АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-53542/2019

г. Нижний Новгород                                                              03 февраля 2020 года

 

Резолютивная часть решения оглашена 29 января 2020 года

Решение в полном объеме изготовлено 03 февраля 2020 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе судьи Чепурных Марии Григорьевны (вн. шифр 43-1072), при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Пятановой Е.Н., рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению ООО "Сладкая жизнь Н.Н." (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к ИФНС России по Канавинскому району г.Нижнего Новгорода о признании незаконными и отмене постановления №68 от 17.12.2019 о назначении административного наказания и предписания №68 от 17.12.2019 об устранении нарушений законодательства,

при участии представителей сторон:

от заявителя: ФИО1 (доверенность от 10.10.2019), 

от налогового органа: ФИО2 (доверенность от 06.12.2019),

установил:

в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось общество с ограниченной ответственностью "Сладкая жизнь Н.Н." (далее - заявитель, общество) к ИФНС России по Канавинскому району г.Нижнего Новгорода (далее - налоговый орган, Инспекция) с заявлением о признании незаконными и отмене постановления №68 от 17.12.2019 о назначении административного наказания и предписания №68 от 17.12.2019 об устранении нарушений законодательства.

В обоснование заявленного требования представитель общества ссылается на отсутствие в действиях общества состава административного правонарушения.

Представитель общества указывает на то, что в законодательстве отсутствует прямое указание на необходимость предоставлять данные о клиентах, идентификация которых не предусмотрена законодательством РФ, при этом обществом 14.11.2019 через личный кабинет, открытый на официальном сайте Росфинмониторинга (www.fedsfm.ru), сдана нулевая отчетность за 3 квартал 2019 года в виде формализованного электронного сообщения (по форме ФЭС 3-ФМ).

Подробно позиция заявителя отражена в заявлении и поддержана представителем в ходе судебного заседания.

Представитель налогового органа с требованиями заявителя не согласен, считает оспариваемые постановление законным и обоснованным, а требование предписания об устранении выявленного нарушения подлежащим исполнению со стороны общества.

Представитель Инспекции отмечает, что обществом не представлены документы, подтверждающие организацию и осуществление внутреннего контроля, приведенные обществом в жалобе доводы не свидетельствуют о незаконности постановления и предписания Инспекции, и не являются основанием для их отмены.

Кроме того, представитель Инспекции обратил внимание на то, что ранее общество уже подвергалось аналогичному административному наказанию (постановление № 20 от 30.07.2019).

Подробно позиция Инспекции отражена в отзыве и поддержана представителем в судебном заседании.

Изучив материалы дела, заслушав лиц, участвующих в деле, арбитражный суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, согласно информации, поступившей из Росфинмониторинга в ФНС России, имеются факты не использования ООО «Сладкая жизнь Н.Н.» (ИНН 

<

***>) личного кабинета в 3 квартале 2019 года: личный кабинет не используется для направления сообщений о результатах проверки клиентов в Федеральную службу по Финансовому Мониторингу.

Таким образом, ООО «Сладкая жизнь Н.Н.» ИНН 

<

***> не исполнены требования п.п. 4, 7 пункта 1 ст. 7 Закона №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма» в части организации и осуществления внутреннего контроля, повлекшие непредставление сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, в уполномоченный орган с нарушением установленных порядка и сроков, а именно: обществом не используется Личный кабинет на портале Росфинмониторинга для просмотра Перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму и доведения его до сведения своих подчиненных лиц.

Усмотрев в деянии общества признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч.1 ст. 15.27 КоАП РФ, старший государственный налоговый инспектор отдела оперативного контроля ФНС ИФНС России по Канавинскому району г.Н.Новгорода, в отсутствие надлежащим образом извещенного законного представителя общества, при участии представителя по доверенности от 10.10.2019, 03.12.2019 составил протокол об административном правонарушении №68.

