ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: (8452) 74-90-90, 8-800-200-12-77; факс: (8452) 74-90-91,

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: info@12aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело №А57-7950/2013

г. Саратов

13 февраля 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена  «08»  февраля 2017 года

Полный текст постановления изготовлен  «13» февраля 2017 года

Двенадцатый  арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Макарова И.А., 

судей Агибаловой Г.И., Самохваловой А.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания 

ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием средств аудиозаписи апелляционную жалобу конкурсного управляющего Союза ТСЖ «Волга» ФИО2 (г. Саратов)

на определение Арбитражного суда Саратовской области от 28 ноября 2016 года по делу № А57-7950/2013 (судья Шкунова Е.В.)

по заявлению конкурсного управляющего Союз ТСЖ «Волга» ФИО2 о привлечении к субсидиарной ответственности учредителей должника

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) Союза товарищества собственников жилья «Волга» (410040, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

при участии в судебном заседании:  представителя конкурсного управляющего – ФИО3, доверенность от 09.01.2017; председателя правления ТСЖ «Юго-Восток» ФИО4, паспорт обозревался, представителей ТСЖ «Надежда» – ФИО5, ФИО6, действующих на основании доверенности от 01.06.2016, представителя ТСЖ «Вишневое» – ФИО6 действующей на основании доверенности от 03.08.2016, представителя ТСЖ «Победа» – ФИО6 действующей на основании доверенности от 03.08.2016;

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 01.10.2013 по делу №А57-7950/2013 Союз товариществ собственников жилья «Волга» (далее – Союз ТСЖ «Волга», Должник) признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден ФИО2.

В Арбитражный суд Саратовской области поступило заявление конкурсного управляющего Союза ТСЖ «Волга» ФИО2 о привлечении к субсидиарной ответственности учредителей должника ТСЖ «Победа», ТСЖ «Надежда», ТСЖ «Юго-Восток», ТСЖ «Вишневое» по обязательствам Союза ТСЖ «Волга».

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 09.06.2014 к участию в деле в качестве соответчиков привлечены ТСЖ «Жасмин» и ТСЖ «Дачник».

Определением Арбитражного суда Саратовкой области от 30 июля 2014 года производство по заявлению конкурсного управляющего было приостановлено.

Определением Арбитражного суда Саратовкой области от 05.05.2016 производство по заявлению возобновлено.

В процессе рассмотрения дела требования конкурсного управляющего неоднократно уточнялись, в соответствии с последними уточнениями, принятыми судом к рассмотрению, заявитель просит:

1. Возложить на ТСЖ «Победа» (ОГРН 

<

***>, дата регистрации 24.03.2005, адрес: 410065, 

<

...>); ТСЖ «Надежда» (ОГРН 

<

***>, дата регистрации 21.03.2005, адрес: 410040, 

<

...>); ТСЖ «Юго-Восток», ОГРН 

<

***>, дата регистрации 21.03.2005, адрес: 410040, 

<

...>; ТСЖ «Вишневое», ОГРН 

<

***>, дата регистрации 21.03.2005, адрес: 410065, 

<

...>; Товарищество собственников жилья «Жасмин» (ОГРН 

<

***>, 41050, 

<

...>); Товарищество собственников жилья «Дачник» (ОГРН 

<

***>, 410507 

<

...>) – субсидиарную ответственность по обязательствам Союза товарищества собственников жилья «Волга» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), возникшим перед кредиторами Союз ТСЖ «Волга».

