15/2018-13267(1) 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ 

Хохрякова д.77, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

РЕШЕНИЕ

Дело № А70-17635/2017

г. Тюмень

12 февраля 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 05 февраля 2018 года Решение в полном объеме изготовлено 12 февраля 2018 года 

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Сидоровой О.В., при ведении  протокола секретарем судебного заседании ФИО1, рассмотрев в судебном  заседании дело по заявлению  

ООО «Региональное бюро недвижимости» 

к Межрегиональному управлению Федеральной службы по финансовому мониторингу по  Уральскому Федеральному округу  

об оспаривании постановления от 30.11.2017 № 03-17/158 о привлечении к административной  ответственности по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ,  

при участии представителей: 

от заявителя – ФИО2 директор на основании Приказа № 3 о 18.08.2014;  от ответчика – не явились, извещены,  

установил:

ООО «Региональное бюро недвижимости» (далее по тексту – Общество, заявитель)  обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением к Межрегиональному  управлению Федеральной службы по финансовому мониторингу по Уральскому Федеральному  округу (далее по тексту – Управление, ответчик) об оспаривании постановления от 30.11.2017   № 03-17/158 о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ.  

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал требования по основаниям  заявления, представил письменные уточнения.  

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, о времени и месте  рассмотрения дела извещен надлежащим образом. В материалы дела от ответчика представлен  отзыв, содержащий возражения относительно заявленных требований.  

Исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.  

В период с 17.10.2017 г. по 15.11.2017 комиссией МРУ Росфинмониторинга по УрФО  на основании приказа от 16.10.2017 г. № 21/79 проведена выездная проверка соблюдения  Общестовм требований Федерального закона от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии  легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию  терроризма» (далее - Закон № 115-ФЗ).  

По результатам проверки составлен акт № 17 от 15.11.2017. Проверкой установлено, что  Общество в нарушение установленных требований и правил не осуществляет внутренний  контроля, что не повлекло непредставление сведений об операциях, подлежащих  обязательному контролю.  

17.11.2017 Управлением в отношении Общества был составлен протокол об  административном правонарушении № 03-17/158 по факту совершения административного  правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ.  

30.11.2017 Управлением вынесено постановление о назначении административного  наказания по делу об административном правонарушении № 03-17/158, в соответствии с  которым Общество было привлечено к административной ответственности на основании ч.1  ст. 15.27 КоАП РФ, назначено административное наказание в виде предупреждения.  

Заявитель не согласен с постановлением от 30.11.2017 по делу об административном  правонарушении № 03-17/158, считает его незаконным и подлежащим отмене.  

В обоснование заявленных требований заявитель указывает, что Общество не является  субъектом вменяемого ему административного правонарушения, поскольку не оказывает  посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества, а  оказывало заказчику (застройщику) услуги по поиску третьих лиц, намеренных заключить с  заказчиком договор участия в долевом строительстве или договор купли-продажи.  

Заявитель утверждает, что услуги Общества носили исключительно консультационный  и сопроводительный характер. В сделках с недвижимым имуществом, результатом совершения  которых является переход права собственности на такое недвижимое имущество, Общество  стороной не являлось. Все сделки заказчики с покупателями проводили без участия Общества,  в связи с чем у него не возникла обязанность по идентификации клиентов, их представителей,  выгодоприобретателей, а также по проведению проверок на наличие среди своих клиентов  организаций и физических лиц, в отношении которых применены либо должны применяться  меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества и  информированию уполномоченного органа о результатах такой проверки.  

Управление с доводами заявителя не согласно, считает оспариваемое постановление  законным и обоснованным, оснований для его отмены не усматривает.  

Исследовав материалы дела, доводы сторон, суд считает, что заявленные требования не  подлежат удовлетворению на основании нижеследующего.  

При таких обстоятельствах следует признать доказанным наличие в действиях  Общества состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.27 КоАП  РФ.  

Частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за  неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего  контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному  контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации,  осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают  подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных  преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление  названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленных порядка и сроков,  за исключением случаев, предусмотренных частями 1.1, 2 - 4 настоящей статьи.  

Заявитель указывает, что Общество не является субъектом вменяемого  правонарушения, поскольку посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи  недвижимого имущества им не оказывались.  

Данные доводы заявителя судом отклоняются как необоснованные и противоречащие  установленным по делу обстоятельствам.  

В соответствии со статьей 5 Закона № 115-ФЗ в целях данного Федерального закона к  организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, в  том числе относятся организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении  сделок купли-продажи недвижимого имущества.  