17.12.2019 начальник ИФНС России по Канавинскому району г.Н.Новгорода в отсутствие законного представителя общества, извещенного надлежащим образом, при участии представителя общества по доверенности от 10.10.2019, вынес оспариваемое постановление, которым привлек общество к административной ответственности по указанной норме в виде штрафа 50 000 рублей, а также, выдал в порядке ст. 29.13 КоАП РФ обществу предписание об устранении нарушений законодательства №68, в соответствии с которым  возложил на общество обязанность в срок до 17.01.2020 устранить причины способствующие совершению административного правонарушения, а именно обеспечить соблюдение Закона № 54-ФЗ от 22.05.2003 г. «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации» и сообщить в ИФНС России по Канавинскому р-ну г.Н.Новгорода об устранении причин и условий, способствующих совершению административного правонарушения и в указанный срок сообщить об устранении выявленных нарушений.

Процессуальные нарушения при производстве по делу об административном правонарушении со стороны административного органа отсутствуют, что подтвердил представитель общества  по доверенности в ходе судебного заседания 29.01.2020 под роспись в протоколе судебного заседания. 

Не согласившись с вынесенными постановлением и предписанием, общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие совокупности двух условий: несоответствие ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц закону или иному нормативному правовому акту; нарушение ненормативным правовым актом, решением, действием (бездействием) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие). 

Частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленных порядка и сроков, за исключением случаев, предусмотренных частями 1.1, 2 - 4 настоящей статьи, что влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Объектом указанного правонарушения является установленный законом порядок контроля финансирования, хранения и представления информации, подлежащих контролю (внешнему и внутреннему) организациями, осуществляющими операции с денежными средствами и иным имуществом.

Объективной стороной правонарушения является неисполнение или ненадлежащее исполнение организацией требований названного законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов.

Субъектом ответственности являются организации, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом, в том числе кредитные.

В силу статьи 5 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Закон N 115-ФЗ) к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся в частности организации федеральной почтовой связи; организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме.

Согласно статье 3 Закона N 115-ФЗ идентификация - совокупность мероприятий по установлению определенных настоящим Законом сведений о клиентах, их представителях, выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах, по подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий. Реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров осуществляется посредством внутреннего контроля.

Под внутренним контролем понимается деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

В силу статьи 4 Закона N 115-ФЗ к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, относятся: организация и осуществление внутреннего контроля; иные меры, принимаемые в соответствии с федеральными законами.

В силу пп. 4 п. 1 ст. 6 Федерального закона получение денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх по своему характеру относится к операциям с денежными средствами или иным имуществом, которые подлежат обязательному контролю.

В соответствии с частью 2 статьи 6 Закона N 115-ФЗ на организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, возложена обязанность по представлению информации в уполномоченный орган по операциям, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с Федеральным законом N 115-ФЗ порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.

Статьей 7 Закона N 115-ФЗ установлены права и обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом: до приема на обслуживание идентифицировать клиента, применять меры по замораживанию (блокированию) денежных средств, приостанавливать соответствующую операцию, представлять информацию о приостановленных операциях в уполномоченный орган.

Пунктом 1 статьи 7 Федерального закона N 115-ФЗ установлены обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в частности до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1, 1.2, 1.4, 1.4 - 1 и 1.4 - 2 настоящей статьи, установив следующие сведения: в отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), а в случаях, предусмотренных пунктами 1.11 и 1.12 настоящей статьи, фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), серию и номер документа, удостоверяющего личность, а также иную информацию, позволяющую подтвердить указанные сведения.

Согласно пункту 1.4. статьи 7 Закона N 115-ФЗ идентификация клиента - физического лица, представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца, а также упрощенная идентификация клиента - физического лица не проводится при осуществлении кредитными организациями, в том числе с привлечением банковских платежных агентов, перевода денежных средств без открытия банковского счета, в том числе электронных денежных средств, в пользу юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в целях оплаты реализуемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг, использования результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, в пользу органов государственной власти и органов местного самоуправления, учреждений, находящихся в их ведении, получающих денежные средства плательщика в рамках выполнения ими функций, установленных законодательством Российской Федерации, а также при предоставлении клиентом - физическим лицом кредитной организации денежных средств в целях увеличения остатка электронных денежных средств, если сумма денежных средств не превышает 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей, за исключением случаев, если получателем переводимых денежных средств является физическое лицо, некоммерческая организация (кроме религиозных и благотворительных организаций, зарегистрированных в установленном порядке, товариществ собственников недвижимости (жилья), жилищных, жилищно-строительных кооперативов или иных специализированных потребительских кооперативов, региональных операторов, созданных в организационно-правовой форме фонда в соответствии с Жилищным кодексом Российской Федерации) либо организация, созданная за пределами территории Российской Федерации, а также если у работников кредитной организации, банковских платежных агентов возникают подозрения, что указанная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

