Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-1254/2022

15 июля 2022 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 12 июля 2022 года. Полный текст  постановления изготовлен 15 июля 2022 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мильчиной И.А.

судей  Сапрыкиной Е.И., Швец Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

при участии в заседании:

от акционерного общества «Газпром газораспределение Дальний Восток»:                        ФИО2, представитель по доверенности от 01.01.2022 № ХБ 38-01/2569

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: ФИО3, представитель по доверенности от 15.11.2019 № 3/11736 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «Газпром газораспределение Дальний Восток»

на решение Арбитражного суда Хабаровского края от 16.02.2022

по делу № А73-11550/2021

по заявлению акционерного общества «Газпром газораспределение Дальний Восток»                     (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю                          (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании незаконным постановления от 02.07.2021 № 20 

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Газпром газораспределение Дальний Восток» (далее –                    АО «Газпром газораспределение Дальний Восток») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - УФАС по Хабаровскому краю) о признании незаконным и отмене постановления от 02.07.2021 № 20.

Решением суда от 16.02.2022 в удовлетворении заявленного требования отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, как принятое с неправильным применением норм материального права.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на несоответствующий пункту 19 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» вывод суда о том, что несвоевременное выполнение обществом мероприятия по осуществлению подключения объекта к сети газораспределения является длящимся административным правонарушением. Настаивает на исчислении срока осуществления мероприятий по технологическому присоединению со дня заключения договора, который не может превышать 1 год согласно пункту 85 Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013                          № 1314. Считает, что заключение сторонами дополнительного соглашения к договору в части сроков исполнения обязательств не изменяет момента совершения рассматриваемого правонарушения и начала течения срока давности привлечения к ответственности. Полагает, что судом не дана надлежащая оценка его доводам о наличии объективных обстоятельств, препятствующих исполнению принятых на себя обязательств в установленный срок и имеющих значение при установлении вины, признании правонарушения малозначительным или определении размера административного наказания.

УФАС по Хабаровскому краю не согласилось в отзыве на апелляционную жалобу с заявителем, просило в ее удовлетворении отказать.

В ходе судебного разбирательства в апелляционной инстанции представители лиц, участвующих в деле, поддерживали позиции, изложенные в жалобе и отзыве на нее. 

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Как следует из материалов дела, АО «Газпром газораспределение ДВ» в силу статьи 21 Федерального закона от 31.03.1999 № 69 «О газоснабжении в Российской Федерации», статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях», как сетевая организация, является субъектом естественной монополии при осуществлении деятельности по транспортировке газа по принадлежащим ему газораспределительным сетям на территории Хабаровского края.

Общество включено в реестр субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе под регистрационным номером 27.2.1 раздела II «Транспортировка газа по трубопроводам», что подтверждается приказом ФАС России от 26.08.2015 № 761/15 «О внесении изменений в реестр субъектов монополий, в отношении которых осуществляются государственные регулирование и контроль».

На основании поступившего в УФАС по Хабаровскому краю заявления ФИО4 (далее - ФИО4) в отношении АО «Газпром газораспределение ДВ» установлено, что последнее в нарушение пункта 5.1 договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства к сети газораспределения от 30.06.2017 № 08-33/205 (далее - договор № 08-33/205) в редакции дополнительного соглашения от 20.12.2019 № 4, пунктов 85, 98 Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 № 1314 (далее – Правила № 1314), нарушило срок мероприятий по технологическому присоединению (подключению) к сети газораспределения объекта заявителя.

Факт нарушения правил подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства к сетям газораспределения послужил основанием для составления в отношении общества протокола от 17.05.2021 об административном правонарушении.

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении                                   № 027/04/9.21-350/2021 вынесено постановление от 02.07.2020 № 20 о привлечении                               АО «Газпром газораспределение ДВ» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 600 000 рублей.

Не согласившись с постановлением, общество обратилось в суд с заявлением об оспаривании его законности.

Частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям. 

На основании части 2 статьи 9.21 Кодекса повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, влечет административную ответственность в виде наложения штрафа на юридических лиц - от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.

Объективную сторону правонарушения составляют, в том числе действия (бездействие), выразившиеся в невыполнении подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям конкретного объекта капитального строительства, принадлежащего физическому лицу, в установленные сроки.

Согласно пункту 3 Правил № 1314 подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется в следующем порядке: а) направление заявителем исполнителю запроса о предоставлении технических условий на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения; б) выдача технических условий в случае направления заявителем запроса о предоставлении технических условий;                                    в) заключение договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети; г) выполнение заявителем и исполнителем технических условий; д) составление акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению); е) осуществление исполнителем фактического присоединения и составление акта о подключении (технологическом присоединении).

