ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

10АП-8307/2022

Дело № А41-24081/16

14 июня 2022 года

г. Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена 07 июня 2022 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 14 июня 2022 года 

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Епифанцевой С.Ю.,

судей Терешина А.В., Шальневой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания:  ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «НРК АКТИВ» на определение Арбитражного суда Московской области от 14 марта 2022 года по делу №А41-24081/16, 

при участии в заседании:

от ООО «НРК АКТИВ» - ФИО2, доверенность от 27.01.2022;

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены надлежащим образом;

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Московской области от 20.09.2016 общество с ограниченной ответственностью «Русская пробка» (далее – ООО «Русская пробка», должник) было признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника было открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утвержден ФИО3, о чем 08.10.2016 были опубликованы сведения в газете «КоммерсантЪ» № 187.

В рамках дела о банкротстве должника его конкурсный управляющий обратился в Арбитражный суд Московской области с ходатайством о разрешении разногласий и утверждении Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества ООО «Русская пробка», находящегося в залоге у ООО «НРК Актив», в редакции, предложенной конкурсным управляющим, для последующего проведения торгов по продаже предмета залога ООО «НРК Актив» посредством публичного предложения.

Определением Арбитражного суда Московской области от 14.03.2022 были разрешены разногласия между конкурсным управляющим ООО «Русская пробка» ФИО3 и залоговым кредитором ООО «НРК Актив», утверждено Положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества ООО «Русская пробка», находящегося в залоге у ООО «НРК Актив», в редакции, предложенной конкурсным управляющим должника ФИО3, для последующего проведения торгов по продаже предмета залога ООО «НРК Актив» посредством публичного предложения.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО «НРК АКТИВ» обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции, направить вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылается на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела и представленным в дело доказательствам, указывает, что в ходе рассмотрения настоящего заявления в суде первой инстанции конкурсный управляющий и залоговый кредитор пришли к единому решению по дальнейшей реализации залогового имущества, конкурсным управляющим было согласовано Положение в редакции предложенной ООО «НРК АКТИВ», в связи с чем было подано заявление об уточнении заявленных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, которое судом при вынесении обжалуемого судебного акта не было учтено.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «НРК АКТИВ» поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение суда первой инстанции отменить и направить вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Согласно ходатайству конкурсного управляющего должника, поступившему в суд апелляционной инстанции, конкурсный управляющий просит утвердить Положение, согласованное им с залоговым кредитором.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с нормами статей 121 - 123, 153, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, путем размещения информации на официальном сайте «Электронное правосудие» www.kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 223, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемого судебного акта и принятия нового судебного акта об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества ООО «Русская пробка», находящегося в залоге у ООО «НРК АКТИВ», в редакции 2022, согласованной конкурсным управляющим должника и залоговым кредитором, в связи со следующим.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве), дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Как следует из материалов дела, в ходе конкурсного производства ООО «Русская пробка» конкурсным управляющим осуществлены мероприятия, предусмотренные Законом о банкротстве, в том числе направленные на реализацию имущества должника, являющегося предметом залога.

Судом установлено, что залоговым кредитором ООО «НРК Актив» утверждено Положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества ООО «Русская пробка», обеспеченного залогом имущества.

На электронной торговой площадке АО «Российский Аукционный Дом» 27.10.2017 проведен аукцион № РАД-117275, 15.12.2017 – повторный аукцион № РАД-120965 по продаже имущества должника, обеспеченного залогом. Указанные торги признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок на участие в торгах. Залоговому кредитору ООО НРК «Актив» направлено уведомление о признании повторных торгов несостоявшимися, праве залогового кредитора оставить предмет залога за собой в порядке пункта 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве. Залоговый кредитор своим правом не воспользовался.

На электронной торговой площадке АО «Российский Аукционный Дом» проведены торги № РАД-127607 посредством публичного предложения по продаже имущества должника, обеспеченного залогом. Заявки на участие в публичном предложении принимались с 05.03.2018 по 16.04.2018. Указанные торги признаны несостоявшимися по причине отсутствия заявок на участие в торгах.

Конкурсным управляющим должника и залоговым кредитором ООО «НРК Актив» согласованы изменения в Положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества ООО «Русская пробка», обеспеченного залогом имущества.

Далее на электронной торговой площадке АО «Российский Аукционный Дом» проводились торги № РАД-143897, № РАД-161859 и № РАД-199348 посредством публичного и повторных публичных предложений по продаже имущества должника, обеспеченного залогом. Заявки на участие в публичном предложении принимались с 11.08.2018 по 09.11.2018, с 18.03.2019 по 16.07.2019 и с 16.12.2019 по 14.04.2020.