При осуществлении кредитными организациями, в том числе с привлечением банковских платежных агентов, перевода денежных средств без открытия банковского счета, в том числе электронных денежных средств, в целях оплаты товаров (работ, услуг), включенных в перечень товаров (работ, услуг), определенный Правительством Российской Федерации, в оплату которых платежный агент не вправе принимать платежи физических лиц, идентификация клиента - физического лица проводится независимо от суммы перевода.

Согласно ч. 2 ст. 7 упомянутого Закона, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с правилами внутреннего контроля, обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате реализации указанных правил, и сохранять ее конфиденциальный характер.

Правила внутреннего контроля для организаций, осуществляющих операции с денежными средствами (кроме кредитных организаций) должны быть разработаны с учетом требований, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 30.06.2012 N 667 "Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями, и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее Постановление N 667).

В силу п. 1.2 Положения о требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, утвержденного Приказом Росфинмониторинга от 17.02.2011 N 59 (далее - Положение) организации в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 7 Федерального закона обязаны идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных п.п. 1.1 и 1.2 ст. 7 названного Закона.

Согласно п. 1.6 Положения при проведении идентификации клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя, обновлении информации о них организация вправе на основании п. 5.4 ст. 7 Федерального закона требовать представления клиентом, представителем клиента и получать от клиента, представителя клиента документы, удостоверяющие личность, учредительные документы, документы о государственной регистрации юридического лица (индивидуального предпринимателя).

Перечень товаров (работ, услуг), определенный Постановлением Правительства РФ от 15.11.2010 N 920, включает в себя, в том числе прием платежей за лотерейные билеты, квитанции и иные документы, удостоверяющие право на участие в лотерее.

Федеральный закон прямо устанавливает случаи, когда при проведении идентификации организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, требуется личное присутствие клиента (представителя клиента).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.08.2015 N 804 утверждены Правила определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальных предпринимателей (далее - Правила).

В соответствии с пунктом 20 Правил информация о включении в перечень или об исключении из перечня организаций и (или) физических лиц, а также о внесении корректировок в содержащиеся в перечне сведения об организациях и (или) о физических лицах вместе с актуальной информацией об организациях и о физических лицах, включенных в перечень, в течение одного рабочего дня, следующего за днем принятия решения, предусмотренного абзацем первым пункта 15 и пунктами 16 и 17 настоящих Правил, размещается на официальном сайте.

Согласно пункту 21 Правил доведение информации, предусмотренной пунктом 20 настоящих Правил, до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальных предпринимателей осуществляется путем обеспечения доступа этих организаций и индивидуальных предпринимателей к такой информации через их личные кабинеты на официальном сайте.

Порядок определения и доведения до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму устанавливается Правительством Российской Федерации. При этом сведения об организациях и лицах, включенных в указанный перечень, подлежат размещению в сети Интернет на официальном интернет - сайте Росфинмониторинга по адресу www.fedsfm.ru.

Таким образом, использование на торговой точке личного кабинета на сайте Росфинманиторинг является обязательным требованием действующего законодательства, независимо от суммы.

Как следует из материалов дела, в том числе оспариваемого постановления о привлечении к административной ответственности, Обществу вменяется неисполнение требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма в части организации и осуществления внутреннего контроля, а именно: Обществом не разработаны правила внутреннего контроля, не используется Личный кабинет на портале Росфинмониторинга для просмотра Перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму и не доводило его до сведения своих подчиненных лиц, а также не направляла сообщений о результатах проверки клиентов в Федеральную службу по Финансовому мониторингу.

В оспариваемом предписании также указано на обязанность общества использовать Перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, размещенный на сайте Росфинмониторинга, для просмотра которого обществу необходимо использовать Личный кабинет на сайте Росфинмониторинга.