Пунктом 59 Правил № 1314 определено, что подключение объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении.

По договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению) (пункт 60 Правил № 1314).

В силу пункта 85 настоящих Правил сроки осуществления мероприятий по подключению: а) 9 месяцев - для заявителей первой категории в случае, если мероприятия по подключению (технологическому присоединению) осуществляются без получения исполнителем в соответствии с законодательством Российской Федерации или законодательством субъекта Российской Федерации разрешения на строительство; б) 1 год - для заявителей первой категории, за исключением случая, указанного в подпункте «а» настоящего пункта.

В подпункте «а» пункта 98 Правил № 1314 установлено, что исполнитель обязан осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее установленного договором о подключении дня подключения.

Согласно пункту 102 Правил № 1314 изменение условий договора о подключении осуществляется при согласии сторон договора о подключении и оформляется дополнительным соглашением.

 Материалами дела подтверждается, что 30.06.2017 между АО «Газпром газораспределение ДВ» (исполнитель) и ФИО4 (заявитель) заключен договор                       № 08-33/205, в соответствии с пунктом 2.1 которого исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) индивидуального жилого дома с учетом максимальной нагрузки 5 (часового расхода газа) мЗ/час, расположенного на земельном участке № 27:17:0300201:842 по адресу: Хабаровский край, Хабаровский район, село Виноградовка, к сети газораспределения, принадлежащей исполнителю на праве собственности или ином законном основании, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению).

В соответствии с пунктом 5.1 договора № 08-33/205 срок осуществления мероприятий по подключению объекта к сети газораспределения не может превышать                         1 год. Датой (днем) подключения является последний день, в который истекает годичный срок, исчисляемый с даты заключения договора.

Исполнитель обязуется завершить мероприятия по подключению к указанному дню при условии подписания сторонами не позднее чем за 14 дней до дня подключения акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению) по форме приложения № 2 к настоящему договору в соответствии с пунктом 3.2.4 договора.

ФИО4 с учетом пункта 2 Правил № 1314 является заявителем первой категории, которому сетевая организация обязана осуществить мероприятия по подключению (технологическому присоединению) объекта по истечению 1 года с даты заключения договора № 08-33/205. 

Пунктом 3.2.4 договора № 08-33/205 регламентировано, что исполнитель обязан проверить выполнение заявителем технических условий (приложение № 1 к договору), являющихся неотъемлемой частью настоящего договора, в срок не позднее, чем за 14 дней до дня подключения и составить акт о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению) по форме приложения № 2 к договору при условии выполнения заявителем положений подпункта 3.4.6 договора.

Пунктом 3.4.6 договора № 08-33/205 установлено, что в согласованные с исполнителем сроки, но не позднее 14 дней до дня подключения заявитель обязан обеспечить исполнителю доступ к объекту для проверки выполнения заявителем технических условий.

06.09.2018 общество письмом № 17-0-10/1349-1 направило в адрес ФИО4 дополнительное соглашение № 1 к договору № 08-33/205 о продлении срока договорных правоотношений до 29.06.2019, сообщив, что подводящий газопровод до объекта заявителя находиться на этапе выполнения проектно-изыскательских работ. 

Дополнительным соглашением № 3 стороны пролонгировали срок исполнения обязательств по договору до 27.12.2019.

Пунктом 1 дополнительного соглашения от 20.12.2019 № 4 к договору сторонами определен срок выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению) объекта капитального строительства и пуску газа: с даты заключения договора до 31.08.2020. 

С учетом изложенного АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» должно осуществить подключение объекта заявителя до 31.08.2020.

ФИО4 письмом от 02.06.2020 № 0298 уведомил АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» о подписании акта приемки законченного строительства объекта газораспределительной системы, просил присоединить объект к сети газораспределения. 

Не получив ответа от сетевой организации, ФИО4 письмом от 10.07.2020                         № 0377 повторно обратился с просьбой исполнить в срок обязательства по договору.

Субъектом естественной монополии письмом от 27.08.2020 № ХБ32-02-01/1988 в адрес заявителя по договору дан ответ о выполнении строительно-монтажных работ и пуска газа в срок до 01.10.2020.

Поскольку по истечении срока, предусмотренного пунктом 5.1 договора                                           № 08-33/205 в редакции дополнительного соглашения от 20.12.2019 № 4, до 31.08.2020 не осуществлены мероприятия по технологическому присоединению (подключению) к сети газораспределения объекта заявителя, общество нарушило подпункт «б» пункта 85, подпункт «а» пункта 98 Правил № 1314, тем самым следует признать подтвержденным факт нарушения установленного порядка подключения объекта физического лица к сетям газораспределения.