Судом установлено и материалами дела подтверждается, что Общество оказывает  посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества.  

Выводы суда основаны на нижеследующем. 

В соответствии со ст.4.3 Устава Общества, предметом деятельности заявителя является  предоставление посреднических услуг, связанных с недвижимым имуществом.  

Видами деятельности ООО «РБН», в соответствии с Общероссийским  классификатором видов экономической деятельности, является - операции с недвижимым  имуществом за вознаграждение или на договорной основе (код 68.3).  

В п.11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 г. № 17 «О  рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» даны  разъяснения о том, какие виды оказываемых юридическими лицами и индивидуальными  предпринимателями услуг на рынке недвижимости являются посредническими (риэлтерскими)  услугами. К таковым, относятся услуги, заключающиеся, в частности, в подборе вариантов  объектов недвижимости для их последующей купли-продажи, аренды гражданами для целей,  не связанных с предпринимательской деятельностью, помощи в заключении указанными  гражданами сделок по купле-продаже и иных сделок в отношении объектов недвижимости,  организации продажи объектов недвижимости по поручению данных граждан.  

Посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого  имущества являются одним из видов возмездных услуг. Соответственно при их оказании  подлежат применению правила главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее  ГК РФ) «Возмездное оказание услуг».  

В соответствии с ч. 1 ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг  исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные  действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти  услуги.  

Таким образом, с учетом приведенной нормы ГК РФ посреднические услуги при  осуществлении сделки купли-продажи недвижимого имущества заключаются в совершении  исполнителем этих услуг (посредником) определенных действий непосредственно в интересах  лица, заинтересованного в продаже либо покупке объекта недвижимого имущества и  являющегося стороной по указанной сделке (заказчика) на основе заключаемого с ним  соответствующего договора возмездного оказания услуг.  

Как следует из материалов дела, в соответствии с договором возмездного оказания услуг  - 56А/СУ от 06.02.2017, заключенного между АО «Мостострой-11» (заказчик) и Обществом  (исполнитель) исполнитель обязуется оказать заказчику услуги по поиску третьих лиц,  намеренных заключить с заказчиком договор купли-продажи в отношении квартиры,  расположенной по адресу: 

<

...>, а заказчик обязуется  оплатить услуги исполнителя.  

11.05.2017 между ООО «Навигатор. Управление активами» (заказчик) и Обществом  (исполнитель) также заключен договор № 18/17, в соответствии с которым исполнитель  обязуется оказать услуги по поиску третьих лиц, намеренных заключить с заказчиком договоры  купли-продажи земельных участков, расположенных в д.Ушаково, с.Успенка, с.Кулига  Тюменского района Тюменской области.  

01.07.2017 между ИП ФИО3 (заказчик) и Обществом (исполнитель) заключен  договор № 27/ГРВ, в соответствии с которым исполнитель обязуется оказать услуги по поиску  третьих лиц, намеренных заключить с заказчиком договоры купли-продажи земельных  участков, расположенных в коттеджных поселках «Озеро Большое», «Озеро Малое».  

Условиями данных договоров предусмотрено, что заказчик не имеет право заключать  договоры купли-продажи (предварительные договоры купли-продажи) без участия  исполнителя, при этом Общество, как исполнитель, получает от заказчика вознаграждение за  оказанные по договору услуги.  

По всем указанным договорам услуги исполнителем оказаны и приняты исполнителем в  соответствии с актами приема-передачи, что Обществом не оспаривается.  

Таким образом, вопреки утверждениям заявителя, материалами дела подтверждается  реализация Обществом посреднических услуг при осуществлении сделок купли-продажи  

недвижимого имущества, а значит, ООО «Региональное бюро недвижимости» относится к  организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, и,  соответственно, на заявителе лежит обязанность по соблюдению требований законодательства  о противодействии легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и  финансирования терроризма. Общество является субъектом вмененного ему  административного правонарушения.  

Одной из мер, направленных на противодействие легализации (отмыванию) доходов,  полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в силу статьи 4 Федерального  закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ относятся организация и осуществление внутреннего контроля.  

Статьей 3 названного Федерального закона определено, что внутренний контроль - это  деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным  имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных  операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией  (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма;  организация внутреннего контроля - совокупность принимаемых организациями,  осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер,  включающих разработку правил внутреннего контроля, назначение специальных должностных  лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля. Под осуществлением  внутреннего контроля понимается реализация организациями, осуществляющими операции с  денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также  выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей,  выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их  представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по  подготовке и обучению кадров. К клиентам относятся физическое или юридическое лицо,  иностранная структура без образования юридического лица, находящиеся на обслуживании  организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом.  

