных дней с момента получения Поставщиком указанного претензионного письма заменить на соответствующий требованиям Контракта товар товаром надлежащего качества.

Кроме этого, в указанном письме Заказчик обратил внимание Поставщика на то, что добровольная замена товара, не освобождает его от ответственности за несвоевременное выполнение обязательств по поставке товара в сроки, предусмотренные Контрактом.

Копия претензионного письма 21.06.2017 вручена лично коммерческому директору ООО «ЕвроРесурс».

Поставщик не согласился с позицией Заказчика и предложил провести дополнительную экспертизу поставленного угля (письмо вх. № 4703 от 30 июня 2016 года).

С учетом письма Поставщика (от 29.06.2016 № 13) Заказчиком проведены сравнения соответствия параметров поставленного каменного угля пункту 4.1. Контракта.

Проведенные сравнения показали, что поставленный товар не соответствует характеристикам, указанным в Контракте, по показателям «Класс», «Влага» и «Теплота сгорания».

Представителями Заказчика даны пояснения о том, что по состоянию на 25.07.2016 Поставщик замену не соответствующего требованиям Контракта товара не осуществил, требования Заказчика проигнорировал, что свидетельствует о фактическом невыполнении Поставщиком принятых на себя в соответствии с пунктами 1.1, 3.1, 4.1, 5.1 Контракта обязательств.

В соответствии с частью 2 статьи 475 ГК РФ в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков), покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи.

В соответствии с пунктами 5.4 Контракта Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ, в соответствии со статьей 95 Закона о контрактной системе и условиями Контракта.

Согласно статье 523 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон.

При этом нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок.

Согласно частям 8 и 9 статьи 95 Закона о контрактной системе расторжение государственного контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством. Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

25.07.2016 Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта (исх. № 21/106/6/8-4177 от 26.07.2016).

15.09.2016 ООО «ЕвроРесурс» обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с иском к Заказчику с требованием:

- о признании незаконным одностороннего отказа Заказчика от исполнения Контракта;

- об обязании Заказчика произвести приемку угля по качеству в порядке, установленном законодательством Российской Федерации и Контрактом.

Односторонний отказ Заказчика от исполнения Контракта решением Арбитражного суда Калининградской области от 19.12.2016 признан незаконным (дело № А21-6972/2016)

06.04.2017 постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда решение суда первой инстанции оставлено без изменения, апелляционная жалоба Заказчика - без удовлетворения.

30.05.2017 ООО «ЕвроРесурс» выставило Заказчику претензию о взыскании 1 838 294,40 рублей убытков (1 100 160,00 рублей услуги автотранспорта и погрузчика; 738 134,40 рублей упущенная выгода).

19.06.2017 Заказчик направил ответ на претензию, в котором указал, что контракт является действующим, ООО «ЕвроРесурс» не заменило не соответствующий товар на товар надлежащего качества. Заказчик также потребовал в течение 25 дней с момента получения письма поставить товар в соответствии с условиями Контракта.

Какого-либо ответа от ООО «ЕвроРесурс» на вышеуказанное письмо в адрес Заказчика не поступало.

18.07.2017 постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа судебные акты первой и апелляционной инстанций оставлены без изменения, а кассационная жалоба Заказчика - без удовлетворения.

ООО «ЕвроРесурс» не направляло в адрес Заказчика надлежащего уведомления в соответствии с пунктом 8.9. Контракта о своем решении об одностороннем отказе от исполнения Контракта.

В ходе рассмотрения антимонопольного дела, представителями Заказчика даны пояснения о том, на основании судебных решений Арбитражного суда Калининградской области, Тринадцатого арбитражного апелляционного суда и Арбитражного суда Северо-Западного округа Контракт считается действующим.

ООО «ЕвроРесурс» по собственному решению вывезло поставленный ранее Заказчику в полном объеме товар и по состоянию на 09.01.2018 не произвело его замену на соответствующий товар надлежащего качества.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательств и требованиями закона.