С учетом того, что ранее общество привлекалось к административной ответственности по части 1 статьи 9.21 КоАП РФ за нарушение порядка подключения к газораспределительным сетям (постановления УФАС по Хабаровскому краю от 03.03.2020 № 9, от 03.03.2020 № 10; от 15.06.2020 № 18; от 29.06.2020 № 19), его действия (бездействие) обоснованно квалифицированы по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

Часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ предусматривает, что юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых                      КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В спорном случае общество имело реальную возможность соблюдения требований действующего законодательства и могло не допустить нарушение порядка подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям, установленного Правилами технологического присоединения объектов капитального строительства к сетям газораспределения.

Указанные выше действия (бездействие) общества привели к нарушению прав и законных интересов потерпевшего, который в обозначенный период времени был лишен возможности пользоваться услугами газоснабжения и вынужден обратиться за защитой в административный орган.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к верному заключению, что действия (бездействие) лица образуют состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

Апелляционным судом не принимается во внимание довод жалобы о том, что нарушение срока исполнения договора произошло ввиду заболачивания земельного участка, предназначенного для прокладки газопровода, и, как следствие, вынужденном перепроектировании сети газораспределения; неисполнения заявителем по договору технических условий. 

Общество в силу статьи 65 АПК РФ не представило доказательства, подтверждающие факт принятия всех зависящих от него мер, направленных на соблюдение требований действующего законодательства, а также невозможности их своевременного выполнения в силу чрезвычайных событий и обстоятельств.

Нарушений порядка привлечения к административной ответственности не установлено.

Годичный срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ, административным органом соблюден.

Довод общества о том, что суд первой инстанции признал несвоевременное выполнение обществом мероприятий по осуществлению подключения объекта к сети газораспределения длящимся административным правонарушением, судом апелляционной инстанции рассмотрен и отклонен.  

В спорном случае административное правонарушение, выразившееся в невыполнении обязанности к конкретному сроку, не может быть отнесено к длящимся правонарушениям, что соответствует разъяснениям, изложенным в пункте 14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» и в пункте 19 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях».

В настоящем деле момент начала течения срока давности (01.09.2020) с учетом пункта 102 Правил № 1314 правомерно определен судом дополнительным соглашением от 20.12.2019 № 4 к договору № 08-33/205, являющимся его неотъемлемой частью.

Правила технологического присоединения не содержат запрета на заключение дополнительного соглашения за пределами срока выполнения обязанности по подключению (технологическому присоединению) объекта к газораспределительным сетям.

Дата, указанная в дополнительном соглашении № 4 к договору - 31.08.2020, является последним днем для подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям.

Аналогичный подход к определению срока давности привлечения к административной ответственности высказан судами в рамках дела № А73-8422/2021, являющегося делом со схожими фактическими обстоятельствами и аналогичным правовым регулированием.

Обстоятельства совершения правонарушения также не свидетельствуют об исключительности ситуации, позволяющей применить статью 2.9 КоАП РФ, как это сформулировано в пункте 18.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях».

Аналогичной позиции, высказанной в определениях от 03.07.2014 № 1552-0,                             № 1553-0, придерживается и Конституционный Суд Российской Федерации, указывая, что использование статьи 2.9 КоАП РФ допустимо лишь в исключительных случаях, поскольку иное способствовало бы формированию атмосферы безнаказанности и было бы несовместимо с принципом неотвратимости ответственности правонарушителя.

В спорной ситуации сам по себе характер совершенного правонарушения свидетельствует о пренебрежительном отношении общества к исполнению своих публично-правовых обязанностей, а, следовательно, и о наличии существенной угрозы охраняемым правоотношениям в сфере стабильности законодательства в сфере эксплуатации сетей и систем газоснабжения.

Основания для снижения размера административного штрафа и применения положений части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ также отсутствуют, поскольку судом не установлено для этого документально подтвержденных исключительных обстоятельств. Само по себе несогласие с размером административного штрафа не является достаточным основанием для признания доводов общества обоснованными.

 По мнению апелляционного суда, избранная административным органом мера ответственности в виде штрафа в размере 600 000 рублей соответствует минимальному размеру санкции и тяжести совершенного правонарушения, а также обусловлена достижением целей, предусмотренных частью 1 статьи 3.1 КоАП РФ.

С учетом изложенного суд первой инстанции в полном объеме установил фактические обстоятельства дела, всесторонне исследовал доказательства, представленные лицами, участвующими в деле, дал им правильную правовую оценку и принял обоснованное решение, соответствующее требованиям норм материального и процессуального права.

Нарушений норм процессуального законодательства, влекущих безусловную отмену судебного акта, допущено не было.

Таким образом, оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 16.02.2022 по делу                                               № А73-11550/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

И.А. Мильчина

Судьи

Е.И. Сапрыкина

 

Е.А. Швец