АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А53-3848/21

29 июня 2021 г.

г. Ростов-на-Дону

Резолютивная часть решения объявлена   22 июня 2021 г.

Полный текст решения изготовлен            29 июня 2021 г.

Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи  Андриановой Ю.Ю., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Дю А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Элитспецстрой» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, Департамент строительства и городского развития Администрации города Новочеркасска,

об оспаривании решения,

при участии:

от ООО «Элитспецстрой»: представитель ФИО1 по доверенности  от 21.01.2021; представитель ФИО2 по доверенности от 02.06.2020.

от заинтересованного лица: представитель не явился;

от третьего лица: представитель не явился;

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Элитспецстрой»  (далее – заявитель, общество, ООО «Элитспецстрой») обратилось в Арбитражный суд Ростовской области  к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее – заинтересованное лицо, Управление, УФАС по РО) о признании незаконными решения от 24.12.2020 № РНП-61-530, решения от 24.12.2020 № РНП-61-531.

Определением суда от 15.02.2021 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Департамент строительства и городского развития Администрации города Новочеркасска (далее –Департамент).

Иные лица, участвующие в деле, явки представителей в судебное заседание не обеспечили, извещены надлежащим образом, в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда в сети «Интернет».

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие заинтересованного лица и третьего лица при наличии доказательств их надлежащего извещения.

Изучив материалы дела, заслушав объяснения представителя заявителя, суд установил следующее.

20.05.2020 заказчиком - Департаментом строительства и городского развития Администрации города Новочеркасска в единой информационной системе размещено извещение о проведении электронного аукциона №0158600000720000013 «Строительство дошкольного образовательного учреждения по адресу пр. Баклановский, 196-в, г. Новочеркасск». Начальная (максимальная) цена контракта 243 178 300,00 рублей.

Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона №0158600000720000013-3-2 от 10.07.2020 ООО «Элитспецстрой» признано победителем электронного аукциона с предложенной ценой - 199 488 759,50 руб.

29.07.2020 между заказчиком и ООО «Элитспецстрой» заключен контракт №0158600000720000013 (далее – контракт от 29.07.2020 №0158600000720000013).

Согласно п. 1.1 контракта от 29.07.2020 №0158600000720000013 подрядчик обязуется выполнить работы: «Строительство дошкольной образовательной организации по адресу пр. Баклановский, 196-в, г. Новочеркасск» (далее - объект), в соответствии с условиями настоящего контракта, утвержденной проектно-сметной документацией (приложение № 1 к контракту с использованием своих материалов, а муниципальный заказчик обязуется принять и оплатить данные работы на условиях настоящего контракта.

В силу п. п. 1.4, 3.1  контракта от 29.07.2020 №0158600000720000013 подрядчик обязан выполнить работы в соответствии с графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение №2 к контракту от 29.07.2020 №0158600000720000013), являющимся неотъемлемой частью настоящего контракта в сроки, установленные п. 3.1. контракта. Начало выполнения работ: со дня, следующего за днем заключения контракта. Срок выполнения работ: до 20.09.2021. 

Виды и сроки выполнения работ, в том числе их отдельных этапов (комплексов (видов) работ (этапов работ), определяются графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение № 2 к контракту от 29.07.2020 №0158600000720000013).

Подрядчик приступил к выполнению работ, а именно к строительству дошкольной образовательной организации в соответствии с условиями контракта и графиком выполнения работ.

В соответствии с приложением №2 к контракту «график производства работ на 2019-2020» по состоянию на 01.12.2020 подрядчик должен выполнить 5 этапов работ, объем работы на общую сумму 70 713 262,94 руб., однако, подрядчиком нарушены сроки выполнения отдельных этапов работ, определенных графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение №2 к контракту), то есть работы начаты, но не закончены, частично выполнено бетонирование фундаментной плиты в объеме 390 мЗ.

В адрес подрядчика заказчиком направлена претензия от 30.11.2020 №57.1.2/4254.

В связи с тем, что подрядчиком обязательства по контракту не исполнены, работы по строительству дошкольной образовательной организации по адресу пр.Баклановский, 196-в, г. Новочеркасск не выполнены заказчиком 01.12.2020 принято решение о расторжении контракта в одностороннем порядке, данное решение размещено в ЕИС.

Решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта ООО «Элитспецстрой» получено нарочно 01.12.2020.

20.05.2020 заказчиком в единой информационной системе размещено извещение о проведении электронного аукциона №0158600000720000012 «Строительство дошкольной образовательной организации на 80 мест по ул.Авиаторов в г.Новочеркасске». Начальная (максимальная) цена контракта 182 384 270,00 руб.

Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона №0158600000720000012-3-2 от 30.06.2020 года ООО «Элитспецстрой» признано победителем электронного аукциона с предложенной ценой - 143 264 235,95 руб.

20.07.2020 между заказчиком и ООО «Элитспецстрой» заключен контракт №0158600000720000012 (далее – контракт от 20.07.2020 №0158600000720000012).

Согласно п. 1.1 контракта от 20.07.2020 №0158600000720000012 подрядчик обязуется выполнить работы: «Строительство дошкольной образовательной организации на 80 мест по ул.Авиаторов в г.Новочеркасске», в соответствии с условиями настоящего контракта, утвержденной проектно-сметной документацией (Приложение № 1 к контракту с использованием своих материалов, а заказчик обязуется принять и оплатить данные работы на условиях настоящего контракта.

В силу п. п.1.4, 3.1 контракта от 20.07.2020 №0158600000720000012 подрядчик обязан выполнить работы указанные в п. 1.1 настоящего контракта в соответствии с графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение №2 к контракту), являющимся неотъемлемой частью настоящего контракта в сроки, установленные п. 3.1. контракта.

Начало выполнения работ: со дня, следующего за днем заключения контракта. Срок выполнения работ: до 30.09.2021. 

Виды и сроки выполнения работ, в том числе их отдельных этапов (комплексов (видов) работ (этапов работ), определяются графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение № 2 к контракту от 20.07.2020 №0158600000720000012).

Подрядчик приступил к выполнению работ, а именно к строительству дошкольной образовательной организации в соответствии с условиями контракта от 20.07.2020 №0158600000720000012 и графиком выполнения работ.

В соответствии с приложением №2 к контракту «график производства работ на 2019-2020» по состоянию на 01.12.2020 подрядчик должен выполнить 6 этапов работ, объем работы на общую сумму 10952090 руб. Однако, подрядчиком нарушены сроки выполнения отдельных этапов работ, определенных графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение №2 к контракту), то есть работы начаты, но не закончены, частично выполнено бетонирование фундаментной плиты в объеме 390 мЗ.

В адрес подрядчика заказчиком направлена претензия от 30.11.2020 №57.1.2/4253. 

В связи с тем, что подрядчиком обязательства по контракту не исполнены, работы по строительству дошкольной образовательной организации на 80 мест по ул. Авиаторов в г. Новочеркасске не выполнены заказчиком 01.12.2020 принято решение о расторжении контракта в одностороннем порядке, данное решение размещено в ЕИС.

Решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта ООО «Элитспецстрой» получено нарочно 01.12.2020.

Департамент строительства и городского развития Администрации города Новочеркасска направил в адрес Управления обращение о включении сведений об ООО «Элитспецстрой» в реестр недобросовестных поставщиков в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения двух контрактов: контракта от 20.07.2020 № 0158600000720000012, заключенного по итогам электронного аукциона №0158600000720000012, и контракта от 29.07.2020 №0158600000720000013, заключенного по итогам электронного аукциона №0158600000720000013.

По результатам рассмотрений дел №№ РНП-61-530, РНП-61-531 комиссией УФАС по РО от 24.12.2020 вынесены решения о внесении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «Элитспецстрой», сроком на 2 года.

Так по решению УФАС по РО от 24.12.2020 № РНП-61-530 сведения об ООО «Элитспецстрой» внесены в реестр недобросовестных поставщиков за нарушение условий контракта от 29.07.2020 №0158600000720000013; по решению УФАС по РО от 24.12.2020 № РНП-61-531 сведения об ООО «Элитспецстрой» внесены в реестр недобросовестных поставщиков за нарушение условий контракта от 20.07.2020 № 0158600000720000012

Общество, не согласившись с решениями Управления от 24.12.2020 № РНП-61-530, от 24.12.2020 № РНП-61-531 (далее – оспариваемые решения), обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Рассмотрев материалы дела, оценив относимость, допустимость и достоверность  каждого   доказательства  в  отдельности,  а также   взаимную связь  доказательств  в  их совокупности, суд пришел к следующим выводам.