Пунктом 8.2. Контракта определено, что Контракт может быть расторгнут по соглашению Сторон, по решению суда, а так же в случае одностороннего отказа стороны Контракта от исполнения Контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ, в соответствии со статьей 95 Закона о контрактной системе и условиями Контракта.

В силу части 8 статьи 95 Закона о контрактной системе расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Частью 9 статьи 95 Закона о контрактной системе определено, что заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

С учетом вышеизложенного, Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта с 09.01.2018 (исх. № 21/106/6/8-40 от 10.01.2018).

В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупок, уклонившихся от заключения контракта, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Включение сведений в реестр недобросовестных поставщиков используется на практике как правовой инструмент защиты заказчиков от потенциально недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей). Реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры осуществления государственной или муниципальной закупки обязательств.

Частью 2 статьи 450 Гражданского кодекса РФ определено, что существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Подавая заявку на участие в Аукционе ООО «ЕвроРесурс» выразило согласие на поставку товара на условиях, предусмотренных документацией об Аукционе, при этом вся документация в полном объеме была размещена в ЕИС, находилась в открытом доступе для ознакомления, в связи с чем потенциальным участникам до подачи заявки на участие в Аукционе предоставлена возможность для анализа условий контракта и принятия решения о целесообразности участия в закупке.

Исходя из основных начал гражданского законодательства, указанных в статье 1 Гражданского кодекса Российской Федерации, граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Согласно статье 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность.

В соответствии со статьей 401 Гражданского кодекса Российской Федерации если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Лицо, принимающее участие в закупке, подавая заявку на участие в аукционе, должно осознавать все связанные с таким участием риски и возможность наступления для него возможных неблагоприятных последствий в случае признания последнего победителем и нарушения им условий исполнения контракта в дальнейшем.

В данном случае неисполнение обязательств, добровольно взятых на себя в рамках осуществления закупки, не является исключительным случаем, когда исполнение контракта противоречит общественным интересам либо влечет для стороны ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения контракта.

Вместе с тем, ненадлежащее исполнение контракта по итогам Аукциона затрагивает права и интересы Заказчика, которые связаны, прежде всего, с обеспечением достижения результативности его нужд и эффективности использования бюджетных средств.

Согласно пункту 10.1. Контракта Контракт, вступает в силу немедленно после его подписания сторонами и действует до его расторжения или до полного исполнения сторонами обязательств, принятых на себя по Контракту.

Учитывая то, что по состоянию на 09.01.2018 Контракт продолжал действовать и в ходе заседания Комиссии ООО «ЕвроРесурс» не представлено каких-либо доказательств, подтверждающих факт поставки товара, необходимого Заказчику в соответствии с условиями заключенного Контракта, ООО «ЕвроРесурс» не приняты все меры для надлежащего исполнения обязательств, а также не проявлена необходимая степень заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательств и условиям оборота.

В связи с изложенным, суд считает, что УФАС принято обоснованное и законное решение. 

Доводы заявителя, по мнению суда, являются ошибочными.

В связи с изложенным, у суда, в силу части 2 статьи 201 АПК РФ, отсутствуют основания для удовлетворения требований общества. 

На основании части 1 статьи 65, части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами оспариваемых актов, решений, возлагается на соответствующие органы.

По мнению суда, Управлением не представлены необходимые и достаточные доказательства обоснованности и законности оспариваемого Решения.

В соответствии с частью первой статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. В силу части второй статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В судебном заседании стороны пояснили суду, что ими раскрыты все необходимые доказательства по делу; иных доказательств, а также ходатайств, в том числе о представлении или истребовании дополнительных доказательств не имеется.

При таких обстоятельствах, учитывая изложенное и руководствуясь статьями 167 – 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд   

 

Р   Е   Ш   И   Л:

В удовлетворении заявления отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд.  

Судья                                                               С. Н. Сычевская