В соответствии с п. 1 ст. 7 Закона № 115-ФЗ, п. 4 Постановления Правительства РФ от  29.05.2014 г. № 492 «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам,  ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а  также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов,  выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов,  полученных преступным путем, и финансированию терроризма и признании утратившими  силу некоторых актов Правительства Российской Федерации», а также приказом Федеральной  службы по финансовому мониторингу от 17.02.2011 г. № 59 «Об утверждении Положения о  требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом  степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания)  доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма» (далее - Приказ №  59), организация обязана идентифицировать клиента, представителя клиента и (или)  выгодоприобретателя, а также бенефициарного владельца до приема на обслуживание.  

В соответствии с абзацем 5 пп. 2 п. 1 ст. 7 Закона № 115-ФЗ в случае, если в результате  принятия предусмотренных настоящим Федеральным законом мер по идентификации  бенефициарных владельцев бенефициарный владелец не выявлен, бенефициарным владельцем  может быть признан единоличный исполнительный орган клиента.  

Идентификация клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, а также  бенефициарного владельца включает в себя следующие мероприятия:  

- установление определенных пп. 1, 2 п. 1 ст. 7 Закона № 115-ФЗ сведений в отношении  клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя;  

- проверка наличия/отсутствия в отношении клиента, представителя клиента,  выгодоприобретателя, а также бенефициарного владельца сведений об их причастности к  экстремистской деятельности или терроризму, получаемых в соответствии с п. 2 ст. 6 Закона №  115-ФЗ;  

- определение принадлежности клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя в  соответствии со ст. 7.3 Закона № 115-ФЗ к иностранным публичным должностным лицам,  должностным лицам публичных международных организаций, а также к лицам, замещающих  (занимающих) государственные должности Российской Федерации, должности членов Совета  директоров Центрального банка Российской Федерации, должности федеральной  государственной службы, назначение на которые и освобождение от которых осуществляются  Президентом Российской Федерации или Правительством Российской Федерации, должности  в Центральном банке Российской Федерации, государственных корпорациях и иных  организациях, созданных Российской Федерацией на основании федеральных законов,  включенные в перечни должностей, определяемые Президентом Российской Федерации;  

- выявление юридических и физических лиц, имеющих соответственно регистрацию,  место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не  выполняет рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег  (ФАТФ), либо использующих счета в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на  указанной территории);  

- оценка и присвоение клиенту степени (уровня) риска. 

Кроме того, в соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 7 Закона № 115-ФЗ организация обязана  принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по  идентификации бенефициарных владельцев.  

В соответствии с п. 2.12. - п. 2.16. положения, утвержденного приказом № 59 в рамках  идентификации клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя, при проведении  операций и сделок организация оценивает и присваивает клиенту степень (уровень) риска с  учетом признаков операций, видов и условий деятельности, имеющих повышенный риск  совершения клиентами операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных  преступным путем, и финансированию терроризма, осуществляет постоянный мониторинг  операций (сделок) клиента по мере их совершения.  

В соответствии с пп. 2.4., 2.5. положения, утвержденного приказом № 59 при  проведении проверки наличия информации о клиенте, представителе клиента и  выгодоприобретателе в перечне организаций и физических лиц, в отношении которых  имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности используется актуальный на  дату такой проверки Перечень. Результаты проверки клиента, представителя клиента и  выгодоприобретателя на предмет наличия/отсутствия информации о них в Перечне, а также  дата проверки фиксируются организацией в анкете клиента либо иным способом,  предусмотренным в правилах внутреннего контроля.  

Оценка степени (уровня) риска, а также обоснование оценки риска фиксируются  организацией в анкете клиента либо иным предусмотренным в организации способом.  

В соответствии с п. 2 ст. 6 Закона № 115-ФЗ на организации, осуществляющие  операции с денежными средствами или иным имуществом, возложена обязанность по  представлению информации в уполномоченный орган по операциям, если хотя бы одной из  сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные  в установленном порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности и  терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или  под контролем таких организации или лица, либо физическое лицо, действующее от имени или  по указанию таких организаций или лица.  

Постановлением Правительства РФ от 06.08.2015 г. № 804 «Об утверждении правил  определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения  об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, и доведения этого в  перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или  иным имуществом, и индивидуальных предпринимателей» (далее - Постановление № 804)  утверждены правила определения перечня организаций и физических лиц, в отношении  которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или  

терроризму, и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с  денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальных предпринимателей (далее -  Положение).  