2. Взыскать в порядке субсидиарной ответственности в равных долях: с ТСЖ «Победа» (ОГРН 

<

***>, дата регистрации 24.03.2005, адрес: 410065, 

<

...>); ТСЖ «Надежда» (ОГРН 

<

***>, дата регистрации 21.03.2005, адрес: 410040, 

<

...>); ТСЖ «Юго-Восток», ОГРН 

<

***>, дата регистрации 21.03.2005, адрес: 410040, 

<

...>; ТСЖ «Вишневое», ОРГН 

<

***>, дата регистрации 21.03.2005, адрес: 410065, 

<

...>; Товарищество собственников жилья «Жасмин» (ОГРН 

<

***>, 41050, 

<

...>); Товарищество собственников жилья «Дачник» (ОГРН 

<

***>; 410507, 

<

...>) задолженность в размере 17 578 201, 31 руб. 

В качестве основания для привлечения названных лиц к субсидиарной  ответственности конкурсным управляющим указан пункт 4 статьи 11 Федерального закона от 12.01.1996 №7-ФЗ «О некоммерческих организациях».

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 28 ноября 2016 года в удовлетворении требований конкурсного управляющего Союз ТСЖ «Волга»  отказано.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований суд первой инстанции исходил из того, что все ответчики не являются учредителя должника, в связи с чем к субсидиарной ответственности привлечены быть не могут.

Конкурсный управляющий с указанным судебным актом не согласился, обратился с рассматриваемой апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Саратовской области от 28 ноября 2016 года, принять по делу новый судебный акт, удовлетворив заявленные требования в полном объеме. 

По существу, доводы жалобы конкурсного управляющего повторяют доводы позиции заявителя в суде первой инстанции.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего доводы апелляционной жалобы поддержал, пояснил, что выход ответчиков из состава учредителей не освобождает их от субсидиарной ответственности по обязательствам, возникшим до изменения учредительных документов. 

Представители ТСЖ «Юго-Восток», ТСЖ «Надежда», ТСЖ «Вишневое», ТСЖ «Победа» против доводов апелляционной жалобы возражали, считают обжалуемый судебный акт законным и обоснованным.

Иные лица в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  при неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Законность и обоснованность принятого определения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Заявление конкурсного управляющего Союз ТСЖ «Волга» мотивировано тем, что согласно пункту 4 статьи 11 Федерального закона от 12.01.1996 №7-ФЗ «О некоммерческих организациях» и пункту 4 статьи 121 Гражданского кодекса Российской Федерации члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по обязательствам этой ассоциации в размере и порядке, предусмотренном ее учредительными документами. 

В соответствии с пунктом 4.4 Устава Союза ТСЖ «Волга» члены Союза несут полную и равную субсидиарную ответственность по всем без исключения обязательствам Союза.

Пунктом 5.9 Учредительного договора Союза ТСЖ «Волга» от 25.03.2005 установлено, что члены Союза несут полную и равную субсидиарную ответственность по всем без исключения обязательствам Союза в следующих размерах: ТСЖ «Вишневое» 25%, ТСЖ «Надежда» 25%, ТСЖ «Юго-Восток» 25%, ТСЖ «Победа» 25%.

Кроме того, исходя из пункта 7.6 Устава, вышедший член Союза в течение двух лет несет полную субсидиарную ответственность по всем обязательствам Союза.

Общий размер субсидиарной ответственности ответчиков определен конкурсным управляющим в сумме 17 578 201, 31 руб.

Апелляционная коллегия полагает вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения указанного заявления конкурсного управляющего Союз ТСЖ «Волга» обоснованным исходя из следующих обстоятельств:

Пунктом 2 статьи 2 Федерального закона от 12.01.1996 №7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (далее – Закон №7-ФЗ) установлено, что некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками.

Некоммерческие организации могут создаваться в форме общественных или религиозных организаций (объединений), общин коренных малочисленных народов Российской Федерации, казачьих обществ, некоммерческих партнерств, учреждений, автономных некоммерческих организаций, социальных, благотворительных и иных фондов, ассоциаций и союзов, а также в других формах, предусмотренных федеральными законами (пункт 3 названного закона).