Однако, общество не использовало перечень, размещенный в Личном кабинете на сайте Росфинмониторинга актуальный на дату осуществления деятельности, у общества отсутствовала возможность выявления операций, подлежащих обязательному контролю на основании пункта 2 статьи 6 Закона N 115-ФЗ, а также возможность последующего приостановления таких операций в случаях, указанных в пункте 10 статьи 7 Закона N 115-ФЗ, общество не имело возможности исполнить обязательство по уведомлению уполномоченного органа об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ.

В данном случае общество не активировало личный кабинет. Каких-либо сведений, подтверждающих вход обществом в личный кабинет, заявитель в нарушение требований ст.9, 65 АПК РФ не представил.

Так, в ходе проведения контрольных мероприятий по соблюдению Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" установлено, что в нарушение пункта 1 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", обществом реализованы лотерейные билеты без идентификации клиента, осуществившего покупку данного лотерейного билета.

Данные обстоятельства подтверждаются материалами дела и по существу обществом не оспариваются.

По мнению заявителя, указанная финансовая операция не подлежала обязательному контролю в силу пункта 1.1. статьи 7 Закона N 115-ФЗ, поскольку прием денежных средств не превышал 15 000 рублей.

Данный довод является несостоятельным и судом отклоняется, поскольку в силу пункта 1.4 статьи 7 Закона N 115-ФЗ, Постановления Правительства РФ от 15.11.2010 N 920 при осуществлении перевода денежных средств без открытия банковского счета, в целях приема платежей за лотерейные билеты, идентификация клиента - физического лица проводится независимо от суммы перевода. Осуществление операций с денежными средствами на сумму менее 15 000 рублей, на что ссылается общество, не влияет на обязанность общества активировать Личный кабинет на портале Росфинмониторинга для просмотра Перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму.

Также в соответствии с пунктом 2 статьи 7 Закона N115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, а также лица, указанные в статье 7.1 Закона N 115-ФЗ, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и финансирования распространения оружия массового уничтожения разрабатывать правила внутреннего контроля, а в случаях, установленных пунктом 2.1 статьи 7 Закона N 115-ФЗ, также целевые правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля и целевых правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. Организация, осуществляющая операции с денежными средствами или иным имуществом, которая является участником банковской группы или банковского холдинга и реализует целевые правила внутреннего контроля, может назначать одно специальное должностное лицо, ответственное как за реализацию правил внутреннего контроля, так и за реализацию целевых правил внутреннего контроля; правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом требований, утверждаемых Правительством Российской Федерации; квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за реализацию правил внутреннего контроля, целевых правил внутреннего контроля, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, представителей клиента (в том числе идентификации единоличного исполнительного органа как представителя клиента), выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации.

При этом, в соответствии с пунктом 1 Требований N 667, правила внутреннего контроля должны быть приведены организацией в соответствие с требованиями нормативных правовых актов о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения не позднее месяца после даты вступления в силу указанных нормативных правовых актов, если иное не установлено такими нормативными правовыми актами.

Согласно Положению о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденному Приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 03.08.2010 N 203 (далее - Положение N 203), руководитель организации утверждает перечень сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Положением N 203 предусмотрены формы, сроки и периодичность обучения сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также обязанность по ведению учета прохождения сотрудниками обучения.

Общество в нарушение пункта 1(1) Требований N 667, правила внутреннего контроля не приведены в соответствие с требованиями нормативных правовых актов о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Довод представителя заявителя о том, что у общества организован предусмотренный законодательством внутренний контроль, в частности: им использовался в 3 квартале 2019 Личный кабинет на портале Росфинмониторинга для просмотра Перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, о том, что данная информация доводилась им до сведения своих подчиненных лиц, а также то, что им за 3 квартале 2019 направлялись сообщения о результатах проверки клиентов в Федеральную службу по Финансовому мониторингу, обществом в заявлении не приводится и материалы дела таких доказательств не содержат.

Ссылка общества на то, что оно 14.11.2019 через личный кабинет, открытый на официальном сайте Росфинмониторинга, отправило нулевую отчетность за 3 квартал 2019 не свидетельствует об отсутствии состава вмененного правонарушения, поскольку в постановлении указывается на то, что общество не использовало личный кабинет и не направляла сообщения о результатах проверки клиентов именно в 3 квартале 2019, как это предусмотрено пп. 7 пункта 1 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма».

