ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-31536/2024

Дело № А40-297086/23

г. Москва

21 июня 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июня 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 июня 2024 года.

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи              И.В. Бекетовой, 

судей:

И.А. Чеботаревой, ФИО1,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания Королевой М.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы

на решение Арбитражного суда города Москвы от 25.03.2024 по делу № А40-297086/23

по заявлению АО "Гостиница "Севастополь" и СПА" (ИНН 

<

***>)

к Федеральной налоговой службе (ИНН 

<

***>)

о признании незаконными действий,

при участии:

от заявителя:

ФИО2 по доверенности от 30.11.2023;

от ответчика:

ФИО3 по доверенности от 19.01.2024; 

 

У С Т А Н О В И Л:

АО "Гостиница "Севастополь" и СПА" (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к ФНС России (далее – ответчик) о признании незаконным решения от 08.11.2023 № ЗГ-3-14/14536 об исключении АО "Гостиница "Севастополь" и СПА" из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства 10.07.2023 и об обязании восстановить с 10.07.2023 в Едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства сведений об АО "Гостиница "Севастополь" и СПА" в Едином государственном реестре субъектов малого и среднего предпринимательства.

Решением суда от 25.03.2024 заявление общества удовлетворено в полном объёме.

С таким решением суда не согласилась ФНС России и обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой. Полагает, что суд первой инстанции неправомерно применил положения ч.6 и ч.6.1. ст.4.1 Федеральный закон от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" о том, что регистраторы акционерных обществ, созданных после 01 декабря года, предшествующего текущему календарному году, не обязаны предоставлять в уполномоченный орган сведения об акционерах.

В отзыве на апелляционную жалобу общество с доводами апелляционной жалобы не согласилось, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы – отказать. 

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Срок обжалования, установленный ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем не пропущен.

Апелляционный суд, выслушав представителей сторон, изучив доводы жалобы и отзыва на неё, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, полагает, что обжалуемое решение подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения по следующим основаниям.

Как установлено судом и следует из материалов дела, сведения об ООО «Гостиница «Севастополь» и СПА» внесены в единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) 01.12.2014 в связи с внесением в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лице, зарегистрированном на территории Республики Крым или территории города федерального значения Севастополя на день принятия в Российскую Федерацию Республики Крым и образования в составе Российской Федерации новых субъектов - Республики Крым и города федерального значения Севастополя.

Правопредшественник заявителя - ООО «Гостиница «Севастополь» и СПА» состояло в Реестре МСП в период с 10.11.2020 по 10.04.2023 с категорией «малое предприятие».

13.03.2023 в результате процедуры реорганизации ООО «Гостиница «Севастополь» и СПА» преобразовалось в Акционерное общество «Гостиница «Севастополь» и СПА».

АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» (как правопреемник ООО «Гостиница «Севастополь» и СПА») было включено в реестр субъектов малого и среднего предпринимательства (далее - ЕРСМСП) 10.04.2023 с одновременным исключением из Реестра МСП сведений об ООО «Гостиница «Севастополь» и СПА».

10.07.2023 Общество было исключено из Реестра МСП в связи с несоответствием критериям, установленных пунктом 1 части 1.1. статьи 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ (не соблюдение подпункта «а» пункта 1 части 1.1. статьи 4 указанного федерального закона).

Не согласившись с указанным исключением из Реестра МСП, Заявитель обратился в ФНС России с жалобой, в которой просило восстановить в Реестр МСП с 10.07.2023.

Решением от 08.11.2023 №ЗГ-3-14/14536 ФНС России не усмотрела оснований для восстановления сведений об АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» (ИНН 

<

***>) в Реестр МСП с 10.07.2023. В целях отнесения хозяйственных обществ, хозяйственных товариществ, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств и индивидуальных предпринимателей к субъектам малого и среднего предпринимательства должны выполняться условия, установленные частью 1.1 статьи 4 Федеральный закон от 24.07.2007 № 209-ФЗ.

Ответчик полагает, что держатели реестра Акционеров обязаны ежегодно в период с 01 июля по 05 июля текущего календарного года представить в уполномоченный орган перечень акционерных обществ, соответствующих условиям, установленным подпунктом "а" пункта 1 части 1.1 статьи 4 Федерального закона от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" (за исключением условий, установленных абзацем третьим указанного подпункта), однако держатель реестра акционеров не предоставил данные сведения, в связи с чем считает, что АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» было правомерно исключено из реестра МСП.

Заявитель посчитал оспариваемое решение незаконным, нарушающим права и законные интересы Общества, в связи с чем, обратился в суд с требованиями.

Признавая незаконным и отменяя оспариваемое решение ФНС России, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Отношения, возникающие в связи с исключением юридического лица, прекратившего свою деятельность, из ЕГРЮЛ регулируются Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - Закон №129-ФЗ).

В силу п.5 ст.58 ГК РФ и п.4 ст.56 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» при преобразовании общества к юридическому лицу, созданному в результате преобразования, переходят все права и обязанности реорганизованного общества.