В соответствии со статьей 14 Закона №7-ФЗ учредительными документами некоммерческих организаций являются устав, утвержденный учредителями (участниками, собственником имущества) для общественной организации (объединения), фонда, некоммерческого партнерства, автономной некоммерческой организации, частного или бюджетного учреждения; устав либо в случаях, установленных законом, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации или Правительства Российской Федерации, положение, утвержденные соответствующим органом, осуществляющим функции и полномочия учредителя, для казенного учреждения; учредительный договор, заключенный их членами, и устав, утвержденный ими, для ассоциации или союза.

Из пункта 1.3 статьи 15 названного закона следует, что число учредителей некоммерческой организации не ограничено, если иное не установлено федеральным законом.

Некоммерческая организация может быть учреждена одним лицом, за исключением случаев учреждения некоммерческих партнерств, ассоциаций (союзов) и иных случаев, предусмотренных федеральным законом.

25 марта 2005 года ТСЖ «Победа», ТСЖ «Вишневое», ТСЖ «Юго-Восток» и ТСЖ «Надежда» в лице председателей, приняли решение о создании Союза ТСЖ «Волга», что зафиксировано в протоколе № 1.

12 июня 2005 года в состав членов Союза ТСЖ «Волга» были приняты ТСЖ «Жасмин» и ТСЖ «Дачник», что зафиксировано в Протоколе общего собрания членов Союза ТСЖ «Волга» №3.

30 июня 2005 года ТСЖ «Надежда» и Союз ТСЖ «Волга» заключили договор управления №2, согласно которому ТСЖ «Надежда» передало в управление Союз ТСЖ «Волга» объекты общего имущества жилищного фонда, находящегося в общей долевой собственности 

30 июня 2005 года ТСЖ «Вишневое» и Союз ТСЖ «Волга» заключили договор управления, согласно которому ТСЖ «Вишневое» передало в управление Союз ТСЖ «Волга» объекты общего имущества жилищного фонда, находящегося в общей долевой собственности членов ТСЖ «Вишневое» для организации и обеспечения эффективной обслуживания и ремонта данного имущества.

Согласно пункту 4.4 Устава Союза ТСЖ «Волга» члены Союза несут полную и равную субсидиарную ответственность по всем без исключения обязательствам Союза.

Из пункта  5.9 Учредительного договора Союза ТСЖ «Волга» от 25.03.2005 следует, что члены Союза несут полную и равную субсидиарную ответственность по всем без исключения обязательствам Союза в следующих размерах: ТСЖ «Вишневое» 25%, ТСЖ «Надежда» 25%, ТСЖ «Юго-Восток» 25%, ТСЖ «Победа» 25%.

Также пунктом 7.6 Устава установлено, что вышедший член Союза в течение двух лет несет полную субсидиарную ответственность по всем обязательствам Союза.

Как установлено судом первой инстанции, 14 марта 2012 года общим собранием членов Союза ТСЖ «Волга» принято решение о внесении изменений в Учредительный договор Союза ТСЖ «Волга» от 25.03.2005, а именно, исключен пункт 4.6 Учредительного договора и пункт 5.9 изложен в новой редакции «Члены Союза несут субсидиарную ответственность по всем обязательствам Союза в размере 0,01%».

Согласно протоколу № 19 от 01.07.2011 принято решение об исключении из состава СТСЖ «Волга» ТСЖ «Юго-Восток»; 22.06.2012  принято решение об исключении из состава СТСЖ «Волга» ТСЖ «Надежда» и ТСЖ «Вишневое» (протокол № 23), также согласно указанному протоколу ТСЖ «Надежда» и ТСЖ «Вишневое» освобождены от субсидиарной ответственности.

Из протокола № 24 от 11.09.2012 следует, что на собрании принято решение об исключении из состава СТСЖ «Волга» ТСЖ «Дачник» и ТСЖ «Жасмин», также согласно названному протоколу ТСЖ «Дачник» и ТСЖ «Жасмин» освобождены от субсидиарной ответственности.