Отсутствие у общества обязанности осуществления обязательной идентификации клиента в порядке, предусмотренном Законом N 115-ФЗ, при осуществлении операций с денежными средствами на сумму менее 15000 рублей, на которую ссылается общество, не влияет на обязанность общества использовать Личный кабинет на портале Росфинмониторинга для просмотра Перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму и направлять сообщения о результатах проверки клиентов в Федеральную службу по Финансовому мониторингу.

Оценив представленные сторонами доказательства в их совокупности в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что материалами дела подтверждается факт совершения обществом административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.27 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. При определении вины организации необходимо использовать понятие вины юридического лица, изложенное в части 2 статьи 2.1 Кодекса.

Согласно названной норме, юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых указанным Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Учитывая изложенное,  суд приходит к выводу об отсутствии каких-либо обстоятельств, препятствовавших заявителю проявить должную степень заботливости и осмотрительности при реализации билетов и соблюсти требования по установлению личности приобретателя, за несоблюдение которых законом предусмотрена административная ответственность.

Заявителем не  организован надлежащий контроль за деятельностью своих работников, который необходим для предотвращения нарушений требований при реализации лотерейных билетов, тем самым общество пренебрежительно отнеслось к выполнению своих публично-правовых обязанностей, что свидетельствует о наличии его вины в совершении вменяемого правонарушения.

При таких обстоятельствах, в действиях общества имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ.

Исключительных обстоятельств, свидетельствующих о наличии оснований для применения положений статьи 2.9 КоАП РФ и освобождения заявителя от административной ответственности суд не усматривается в силу следующего.

Согласно статье 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 18 постановления от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

Пленум Верховного Суда Российской Федерации в пункте 21 постановления от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" указал, что малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

По смыслу статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях оценку малозначительности деяния необходимо соотносить с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.

Совершенное обществом правонарушение посягает на порядок государственного управления, установление которого в силу статьи 1 Федерального №115-ФЗ обеспечивает защиту прав и законных интересов граждан, общества и государства путем создания правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Длительный период осуществления обществом деятельности с нарушением требований действующего законодательства подтверждает пренебрежительное отношение последнего к исполнению своих публично-правовых обязанностей, предусмотренных требованиями Федерального закона N 115-ФЗ.

Общество не представило доказательств, подтверждающих наличие исключительных обстоятельств, свидетельствующих о малозначительности совершенного правонарушения.

Учитывая изложенное, исходя из характера и степени общественной опасности деяния, создающего угрозу охраняемым общественным отношениям, и конкретных обстоятельств дела, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для применения статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Оснований замены обществу наказания в виде административного штрафа на предупреждение, судом не усматривается ввиду отсутствия в материалах дела доказательств наличия совокупности условий, предусмотренных статьями 3.4, 4.1.1 КоАП РФ. 

Более того, суд учитывает, что общество ранее подвергалось аналогичному административному наказанию (постановление № 20 от 30.07.2019) с назначением наказания в виде предупреждения, однако общество должных выводов для себя не сделало.

Наказание назначено обществу в виде административного штрафа в минимальном размере, предусмотренном санкцией вменяемой статьи, что свидетельствует о фактически учтенных административным органом обстоятельствах совершенного правонарушения.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу, что оспариваемое постановление является законным и обоснованным, вынесенным полномочным административным органом с соблюдением процедуры привлечения к административной ответственности в пределах срока давности привлечения к административной ответственности при наличии законных оснований для привлечения заявителя к административной ответственности и с учетом обстоятельств, имеющих значение для дела. 

Так как ООО "Сладка я жизнь Н.Н." допустило нарушение требований действующего законодательства, то Инспекцией в порядке ст. 29.13 КоАП РФ законно выдано оспариваемое предписание, которое соответствует нормам действующего законодательства, вынесено с учетом требований закона и обстоятельств дела, не нарушает законных прав общества и обязательно к исполнению.

Учитывая изложенное, требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Аналогичный вывод содержится в определении Верховного Суда РФ от 14.02.2019 N 307-АД18-20632 по делу N А21-3379/2018.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 180-182, 211  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований заявителю отказать в полном объеме.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня принятия и может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в десятидневный срок со дня принятия решения.

Судья                                                                                                  М.Г.Чепурных