Указанные торги признаны несостоявшимися, в том числе по причине отсутствия заявок на участие в торгах.

Залоговому кредитору направлены письма о необходимости согласования дальнейших действий по реализации данного имущества или желании оставить предмет залога за собой.

Впоследствии от залогового кредитора получено изменение в положение о порядке реализации, которое направлено на электронную торговую площадку для подготовки мероприятий по проведению дальнейшей реализации имущества должника. Прием заявок для участия в торгах № МРАД-220688 проводился с 25.05.2020 по 24.06.2020. Торги также признаны несостоявшимися.

Таким образом, мероприятия по реализации предмета залога проводятся с 2017 года по условиям, определяемым залоговым кредитором в соответствии с предоставленными ему законом правами.

Данное имущество до настоящего времени не реализовано, причем значительного понижения начальной цены продажи в прошедший период не производилось, что подтверждается карточками проведенных торгов:

- торги № РАД-127607, протокол от 16.04.2018: начальная цена продажи – 194 008 921,20 руб., минимальная цена продажи – 164 907 583,02 руб.;

-торги № РАД-143897, протокол от 11.08.2018: начальная цена продажи – 164 907 583,02 руб., минимальная цена продажи – 163 258 507,18 руб.;

-торги № РАД-161859, протокол от 18.07.2019: начальная цена продажи – 163 258 507,18 руб., минимальная цена продажи – 162 442 214,65 руб.;

-торги № РАД-199348, протокол от 14.04.2020: начальная цена продажи – 162 442 214,65 руб., минимальная цена продажи – 161 630 003,58 руб.;

-торги № РАД-220688, протокол от 29.06.2020: начальная цена продажи – 161 630 003,57 руб., минимальная цена продажи – 88 896 501,95 руб.

При этом конкурсным управляющим ФИО3 в адрес ООО «НРК Актив» направлено предложение о внесении изменений в Положение о порядке, сроках и условиях реализации залогового имущества ООО «Русская пробка».

От залогового кредитора поступило предложение о внесении изменений в Положение о порядке, сроках и условиях реализации залогового имущества ООО «Русская пробка» от 01.09.2020, согласно которым:

- начальная цена продажи имущества устанавливается в размере, равном цене предложения на последнем этапе торгов посредством публичного предложения;

- величина снижения – 1 % от цены предложения на последнем этапе торгов посредством публичного предложения;

- период последовательного снижения цены – 7 календарных дней;

- предлагается снижение цены 10 раз, в течение первого периода начальная цена продажи не снижается;

- минимальная цена продажи имущества составляет 80 006 851,77 руб.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к выводу, что вышеуказанные предложенные залоговым кредитором (ООО «НРК Актив») условия продажи предмета залога в очередной раз фактически предполагают продажу нереализованного до настоящего времени имущества ООО «Русская пробка» по цене, существенно не отличающейся от ранее установленной на торгах посредством публичного предложения.

Последняя проведенная торговая процедура (торги № РАД-220688, протокол от 29.06.2020) указывает на отсутствие интереса потенциальных покупателей к имуществу ООО «Русская пробка» по цене, предложенной залоговым кредиторов (минимальная цена продажи – 88 896 501,95 руб.).

Учитывая изложенные обстоятельства и приведенные суду доводы конкурсного управляющего, изучив при этом предложенные залоговым кредитором изменения в Положение о порядке, сроках и условиях реализации залогового имущества ООО «Русская пробка» от 01.09.2020, суд пришел к выводу, что результатом вносимых ООО «НРК Актив» изменений не будет являться более успешная реализация предмета залога, нежели чем при порядке, установленном конкурсным управляющим в приводимых суду Положениях.

В то же время суд согласился с выводом конкурсного управляющего о том, что не несущие в себе существенного значения изменения ООО «НРК Актив» лишь дополнительно увеличат расходы на проведений мероприятий, направленных на продажу имущества ООО «Русская пробка», а также продлят срок конкурсного производства по причине незавершения всех необходимых действий по формированию конкурсной массы должника и расчетов с его кредиторами.

По смыслу пункта 2 статьи 124 Закона о банкротстве, пункта 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.04.2003 №4 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» конкурсное производство вводится на срок до шести месяцев, срок конкурсного производства может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на шесть месяцев с целью завершения конкурсного производства по мотивированному ходатайству конкурсного управляющего.