Некоммерческая организация в форме союза не может быть создана и существовать с участием только одного учредителя (члена), что следует из смысла положений абзаца 2 части 2 статьи 15 Закона №7-ФЗ.

Кроме того, 13.03.2013 ТСЖ «Победа» на заседании членов Правления приняли решения о выходе из членов Союз ТСЖ «Волга», а также о расторжении договора управления с должником.

Решения, принятые на поименованных собраниях, оспорены не были, доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Как верно указано судом первой инстанции, законодательством о некоммерческих организациях, действовавшим в период выхода ответчиков из СТСЖ «Волга», не было предусмотрено изменение состава членов некоммерческой организации и внесение в Единый государственный реестр юридических лиц изменений членов некоммерческой организации. Вопрос о приеме конкретного лица в некоммерческую организацию и исключения из нее решается высшим органом союза в соответствии с положениями ее учредительных документов. Изменение состава членов оформляется внутренними документами и не подлежит государственной регистрации.

Данное обстоятельство подтверждается и ответом Управления министерства юстиции по Саратовской области от 16.10.2013 № 23-07-7586 на запрос ТСЖ «Вишневое» (том 1 л.д. 182-183).

Изменения, предусматривающие необходимость регистрации соответствующих изменений в ЕГРЮЛ были внесены в Закон №7-ФЗ только  Федеральным законом от 31.01.2016 №7-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Согласно пункту 4 статьи 11 Закона №7-ФЗ ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по обязательствам этой ассоциации (союза) в размере и в порядке, предусмотренных ее учредительными документами.

Как указано выше, пункт 5.9 Устава Союз ТСЖ «Волга» в редакции 2012 года содержит указание на субсидиарную ответственность его членов, размер несения такой ответственности членами Союза установлен в размер 0,01%, а устав ( в редакции от 14.03.2011) – распространение соответствующей ответственности на 2-х летний период с момента выхода из состава учредителей должника.

Пунктом 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей на дату возникновения обязательств должника) установлено, что если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 22 совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть вторая пункта 3 статьи 56), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями. К числу лиц, на которые может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам признанного несостоятельным (банкротом) юридического лица, относятся, в частности, лицо, имеющее в собственности или доверительном управлении контрольный пакет акций акционерного общества, собственник имущества унитарного предприятия, давший обязательные для него указания, и т.п.

Заявление о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, а также заявление о возмещении должнику убытков, причиненных ему его учредителями (участниками) или его органами управления (членами его органов управления), по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации, рассматривается арбитражным судом в деле о банкротстве должника.

Заявление о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности может быть подано в ходе конкурсного производства конкурсным управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, а по основаниям, предусмотренным пунктами 2 и 4 настоящей статьи, также может быть подано конкурсным кредитором, представителем работников должника, работником, бывшим работником должника или уполномоченным органом (пункт 5 статьи 10 Закона о банкротстве).

Вместе с тем, из материалов дела следует и установлено судом первой инстанции, что все лица, в отношении которых конкурсным управляющим заявлено о привлечении к субсидиарной ответственности вышли из состава Союза ТСЖ «Волга» задолго до возникновения у должника признаков несостоятельности (банкротстве), заявление подано за пределами 2-х летнего периода действия условия о субсидиарной ответственности, следовательно, указанные лица не могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Кроме того, конкурсный управляющий многократно уточнял требования, однако из этих уточнений и из материалов дела невозможно установить в отношении каких именно обязательств и за какой период возникновения конкурсным управляющим сформирован размер субсидиарной ответственности, заявленной для возложения на бывших учредителей. 

Учитывая изложенное, обжалуемое определение следует оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Саратовской области от 28 ноября 2016 года по делу №А57-7950/2013  оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может  быть обжаловано  в Арбитражный  суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объёме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья               И.А. Макаров 

Судьи                     Г.И. Агибалова

     А.Ю. Самохвалова