Из системного толкования части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания недействительными ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия, необходимо одновременное наличие двух условий: их несоответствие закону или иному правовому акту, и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Пунктами 1 и 2 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331 (далее - Положение) установлено, что Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции, в том числе,   по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд.

Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями (пункт 4 положения).

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулирует Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ, Закон о контрактной системе).

В силу части 2 статьи 104 Закона N 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В соответствии с пунктом 4 Постановления Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 N 1062 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)" (далее - Правила N 1062) ведение реестра, в том числе включение (исключение) в реестр информации о недобросовестных поставщиках (подрядчиках, исполнителях), осуществляется Федеральной антимонопольной службой.

В соответствии с ч. 9 ст. 95 Закона N 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В соответствии с частью 6 статьи 104 Закона N 44-ФЗ в случае расторжения контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта заказчик в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, а также копию решения суда о расторжении контракта или в письменной форме обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Пунктом 11 Правил N 1062 установлено, что в реестр недобросовестных поставщиков включаются только проверенные сведения. Необходимым условием является наличие в представленных материалах фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя).

Частью 7 статьи 104 Закона N 44-ФЗ установлено, что в течение десяти рабочих дней с даты поступления документов и информации, указанных в частях 4 - 6 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в указанных документах и информации фактов. В случае подтверждения достоверности этих фактов федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, включает информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, в реестр недобросовестных поставщиков в течение трех рабочих дней с даты подтверждения этих фактов.

По результатам рассмотрения представленных информации и документов и проведения проверки фактов, указанных в пункте 11 Правил N 1062, выносится решение, в случае подтверждения достоверности указанных фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр, в ином случае уполномоченный орган выносит решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр.

Включение сведений в реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры размещения государственного заказа обязательств. Включение сведений о лице в реестр недобросовестных поставщиков по существу является санкцией за недобросовестное поведение данного лица. названная мера связана с возложением на нарушителя негативных последствий - наличие в свободном доступе информации о лице как о ненадежном поставщике, ненадлежащим образом исполнившим принятое на себя обязательство и, как следствие, подрыв деловой репутации и возможное уменьшение в будущем количества заключенных сделок, а также выгоды от осуществления предпринимательской деятельности.

Часть 8 статьи 95 Закона N 44-ФЗ предусматривает, что расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В силу части 9 статьи 95 Закона N 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от контракта по основаниям, предусмотренным 715 Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, что это предусмотрено контрактом.

Согласно статье 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором. Указанные в пункте 2 статьи 405 настоящего Кодекса последствия просрочки исполнения наступают при нарушении конечного срока выполнения работы, а также иных установленных договором подряда сроков.

В соответствии с абзацем 2 пункта  1 статьи  708 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно пункту 2 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Из оспариваемых решений Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области следует, что расторжение контрактов произошло по вине общества, контракты  расторгнуты в одностороннем порядке по инициативе заказчика в связи с тем, что подрядчик нарушил его условия: в установленные сроки не выполнил работы, согласованные сторонами. 

В рамках дела № А53-1278/2021 общество с ограниченной ответственностью «Элитспецстрой» оспаривало односторонний отказ Департамента строительства и городского развития города Новочеркасска от исполнения муниципального контракта от 20.07.2020 №0158600000720000012, выраженного в уведомлении от 01.12.2020 №57.1.2.1/4264  с решением от 01.12.2020, а также оспаривало односторонний отказ Департамента строительства и городского развития города Новочеркасска от исполнения муниципального контракта от 29.07.2020 №0158600000720000013, выраженный в уведомлении от 01.12.2020 №57.1.2.1/4265 с решением от 01.12.2020.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ростовской области от 29.04.2021 по делу № А53-1278/2021 односторонние отказы Департамента строительства и городского развития города Новочеркасска от исполнения муниципальных контрактов от 20.07.2020 №0158600000720000012 от 29.07.2020 №0158600000720000013 признаны незаконными.