Затягивание сроков конкурсного производства противоречит пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве, согласно которому при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника и кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов на нарушение их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через один месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. По результатам рассмотрения указанных заявлений, ходатайств и жалоб арбитражный суд выносит определение.

При таких обстоятельствах, в отсутствии решения залогового кредитора (ООО «НРК Актив») в отношении права об оставлении предмета залога за собой, а также согласованного с конкурным управляющим и залоговым кредитором решения о дальнейшем порядке проведения торгов, во избежание необоснованного затягивания сроков конкурсного производства ООО «Русская пробка», суд первой инстанции пришел к выводу о возможности разрешения разногласий между конкурным управляющим и залоговым кредитором ООО «НРК Актив» в виде утверждения Положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества ООО «Русская пробка», находящегося в залоге у ООО «НРК Актив», в редакции, предложенной конкурсным управляющим должника ФИО3, для последующего проведения торгов по продаже предмета залога ООО «НРК Актив» посредством публичного предложения.

Вместе с тем судом первой инстанции не было учтено следующее.

Как следует из материалов дела, 01.03.2022 конкурсный управляющий Должника подал уточненное ходатайство исх. № 263 об утверждении Положения и приложение к нему Изменения в Положение, просил утвердить Положение в следующей редакции:

В целях дальнейшей реализации залогового имущества ООО «НРК АКТИВ» в Положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества Общества с ограниченной ответственностью «Русская пробка», находящегося в залоге у ООО «НРК АКТИВ» (далее по тексту - «Положение»), вносятся следующие изменения:

1. Пункт 2.6. Положения изложить в следующей редакции:

«2.6. Организатор торгов - Общество с ограниченной ответственностью «Аукционы. Торги. Тендеры.» (ИНН 

<

***>, адрес (место нахождения): 101000, 

<

...>, помещ. I, ком. 2).

Вознаграждение Организатора торгов при реализации Имущества на первых (повторных) торгах, на торгах посредством публичного предложения составляет 1 (один) процент от цены продажи Имущества.

Расходы на опубликование и размещение информации о торгах и о результатах торгов, являющиеся обязательными в силу требований ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», в том числе, расходы на опубликование сообщений в газете «Коммерсантъ», в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (http://bankrot.fedresurs.ru), подлежат оплате за счет средств, поступивших от реализации предмета залога в порядке п. 6 ст. 138 Закона, и в вознаграждение Организатора торгов не включаются.

Вознаграждение не выплачивается, если Имущество не было реализовано.

Организатор торгов не может быть заинтересованным лицом по отношению к арбитражному управляющему, Должнику и/или его кредиторам.

2. Пункт 2.11. Положения изложить в следующей редакции:

«2.11. Оператор электронной площадки - Общество с ограниченной ответственностью «МЭТС» (ИНН 

<

***>, КПП 575101001), владеющее электронной площадкой «Межрегиональная электронная торговая система», размещенной в сети Интернет по адресу: www.m-ets.ru.

Оплата услуг Оператора электронной площадки производится в соответствии с Законом и выплачивается из средств, вырученных от реализации Имущества.

Организатор торгов и Оператор электронной площадки должны быть аккредитованы саморегулируемой организацией и не могут быть заинтересованными лицами по отношению к арбитражному управляющему,

Должнику и/или его кредиторам.

3. Изложить пункт 8.12. раздела 8 Положения в следующей редакции:

«8.12. В случае признания несостоявшимися торгов в форме публичного предложения на условиях, изложенных в п. 8.11. Положения, продажа Имущества подлежит дальнейшей реализации на следующих условиях:

- начальная цена продажи Имущества должника посредством публичного предложения устанавливается равной цене на последнем этапе публичного предложения, определенной согласно п. 8.11. Положения;

- величина снижения начальной цены продажи Имущества (шаг снижения) - 5 (пять) процентов от цены на последнем этапе публичного предложения, определенной согласно п. 8.11. Положения;

- снижение цены производится 8 (восемь) раз подряд. На первом периоде начальная цена продажи Имущества не снижается.

- срок, по истечении которого последовательно снижается начальная цена продажи - 3 (три) календарных дня;

- минимальная цена продажи Имущества посредством публичного предложения составляет 60 (сорок)% от цены на последнем этапе публичного предложения, определенной согласно п. 8.11. Положения и равна 53 337 901 (пятьдесят три миллиона триста тридцать семь тысяч девятьсот один) рубль 18 копеек».

4. Иные условия Положения остаются без изменений.».

При таких обстоятельствах стороны посчитали, что указанные изменения в Положения обеспечат баланс интересов сторон.