Таким образом АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» является полным правопреемником ООО «Гостиница «Севастополь» и СПА» по всем правам и обязанностям и соответствует всем критериям малых предприятий, установленных ст. 4 Федерального закона № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (далее – Закон №209-ФЗ) перешли к АО (в рамках процедуры изменилась организационно-правовая форма, но не изменились условия, при которых ООО находилось в Едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства).

АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» (как правопреемник ООО «Гостиница «Севастополь» и СПА») включено ЕРСМСП 10.04.2023 (в этот же день правопредшественник - ООО «Гостиница «Севастополь» и СПА» было исключено из реестра).

Правопредшественником АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» - ООО «Гостиница «Севастополь» и СПА» также были представлены: сведения о среднесписочной численности работников за предшествующий календарный год; сведения о среднесписочной численности работников в составе расчета по страховым взносам; своевременно сдана налоговая отчетность, позволяющая определить величину дохода от осуществления предпринимательской деятельности за предшествующий календарный год.

АО «Гостиница «Севастополь» и СПА», как правопреемник ООО «Гостиница «Севастополь» и СПА» также отвечает (и отвечало) условиям отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства, при этом субъектный состав участников/акционеров изменен не был, что подтверждается выпиской реестра акционеров на дату подачи заявления.

В связи с тем, что в силу положений ч.1 и ч.2 ст.4.1. Закона № 209-ФЗ ведение единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства осуществляется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах - уполномоченным органом, которым согласно п.1 Положения о Федеральной налоговой службе утвержденного Постановление Правительства РФ от 30.09.2004 № 506 является Федеральная налоговая служба, АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» обратилось на основании ст.137 НК РФ, 138 НК РФ с жалобой на имя Руководителя Федеральной налоговой службы России ФИО4.

В вышеуказанной жалобе АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» также указывало на неправомерность исключения Общества их реестра субъектов малого и среднего предпринимательства и просило отменить решение об исключении АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства 10 июля 2023 г. и восстановить с 10 июля 2023 г. в Едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства сведения об АО «Гостиница «Севастополь» и СПА».

Однако письмом № ЗГ-3014/14536 от 08 ноября 2023 г. АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» получило письмо от ФНС России, в которой служба указывает, что основанием для исключения АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» являлось несоответствие ни одному из требований, установленных пунктом 1 ч.1.1. ст. 4 Закона №209-ФЗ.

Согласно ст. 4 Закона №209-ФЗ к субъектам малого и среднего предпринимательства относятся зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации и соответствующие условиям, установленным частью 1.1 настоящей статьи, хозяйственные общества, хозяйственные товарищества, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы, потребительские кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства и индивидуальные предприниматели. Указанная статья включают в себя следующие требования:

- к структуре уставного капитала юридического лица (п. 1. ч. 1.1. ст. 4 Закона №209-ФЗ);

- к численности работников юридического лица за год, предшествующий году включения в Единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства (далее - Реестр) (п. 2 ч. 1.1. ст. 4 Закона №209-ФЗ);

- к доходу юридического лица за год, предшествующий году включения в Реестр (п. 3 ч. 1.1. ст. 4 Закона №209-ФЗ).

Таким образом, при условии соблюдения всех трех перечисленных выше критериев хозяйственное общество вправе претендовать на включение в Реестр и не может быть исключено из реестра.

Судом установлено, что у АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» не менялись какие-либо критерии позволяющие исключить Общества из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства.

Вопреки доводам ответчика в настоящем случае положения ч. 6 и ч.6.1 ст.4.1 Закона №209-ФЗ не подлежат применению в связи со следующим.

Так, АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» создано после 01 декабря года, предшествующему 2023 г. (текущему году на момент исключения из  реестра МСП).

Согласно п.6.1 ст.4.1 Закона №209-ФЗ в  целях ведения единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства держатели реестров акционеров акционерных обществ, которые созданы до 1 декабря года, предшествующего текущему календарному году, и в составе сведений о которых в едином государственном реестре юридических лиц содержатся сведения о соответствующем держателе реестра акционеров акционерных обществ, ежегодно до 5 июля представляют в уполномоченный орган перечень акционерных обществ, соответствующих условиям, установленным подпунктом "а" пункта 1 части 1.1 статьи 4 настоящего Федерального закона (за исключением условий, установленных абзацем третьим указанного подпункта).

Данной нормой предусмотрена обязанность держателя акционеров предоставить сведения в ФНС в отношении АО созданных до 01 декабря предшествующего календарного года (т.е. в данном случае до 01 декабря 2022 г.).

Однако, АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» было создано 13.03.2023.

Таким образом, ни держатель реестра акционеров, ни само АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» не обязаны были предоставлять какие-либо сведения в 2023 г., поскольку согласно п.6.1 ст.4.1 Закона №209-ФЗ данная обязанность возникнет только в 2024 г.

Основание на которое ссылается ФНС - это нарушение норм материального права: вывод суда первой инстанции о том, что положения ч.6 и ч.6. 1. ст.4.1 209- ФЗ не подлежат применению.