В соответствии с п. 20 и п. 21 Положения, утвержденного Постановлением № 804  доведение информации о включении в перечень или об исключении из перечня организаций и  (или) физических лиц, а также о внесении корректировок в содержащиеся в перечне сведения  об организациях и (или) о физических лицах вместе с актуальной информацией об  организациях и о физических лицах, включенных в перечень до сведения организаций,  осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, и  индивидуальных предпринимателей осуществляется путем обеспечения доступа этих  организаций и индивидуальных предпринимателей к такой информации через их личные  кабинеты на официальном сайте.  

Росфинмониторинг предоставляет доступ к «Перечню организаций и физических лиц, в  отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или  терроризму» при постановке на учет в уполномоченном органе через личный кабинет,  размещенный на официальном портале Росфинмониторинга.  

Управлением установлено, что в связи с отсутствием постановки на учет в  Росфинмониторинге, Общество не имело возможности осуществлять проверку клиентов,  представителей клиентов и (или) выгодоприобретателей, а также бенефициарных владельцев  по перечню организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их  причастности к экстремистской деятельности или терроризму.  

Проверкой установлено, что Общество анкеты на клиентов, представителей клиентов не  составлялись.  

Таким образом, материалами дела подтверждается, Обществом не осуществлялась в  установленном порядке идентификация клиентов, представителей клиентов,  выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени риска, проверка клиентов,  представителей клиентов, выгодоприобретателей на причастность к экстремистской  деятельности или терроризму.  

Следовательно, Общество в период с 06.02.2017 по 16.10.2017 не исполнены  требования законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов,  полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в части осуществления  внутреннего контроля по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей,  что образует состав административного правонарушения, ответственность за совершение  которого предусмотрена ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ.  

Кроме того, в соответствии с пп. 7 п. 1 ст. 7 Закона № 115-ФЗ организации,  осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны не реже  чем один раз в три месяца проверять наличие среди своих клиентов организаций и физических  лиц, в отношении которых применены либо должны применяться меры по замораживанию  (блокированию) денежных средств или иного имущества, и информировать о результатах  такой проверки уполномоченный орган в порядке, установленном Правительством Российской  Федерации, а для кредитных организаций в порядке, установленном Центральным банком  Российской Федерации.  

В ходе проверки установлено, что ввиду отсутствия организации внутреннего контроля  Обществом не исполнялась обязанность по проверке наличия среди своих клиентов  организаций и физических лиц, в отношении которых применены либо должны применяться  меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества не реже чем  один раз в три месяца, а также по информированию о результатах такой проверки  уполномоченный орган, что также образует состав административного правонарушения,  ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ.  

С учетом изложенных обстоятельств, судом установлен факт наличия нарушения  вышеприведенных норм Закона № 115-ФЗ, что свидетельствует о правильности вывода  

Управления о наличии в действиях (бездействии) Общества вменяемого ему  административного правонрушения.  

Согласно ч. 1 ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности  только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.  

В соответствии с ч. 2 ст. 2.1 КоАП юридическое лицо признается виновным в  совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась  возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законом  субъекта РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были  приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.  

Основанием для освобождения заявителя от административной ответственности могут  служить обстоятельства, вызванные объективно непреодолимыми либо непредвиденными  препятствиями, находящимися вне контроля хозяйствующего субъекта, при соблюдении той  степени добросовестности, которая требовалась от него в целях выполнения законодательно  установленной обязанности. Отсутствие вины юридического лица предполагает объективную  невозможность соблюдения установленных правил.  

Исследовав материалы дела, суд поддерживает выводы административного органа о  том, что у Общества имелась возможность для соблюдения указанных выше требований  законодательства, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их  соблюдению. Доказательств невозможности соблюдения Обществом требований  законодательства, из материалов дела не усматривается, в связи с чем Общество виновно в  совершенном правонарушении.  

Таким образом, судом установлено событие и состав вмененного Обществу  административного правонарушения.  

Нарушений порядка производства по делу об административном правонарушении,  судом не установлено. Административное наказание назначено Обществу в минимальном  размере санкции ч.1 ст. 15.27 КоАП РФ в виде предупреждения.  

При данных обстоятельствах, оспариваемое постановление является законным и  обоснованным, основания для удовлетворения заявленных требований отсутствует.  

Руководствуясь статьями 167-170, 211 АПК РФ арбитражный суд 

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявленных требований отказать.  

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Восьмой  

арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный  

суд Тюменской области. 

Судья Сидорова О.В.