В рамках дела № А53-1278/2021 установлено, что контракты не исполнены в срок по вине заказчика. Указанные Департаментом основания не могут служить причиной расторжения контрактов в одностороннем порядке в силу того, что мотивы, явившиеся основанием для расторжения, опровергаются материалами дела, в частности, просрочкой кредитора и принятием подрядчиком зависящих мер, необходимых для надлежащего исполнения обязательств по контрактам.

В рамках дела № А53-1278/2021 судом установлено на объекте по объекту «Строительство дошкольного образовательного учреждения по адресу пр. Баклановский, 196-в в г. Новочеркасске» (далее ДОУ «Баклановский 196-в») в связи с несвоевременным предоставлением разрешительной документации по вине заказчика допущена просрочка повлекшая нарушение сроков графика выполнения строительно-монтажных работ на 16 дней, что является основанием для продления сроков исполнения обязательств по государственному (муниципальному) контракту от 29.07.2020 №0158600000720000013; в период времени со 20.08.2020 по 06.11.2020 в течение 77 дней подрядчик не мог завершить выполнение предварительного этапа работ по вине заказчика. 

Также решением суда по делу № А53-1278/2021 установлено, что на объекте «Строительство дошкольной образовательной организации на 80 мест по у. Авиаторов в г. Новочеркасске» (далее «ДОО Авиаторов») в связи с несвоевременным предоставлением разрешительной документации по вине заказчика допущена просрочка повлекшая нарушение сроков графика выполнения строительно-монтажных работ на 20 дней, что является основанием для продления сроков исполнения обязательств по государственному (муниципальному) контракту от 20.07.2020 №0158600000720000012; в период времени с 15.07.2020 по 06.11.2020 в течение 113 дней подрядчик не мог завершить выполнение предварительного этапа работ по вине заказчика. 

Кроме того, судом по делу № А53-1278/2021 установлено, что подрядчик  последовательно уведомлял заказчика о недостатках проектной документации объекта «Строительство дошкольной образовательной организации на 80 мест по ул. Авиаторов в г. Новочеркасске», препятствующих выполнению работ. 

Таким образом, судом по делу № А53-1278/2021 установлено, что на момент расторжения заказчиком муниципальных контрактов общий срок просрочки кредитора в связи с ненадлежащим исполнением обязанностей и функций заказчика, по муниципальному контракту № 0158600000720000013 от 29.07.2020 по объекту «Строительство дошкольного образовательного учреждения по адресу пр. Баклановский 196-в, г. Новочеркасск» составил не менее 124 дней, по №0158600000720000012 от 20.07.2020 по объекту «Строительство дошкольной образовательной организации на 80 мест по ул. Авиаторов в г. Новочеркасске» - не менее 113 дней, что влечет продление сроков исполнения обязательств подрядчиком по муниципальным контрактам. 

Таким образом, поскольку решения Департамента об односторонних отказах от исполнения контрактов признаны недействительными в судебном порядке, оснований считать поведение заявителя при исполнении таких контрактов недобросовестным не имеется.

С учетом изложенного, суд признает недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области  от 24.12.2020 № РНП-61-530  и от 24.12.2020 № РНП-61-531  о включении сведений о заявителе в реестр недобросовестных поставщиков.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. 

Уплаченная обществом государственная пошлина в размере 6 000 руб. подлежит возмещению за счет заинтересованного лица, излишне уплаченная по платежному поручению от 11.02.201 № 81 государственная пошлина в размере 3 000 руб. подлежит возврату из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Требования общества с ограниченной ответственностью «Элитспецстрой» удовлетворить.

Признать недействительным решение  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области  от 24.12.2020 № РНП-61-530  

Признать недействительным решение  Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области  от 24.12.2020 № РНП-61-531.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области устранить нарушение прав и законных интересов заявителя.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Элитспецстрой» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 6 000 руб.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Элитспецстрой» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) из федерального бюджета излишне уплаченную по платежному поручению от 11.02.201 № 81 государственную пошлину в размере 3 000 руб.

Решение суда по настоящему  делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, через суд принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд, вынесший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья                                                                                                 Ю.Ю. Андрианова