Как следует из текста протокола судебного заседания от 02.03.2022 судом было принято и приобщено к материалам настоящего спора уточненное заявление конкурсного управляющего об утверждении порядка реализации имущества должника, являющегося предметом залога.

В соответствии с частью 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

В силу части 5 указанной нормы арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

Согласно части 1 статьи 162 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела арбитражный суд должен непосредственно исследовать доказательства по делу: ознакомиться с письменными доказательствами, осмотреть вещественные доказательства, заслушать объяснения лиц, участвующих в деле, показания свидетелей, заключения экспертов, консультации специалистов, а также огласить такие объяснения, показания, заключения, консультации, представленные в письменной форме.

Однако судом первой инстанции при вынесении определения о разрешении разногласий между конкурсным управляющим ООО «Русская пробка» и залоговым кредитором ООО «НРК АКТИВ» по Положению, в редакции, предложенной конкурсным управляющим Должника, не рассмотрено уточненное ходатайство Исх. № 263, направленное в суд 01.03.2022.

В мотивировочной части определения судом не дана оценка данному доказательству, также как ходатайству, направленному к судебному заседанию на 02.03.2022.

Таким образом, судом первой инстанции вынесено определение по настоящему спору без учета ходатайства об уточнении размера исковых требований, суд апелляционной инстанции считает, судом первой инстанции при рассмотрении настоящего дела допущено нарушение норм процессуального права.

Кроме того, суд апелляционной инстанции обращает внимание на следующее.

В соответствии с абзацем четвертым пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого выносится определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано. Порядок рассмотрения заявления устанавливается статьей 60 Закона о банкротстве.

Из смысла указанной нормы следует, что арбитражный суд, рассматривая вопрос об утверждении порядка и условий продажи заложенного имущества должен дать оценку каждой из различных позиций конкурсного управляющего и залогового кредитора и разрешить вопрос в пользу той позиции, которая соответствует требованиям Закона о банкротстве и направлена на достижение более благоприятных результатов при реализации имущества.

В силу специфики рассматриваемых отношений реализация имущества должника проводится с торгов с целью получить предложение о выкупе имущества на максимально выгодных условиях, в том числе касающихся цены имущества.

При этом выкупная цена имущества определяется в ходе торгов.

Продажа имущества посредством публичного предложения является формой торгов, которые проводятся в условиях уже сформировавшегося спроса на предмет продажи.

Параметры цены отсечения прямо не установлены законом, отношения сходные - торги (торги, повторные торги, реализация посредством публичного предложения), сходный предмет торгов - как правило предмет торгов является мало ликвидным имуществом, цель торгов сходная - получение максимальной цены, а не передача товара за бесценок новому собственнику), сходные риски - ориентирование потенциальных покупателей на минимально возможную цену.

Таким образом, установление цены отсечения в размере 5% от цены, с которой будет объявлено публичное предложение, не обосновано, исходя из того, что:

• в условиях пониженной цены отсечения потенциальные покупатели будут ориентироваться именно на минимальную цену, что противоречит целям конкурсного производства - получение максимальной цены от продажи залогового имущества (т.е. приобретение имущества за бесценок);

• не позволит обеспечить соблюдение баланса интересов конкурсных кредиторов и должника, т.к. конкурсные кредиторы второй очереди будут лишены возможности получить максимальное удовлетворение своих требований от средств, вырученных при реализации данного имущества;

• закон о банкротстве не устанавливает цену отсечения реализации имущества должника чтобы имущество было продано за бесценок.

Минимальная цена продажи имущества в размере 60 % от начальной продажной цены, предложенная ООО «НРК АККТИВ», соответствует принципам проведения торгов и не противоречит положениям Закона о банкротстве, позволит получить максимально возможную цену от продажи имущества.

Учитывая указанные обстоятельства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества ООО «Русская пробка», находящегося в залоге у ООО «НРК АКТИВ», в редакции 2022, согласованной конкурсным управляющим должника и залоговым кредитором.

В соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.

Принимая во внимание установленные обстоятельства дела и исследованные доказательства, обжалуемое определение Арбитражного суда Московской области от 14.03.2022подлежитотмене с принятием по делу нового судебного акта.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 3 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 14 марта 2022 года по делу А41-24081/16 отменить. 

Утвердить Положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества ООО «Русская пробка», находящегося в залоге у ООО «НРК АКТИВ», в редакции 2022, согласованной конкурсным управляющим должника и залоговым кредитором.

Постановление может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области. 

Председательствующий

С.Ю. Епифанцева

Судьи

А.В.  Терешин

Н.В. Шальнева