В соответствии с ч. 6 и ч.6.1. ст.4.1. 209-ФЗ в целях ведения единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства держатели реестров акционеров акционерных обществ, которые созданы до 1 декабря года, предшествующего текущему календарному году, и в составе сведений о которых в едином государственном реестре юридических лиц содержатся сведения о соответствующем держателе реестра акционеров акционерных обществ, ежегодно до 5 июля представляют в уполномоченный орган перечень акционерных обществ, соответствующих условиям, установленным подпунктом "а" пункта 1 части 1.1 статьи 4 настоящего Федерального закона (за исключением условий, установленных абзацем третьим указанного подпункта). Указанный перечень формируется держателями реестров акционеров акционерных обществ на основании имеющихся у них данных, содержащихся в списках лиц, имеющих право участвовать в годовом общем собрании акционеров соответствующего акционерного общества, проведенном в текущем календарном году.

По мнению ФНС, поскольку АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» создано в порядке преобразования ООО «Гостиница «Севастополь» и СПА», то АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» считается созданным ранее 01.12.2014 г.

Однако, суд апелляционной инстанции полагает данный довод ФНС России не соответствует действующему законодательству поскольку:

-           в силу п.4 ст.57 ГК РФ -Юридическое лицо считается реорганизованным, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации (п.4 ст.57 ГК РФ);

-           Согласно п.1 ст. 16 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" - реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность.

Таким образом, в силу прямых норм ГК РФ и Закона о государственной регистрации, АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» создано с момента ее регистрации – 13.03.2023 ( т.е. позже 01 декабря предшествующего года).

Таким образом, ни держатель реестра акционеров, ни само АО не обязаны были предоставлять какие-либо сведения в 2023 г. (Данная обязанность возникнет только в 2024)

Суд апелляционной инстанции отмечает, что ФНС подменяет понятие - переход прав и обязанностей к преобразованному юридическому лицу, с датой создания юридического лица, пытаясь переложить на АО обязанность которая отсутствовала у ООО.

Действительно, в порядке преобразования все права и обязанности одного лица, переходят к вновь созданному юридическому лицу (т.е. права на УСН, права на льготы, права на недвижимость и т.д.

Однако, у правопредшественника - АО «Гостнинница «Севастополь» и СПА» - ООО «Гостиница «Севастополь» и СПА» отсутствовала какая-либо обязанность по раскрытию состава участников Общества (информация об участниках общества - открыты, участники Общества (как и акционеры АО) являлись граждане РФ).

В соответствии с Письмо ФНС России от 30.08.2021 N КВ-19-14/305@ указано, что «сведения о вновь созданных юридических лицах, отвечающих условиям отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства, установленным частью 3 статьи 4 Федерального закона от 24 июля 2007 года N 209-ФЗ, вносятся в Единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства (далее - Реестр) 10-го числа месяца, следующего за месяцем внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании юридического лица».

В данном случае АО создано 13 марта 2023 г., отражена в реестре 10 апреля 2023 г.

При этом, судебная коллегия отмечает, что в качестве основания для исключения АО «Гостиница «Севастополь» и СПА» из реестра МСП указывалось на несоответствие ни одному из требований, установленных пунктом 1 ч.1.1. ст. 4 1 Федерального закона от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации", а не на исполнение/неисполнение обязанности по предоставлению сведений в соответствии с п.6.1, ст.4.1. 209-ФЗ.

С учетом изложенного, вопреки доводам апелляционной жалобы, суд первой инстанции пришёл к верному выводу, что вынесенное решение ФНС России от 08.11.2023 №ЗГ-3-14/14536, является незаконным и необоснованным, поскольку оно не соответствует требованиям закона и нарушает права и законные интересы заявителя и подлежит отмене.

Изложенное позволяет апелляционному суду прийти к выводу, что ФНС России во исполнение положений ч. 1 ст. 9, ч. 1 ст. 65, ч. 5 ст. 200 АПК РФ с учетом фактических обстоятельств рассматриваемого дела не доказана правомерность принятого в отношении общества оспариваемого решения.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что требования АО "Гостиница "Севастополь" и СПА" подлежат удовлетворению ввиду наличия оснований, предусмотренных ч. 2 ст. 201 АПК РФ.

В соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 201 АПК РФ суд первой инстанции правомерно обязал ФНС России устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Акционерного общества "Гостиница "Севастополь" и СПА" в течение 10 дней со дня вступления судебного акта в законную силу путем восстановления с 10 июля 2023 года в Едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства сведений об Акционерного общества "Гостиница "Севастополь" и СПА" в Едином государственном реестре субъектов малого и среднего предпринимательства.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, связанные с иной оценкой доказательств и иным толкованием норм материального права, не опровергают правильные выводы суда.

Учитывая изложенное, арбитражный апелляционный суд считает обжалуемое решение суда первой инстанции законным и обоснованным, принятым по представленному и рассмотренному заявлению, с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 25.03.2024 по делу № А40-297086/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

Председательствующий судья:                                                                              И.В. Бекетова

 

Судьи:                                                                                                                       И.А. Чеботарева

 

                                                                                                                                  ФИО1

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.